Ghidul juridic al antreprenorului roman in 2016 by Marius Coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016 În acest ghid gratuit încercăm să vă oferim câteva detalii practice, juridice din activitatea de zi cu zi a unui antreprenor din România. Acest ghid nu trebuie să lipsească dintr-o firmă sau măcar să fie citit inainte de a deschide o firmă în România. Ca element de noutate am tratat în acest ghid și insolvența persoanei fizice care intră în vigoare la 01.12.2015, respectiv toate modelele de cereri de chemare în judecată actualizate cu noile coduri.

Ghidul cuprinde 6 părți: 1.

Ghidul juridic al inspecției fiscale a unei firme

Ghidul juridic a angajatorului

Ghidul care răspunde la intrebarea: Cum să... și

Ghidul persoanei juridice aflate în dificultate,

Ghidul persoanei fizice (asociat firmă) privind insolvența

persoanei fizice și 6. Toate Modele de acțiuni pentru procesele din justiție a unei firme și nu numai

cabinet de avocatura coltuc

MONOGRAFIE “INSPECȚIA FISCALĂ SUB LUPA UNUI AVOCAT” INTRODUCERE Inspecția fiscală este definită ca fiind activitatea de verificare a unui contribuabil sub aspect fiscal. Acest lucru presupune, pe de-o parte verificarea declarațiilor fiscale ale contribuabilului din punct de vedere al legalității și corectitudinii acestora, precum și respectarea de către contribuabil a prevederilor legislației fiscale și contabile, iar pe de altă parte, verificarea sau stabilirea bazelor de impunere și a eventualelor diferențe privind obligațiile de plată la buget, ce atrag după sine dobânzi și penalități. Așa cum am precizat mai sus, spre deosebire de expresia ”inspecție fiscală”, expresie definită în Codul de procedura fiscală, nu există o definiție a termenului de ”control fiscal”. Totuși, am putea asimila ințelesul termenului ”control fiscal” cu expresia ”inspecție fiscală”, aceasta din urmă, fiind, de fapt nouă denumire a activității de control fiscal, terminologie instituită în legislația fiscală odată cu apariția Codului de procedură fiscal, Întrucat activitatea de inspecție fiscală (control fiscal) presupune mai multe tipuri de verificări, de la cele prin care organele fiscal realizează o activitate de documentare și faptica a activității unui contribuabil și până la controalele ce cuprind verificări ale întregii activități a unui contribuabil pe o anumită perioadă de timp sub aspectul unei sau al tuturor obligațiilor fiscale, este necesară clasificarea activității de inspecție fiscală în funcție de obiectul acesteia, prin definirea formelor sale.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Astfel, Codul de procedură fiscală definește formele de inspecție fiscal ca fiind: inspecția fiscală generală - ce reprezintă activitatea de verificare a tuturor obligațiilor fiscale ale unui contribuabil, pentru o perioada de timp determinată și inspecția fiscală parțială - ce reprezintă activitatea de verificare a unei sau mai multor obligații fiscale, pentru o perioadă de timp determinată; iar ca proceduri de control fiscal, Codul de procedura fiscală definește: controlul inopinat - ce constă în activitatea de verificare faptică și documentară, în principal, ca urmare a unei sesizări cu privire la existența unor fapte de încălcare a legislației fiscale, fără anunțarea în prealabil a contribuabilului și controlul încrucișat - ce constă în verificarea documentelor și operațiunilor impozabile ale contribuablului, în corelație cu cele deținute de alte persoane; controlul încrucișat poate fi și inopinat.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Pentru mai multă rigurozitate în definirea și clasificarea inspecției fiscale și o mai bună înțelegere a ceea ce înseamnă activitatea de inspecție fiscală, consider că aceasta poate fi clasificată în funcție de obiectul de verificare, astfel: 1. ”Inspecția fiscală de impunere” - având ca scop verificarea unui contribuabil sub aspect fiscal în sensul ca vor fi verificate sau stabilite bazele de impunere și eventualele diferențe privind obligațiile de plată la buget, inclusiv dobânzile și penalitățile de întârziere. Astfel, în funcție de obligațiile fiscale ce pot fi verificate, inspecția fiscală de impunere cuprinde: a. inspecția fiscală generală; b. inspecția fiscală parțială.

Ambele forme de inspecție fiscală vor fi finalizate prin emiterea unei decizii de impunere (în cazul în care se stabilesc diferențe suplimentare față de cele declarate de contribuabil) sau prin emiterea unei decizii de nemodificare a bazei de impunere (în situația în care în urma inspecției fiscale nu s-au stabilit diferențe suplimentare față de cele declarate de contribuabil). 2. ”Inspecția fiscală de documentare” - având ca scop verificarea contribuabilului sub forma unei documentări, realizată, în general, ca www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

urmare a unei sesizări sau solicitări din partea altei instituții, privind o temă punctuală, faptică, concretă. ”Inspecția fiscală de documentare” va cuprinde: a. controlul inopinat; b. controlul incrucișat. Ambele forme de inspecție fiscală de documentare vor fi finalizate prin încheierea unui proces-verbal ce va cuprinde rezultatele constatărilor verificării dar și prejudiciul estimat, în situația în care se constată încălcarea prevederilor fiscale din partea contribuabilului, iar prin această prejudicierea bugetului de stat. În baza procesuluiverbal ce va cuprinde prejudiciul estimat, organele fiscale care au realizat inspecția fiscală de documentare vor face propuneri pentru inițierea unei inspecții fiscale de impunere, prin care se va emite decizia de impunere, ce constituie titlu de creanță și atesta obligația de plată a contribuabilului către bugetul de stat. De asemenea, în cazul în care prejudiciul produs bugetului de stat este realizat ca urmare a savârșirii unei fapte de natura penală, procesul - verbal încheiat va fi înaintat și organelor de urmărire penală pentru continuarea cercetărilor sub aspect penal.

Ca și competențe în realizarea inspecției fiscale, în funcție de cele două forme ale inspecției fiscale prezentate mai sus, putem preciza că ”inspecția fiscală de impunere” va fi exercitată doar de către Agenția Națională de Administrare Fiscală (ANAF), prin organele sale de specialitate, respectiv direcțiile cu atribuții de inspecție fiscală, iar ”inspecția fiscală de documentare” va putea fi realizată atât de către direcțiile cu atribuții de inspecție fiscală din cadrul ANAF, cât și de Garda Financiară, autoritate distinctă în cadrul ANAF, ce are ca principal scop desfășurarea controalelor inopinate, deci a inspecției fiscale de documentare. Din punct de vedere al constatărilor realizate ca urmare a unei inspecții fiscale, respectiv stabilirea sau nu de obligații suplimentare față de cele declarate de contribuabil, în practica fiscală întâlnim două situații, și anume: cea în care se constată încălcarea de către contribuabil a legislației fiscale concretizata prin diminuarea bazei de impunere și situația în care,

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

organele fiscale nu constată diferențe ale obligațiilor fiscale față de cele declarate de contribuabil. În prima situație, inspecția fiscală se finalizează prin încheierea unui proces-verbal ce va cuprinde ”prejudiciul” (în cazul inspecției fiscale de documentare) sau prin emiterea unei Decizii de impunere (în cazul inspecției fiscale de impunere).

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

În cea de-a doua situatie, inspecția fiscală se finalizează prin încheierea unui procesverbal ce va cuprinde doar o ”radiografiere” a situației fiscale a contribuabilului și detalierea unor fapte, situații sau documente înregistrate în activitatea contribuabilului verificat, în funcție de obiectul controlului respectiv (în cazul inspecției fiscale de documentare) sau prin emiterea unei Decizii de nemodificare a bazei de impunere (în situația inspecției fiscale de impunere).

În activitatea de inspecție fiscală, fie că vorbim de inspecția fiscală de documentare sau de inspecția fiscală de impunere, se poate recurge la următoarele metode de inspecție fiscală: a) metoda ”sondajului” - ce consta în activitatea de verificare selectivă a documentelor și operațiunilor semnificative, în care sunt reflectate modul de calcul, de evidențiere și de plată a obligațiilor fiscal datorate bugetului general consolidat; b) metoda ”electronica” de verificare - ce constă în activitatea de verificare a contabilității și a surselor acesteia, prelucrate în mediu electronic, utilizând metode de analiză, evaluare și testare asistate de instrumente informatice specializate; c) metodele ”indirecte” - se aplică în cazul persoanelor fizice în situația în care organele de inspecție fiscală constată că evidențele contabile sau fiscale ori declarațiile contribuabilului sunt incorecte, incomplete, false, precum și în situația în care acestea nu există sau nu sunt puse la dispozitie. Acestea sunt: • metoda sursei și cheltuirii fondului - consta în compararea cheltuielilor efectuate de o persoană fizică cu veniturile declarate în perioada verificată. Astfel, orice cheltuială peste valoarea declarata a veniturilor www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

poate reprezenta venit impozabil nedeclarat. Pentru aceasta, fluxurilor de numerar li se asociază cheltuielile și veniturile persoanei fizice, determinându-se astfel numerarul utilizat pentru efectuarea cheltuielilor, care va fi comparat cu numerarul încasat din orice sursă; • metoda fluxurilor de trezorerie - consta în analiza intrarilor și ieșirilor de sume operate prin conturile bancare sau în numerar, pentru a compara mișcările de disponibilitati banesti cu sursele de venit și utilizarea acestora. Prin utilizarea metodei fluxurilor de trezorerie se vor putea identifica venituri nedeclarate, pornindu-se de la analiza valorii și frecvenței depunerilor în conturile bancare și a surselor acestor depuneri; • metoda patrimoniului - permite stabilirea bazei impozabile ajustate pentru o persoană fizică verificată, analizând modificarile intervenite în patrimoniul net al acesteia. Selectarea metodelor indirecte pentru ajustarea bazei impozabile se face în funcție de situația constatată și sursele de informații identificate, iar utilizarea metodelor indirecte se poate face individual sau combinat, în funcție de complexitate, sursele de informații și de perioada verificată. În aceasta monografie vom trata subiectele din ochii unui avocat, nu contabil.

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

CAPITOLUL I •

Inspecția fiscală

•

Obiectul inspecției, organe competente, durata inspecției

•

Reguli generale de inspecție fiscală

•

Momente importante ale inspecției. Discutia finala. Raportul de inspecție

•

Drepturi și obligații ale contribuabililor și ale inspectorilor

•

PRACTICĂ

CAPITOLUL Îi •

Litigii fiscale

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

• Contestația administrativă: acte care ar putea fi contestate; termene de contestare; modalități de evitare a sancțiunii nerespectării termenelor de contestare • Suspendarea executării actului administrativ: momentul optim de promovare; tipuri de argumentație; tipuri de probatoriu de natură a facilita suspendarea • Acțiuni judiciare; termene de promovare; durata de soluționare; căi de atac

• Probleme frecvente intâlnite în practică; probatoriul relevant în astfel de litigii •

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

PRACTICĂ

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

CAPITOLUL I

cabinet de avocatura coltuc

Obiectul inspecției, organe competente, durata inspecției Obiectul și funcțiile inspecției fiscale

Inspecția fiscală are ca obiect verificarea legalității și conformității declarațiilor fiscale, corectitudinii și exactității indeplinirii obligațiilor de către contribuabili, respectării prevederilor legislației fiscale și contabile, verificarea sau stabilirea, după caz, a bazelor de impunere, stabilirea diferentelor obligatiilor de plată și a accesoriilor aferente acestora.

Inspecția fiscală are următoarele atribuții: a) constatarea și investigarea fiscală a tuturor actelor și faptelor rezultând din activitatea contribuabilului supus inspecției sau altor persoane privind legalitatea și conformitatea declaratiilor fiscale, corectitudinea și exactitatea indeplinirii obligatiilor fiscale, în vederea descoperirii de elemente noi relevante pentru aplicarea legii fiscale; b) analiza și evaluarea informațiilor fiscale, în vederea confruntării declarațiilor fiscale cu informațiile proprii sau din alte surse; c) sancționarea potrivit legii a faptelor constatate și dispunerea de măsuri pentru prevenirea și combaterea abaterilor de la prevederile legislației fiscale. Pentru ducerea la îndeplinire a atribuțiilor prevăzute la alin. (2) organul de inspecție fiscală va proceda la: a) examinarea documentelor aflate în dosarul fiscal al contribuabilului; b) verificarea concordanței dintre datele din declarațiile fiscale c) discutarea constatărilor și solicitarea de explicații scrise de la reprezentanții legali ai contribuabililor sau imputerniciții acestora, după caz; d) solicitarea de informații de la terți; e) stabilirea corectă a bazei de impunere, a diferențelor datorate în plus sau în minus, după caz, față de creanța fiscală declarată și/sau www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

stabilită, după caz, la momentul începerii inspecției fiscale; f) stabilirea de diferente de obligații fiscale de plată, precum și a obligațiilor fiscale accesorii aferente acestora; g) verificarea locurilor unde se realizează activități generatoare de venituri impozabile; h) dispunerea măsurilor asiguratorii în condițiile legii; i) efectuarea de investigații fiscale potrivit alin. (2) lit. a); j) aplicarea de sancțiuni potrivit prevederilor legale; k) aplicarea de sigilii asupra bunurilor, întocmind în acest sens proces-verbal.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Nu intra în atribuțiile inspecției fiscale efectuarea de constatări tehnico-stiințifice sau orice alte verificări solicitate de organele de urmărire penală în vederea lămuririi unor fapte sau imprejurări ale cauzelor aflate în lucru la aceste instituții. Inspecția fiscală se exercită asupra tuturor persoanelor, indiferent de forma lor de organizare, care au obligații de stabilire, reținere și plata a impozitelor, taxelor, contribuțiilor și a altor sume datorate bugetului general consolidat, prevăzute de lege.

Formele și intinderea inspecției fiscale

Formele de inspecție fiscală sunt: a) inspecția fiscală generală, care reprezintă activitatea de verificare a tuturor obligațiilor fiscale ale unui contribuabil, pentru o perioada de timp determinată; b) inspecția fiscală parțială, care reprezintă activitatea de verificare a uneia sau mai multor obligații fiscale, pentru o perioadă de timp determinată.

Inspecția fiscală se poate extinde asupra tuturor raporturilor relevante pentru impozitare, dacă acestea prezinta interes pentru aplicarea legii fiscale.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Proceduri și metode de control fiscal

cabinet de avocatura coltuc

În realizarea atribuțiilor, inspecția fiscală poate aplica următoarele proceduri de control: a) controlul inopinat, care consta în activitatea de verificare faptică și documentară, în principal, ca urmare a unei sesizări cu privire la existența unor fapte de încălcare a legislației fiscale, fără anunțarea în prealabil a contribuabilului; b) controlul incrucișat, care consta în verificarea documentelor și operațiunilor impozabile ale contribuabilului, în corelație cu cele deținute de alte persoane; controlul încrucișat poate fi și inopinat. La finalizarea controlului inopinat sau incrucișat se incheie procesverbal. În realizarea atribuțiilor, inspecția fiscală poate aplica următoarele metode de control: a) controlul prin sondaj, care consta în activitatea de verificare selectivă a documentelor și operațiunilor semnificative, în care sunt reflectate modul de calcul, de evidențiere și de plată a obligațiilor fiscale datorate bugetului general consolidat; b) controlul electronic, care constă în activitatea de verificare a contabilității și a surselor acesteia, prelucrate în mediu electronic, utilizând metode de analiză, evaluare și testare asistate de instrumente informatice specializate.

Perioada supusă inspecției fiscale

Inspecția fiscală se efectuează în cadrul termenului de prescripție a dreptului de a stabili obligații fiscale. La contribuabilii mari, perioada supusă inspecției fiscale începe de la sfârșitul perioadei controlate anterior, în condițiile alin. (1). La celelalte categorii de contribuabili inspecția fiscală se efectuează asupra creanțelor născute în ultimii 3 ani fiscali pentru care există obligația depunerii declarațiilor fiscale. Inspecția fiscală se poate extinde pe perioada de prescripție a dreptului de a stabili obligații fiscale, dacă este identificată cel puțin una dintre următoarele situații: a) există indicii privind diminuarea impozitelor, taxelor, contribuțiilor și a altor sume datorate bugetului general consolidat;

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

b) nu au fost depuse declarații fiscale în interiorul termenului de prescripție; c) nu au fost indeplinite obligațiile de plată a impozitelor, taxelor, contribuțiilor și a altor sume datorate bugetului general consolidat.

Realizarea inspecției

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Inspecția fiscală se exercită exclusiv, nemijlocit și neîngrădit prin Agenția Națională de Administrare Fiscală sau, după caz, de compartimentele de specialitate ale autorităților administrației publice locale, conform dispozițiilor prezentului titlu, ori de alte autorități care sunt competente, potrivit legii, să administreze impozite, taxe, contribuții sau alte sume datorate bugetului general consolidat.

Competența de exercitare a inspecției fiscale pentru Agenția Națională de Administrare Fiscală și unitățile sale subordonate se stabilește prin ordin al președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală. Organele de inspecție fiscală din aparatul central al Agenției Naționale de Administrare Fiscală au competența în efectuarea inspecției fiscale pe intregul teritoriu al țării. Competenăa privind efectuarea inspecției fiscale se poate delega altui organ fiscal. În cadrul Agenției Naționale de Administrare Fiscală condițiile în care se poate efectua delegarea altui organ fiscal se stabilesc prin ordin al presedintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală.

Selectarea contribuabililor ce urmează a fi supuși inspecției fiscale este efectuată de către organul fiscal competent. Contribuabilul nu poate face obiecții cu privire la procedura de selectare folosită.

Avizul de inspecție fiscală

Înaintea desfășurării inspecției fiscale, organul fiscal are obligația să înstiințeze contribuabilul în legatură cu acțiunea care urmează să se desfășoare, prin transmiterea unui aviz de inspecție fiscală.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Avizul de inspecție fiscală va cuprinde: a) temeiul juridic al inspecției fiscale; b) data de începere a inspecției fiscale; c) obligațiile fiscale și perioadele ce urmează a fi supuse inspecției fiscale; d) posibilitatea de a solicita amânarea datei de începere a inspecției fiscale. Amânarea datei de începere a inspecției fiscale se poate solicita, o singură dată, pentru motive justificate.

Comunicarea avizului de inspecție fiscală

Avizul de inspecție fiscală se comunică contribuabilului, în scris, înainte de începerea inspecției fiscale, astfel: a) cu 30 de zile pentru marii contribuabili; b) cu 15 zile pentru ceilalți contribuabili. Comunicarea avizului de inspecție fiscală nu este necesară: a) pentru soluționarea unor cereri ale contribuabilului; b) în cazul unor acțiuni îndeplinite ca urmare a solicitării unor autorități, potrivit legii;

Locul și timpul desfășurării inspecției fiscal

Inspecția fiscală se desfășoară, de regulă, în spațiile de lucru ale contribuabilului. Contribuabilul trebuie să pună la dispoziție un spatiu adecvat, precum și logistica necesară desfășurării inspecției fiscale. Dacă nu există un spațiu de lucru adecvat pentru derularea inspecției fiscale, atunci activitatea de inspecție se va putea desfășura la sediul organului fiscal sau în orice alt loc stabilit de comun acord cu contribuabilul. Indiferent de locul unde se desfășoară inspecția fiscală, organul fiscal are dreptul să inspecteze locurile în care se desfășoară activitatea, în prezența contribuabilului sau a unei persoane desemnate de acesta. Inspecția fiscală se desfășoară, de regulă, în timpul programului de lucru al contribuabilului. Inspecția fiscală se poate desfășura și în afara programului de lucru al contribuabilului, cu acordul scris al acestuia și cu aprobarea conducatorului organului fiscal.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Durata efectuării inspecției fiscale

Durata efectuării inspecției fiscale este stabilită de organele de inspecție fiscală sau, după caz, de compartimentele de specialitate ale autorităților administrației publice locale, în funcție de obiectivele inspecției, și nu poate fi mai mare de 3 luni.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

În cazul marilor contribuabili sau al celor care au sedii secundare, durata inspecției nu poate fi mai mare de 6 luni. Perioadele în care derularea inspecției fiscale este suspendată nu sunt incluse în calculul duratei acesteia, conform prevederilor alin. (1) și (2). Conducătorul inspecției fiscale competent poate decide suspendarea inspecției.

Suspendarea unei inspecții fiscale se va stabili prin ordin al președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală, respectiv prin ordin comun al ministrului economiei și finanțelor și al ministrului internelor și reformei administrative, în cazul inspecțiilor fiscale efectuate de organele fiscale prevăzute la art. 35, care se publică în Monitorul Oficial al României.

Reguli privind inspecția fiscal

Inspecția fiscală va avea în vedere examinarea tuturor stărilor de fapt și raporturile juridice care sunt relevante pentru impunere. Inspecția fiscală va fi efectuată în așa fel încât să afecteze cât mai puțin activitatea curentă a contribuabililor și să utilizeze eficient timpul destinat inspecției fiscale.

Inspecția fiscală se efectuează o singură dată pentru fiecare impozit, taxă, contribuție și alte sume datorate bugetului general consolidat și pentru fiecare perioada supusă impozitării. Prin excepție, conducătorul inspecției fiscale competent poate decide reverificarea unei anumite perioade dacă, de la data încheierii inspecției fiscale și până la data implinirii termenului de prescripție, apar date suplimentare necunoscute inspectorilor fiscali la data efectuării verificărilor sau erori de calcul care influențează rezultatele acestora. Inspecția fiscală se exercită pe baza principiilor independenței, www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

unicității, autonomiei, ierarhizarii, teritorialitatii și descentralizării.

cabinet de avocatura coltuc

Activitatea de inspecție fiscală se organizează și se desfășoară în baza unor programe anuale, trimestriale și lunare aprobate în condițiile stabilite prin ordin al presedintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală, respectiv prin acte ale autoritatilor administratiei publice locale, după caz. La începerea inspecției fiscale, inspectorul este obligat să prezinte contribuabilului legitimația de inspecție și ordinul de serviciu semnat de conducatorul organului de control. Începerea inspecției fiscale trebuie consemnată în registrul unic de control. La finalizarea inspecției fiscale, contribuabilul este obligat să dea o declarație scrisă, pe propria răspundere, din care să rezulte că au fost puse la dispoziție toate documentele și informațiile solicitate pentru inspecția fiscală. În declarație se va menționa și faptul că au fost restituite toate documentele solicitate și puse la dispozitie de contribuabil. Contribuabilul are obligația să așadar măsurile prevăzute în actul întocmit cu ocazia inspecției fiscale, în termenele și condițiile stabilite de organele de inspecție fiscală.

Obligația de colaborare a contribuabilului

Contribuabilul are obligația să colaboreze la constatarea stărilor de fapt fiscale. Acesta este obligat să dea informații, să prezinte la locul de desfășurare a inspecției fiscale toate documentele, precum și orice alte date necesare clarificării situatiilor de fapt relevante din punct de vedere fiscal. La începerea inspecției fiscale, contribuabilul va fi informat că poate numi persoane care să dea informații. Dacă informațiile contribuabilului sau cele ale persoanei numite de acesta sunt insuficiente, atunci inspectorul fiscal se poate adresa și altor persoane pentru obținerea de informații. Pe toata durata exercitării inspecției fiscale contribuabilii supusi a cesteia au dreptul de a beneficia de asistență de specialitate sau juridică.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Dreptul contribuabilului de a fi informat

Contribuabilul va fi informat pe parcursul desfășurării inspecției fiscale asupra constatărilor rezultate din inspecția fiscală. La încheierea inspecției fiscale, organul fiscal va prezenta contribuabilului constatările și consecințele lor fiscale, acordându-I acestuia posibilitatea de a-și exprima punctul de vedere potrivit art. 9 alin. (1), cu excepția cazului în care bazele de impozitare nu au suferit nicio modificare în urma inspecției fiscale sau a cazului în care contribuabilul renunță la acest drept și notifică acest fapt organelor de inspecție fiscală.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Data, ora și locul prezentării concluziilor vor fi communicate contribuabilului în timp util. Contribuabilul are dreptul să prezinte, în scris, punctul de vedere cu privire la constatările inspecției fiscale.

Sesizarea organelor de urmărire penală

Organele fiscale vor sesiza organele de urmărire penală în legatură cu constatările efectuate cu ocazia inspecției fiscale ți care ar putea intruni elemente constitutive ale unei infracțiuni, în condițiile prevăzute de legea penală. În situațiile prevăzute la alin. (1) organele de inspecție au obligația de a intocmi un proces-verbal semnat de organul de inspecție și de către contribuabilul supus inspecției, cu sau fără explicații ori obiecțiuni din partea contribuabilului. În cazul în care cel supus controlului refuză să semneze procesul-verbal, organul de inspecție fiscală va consemna situația de fapt.

Raportul privind rezultatul inspecției fiscale

Rezultatul inspecției fiscale va fi consemnat într-un raport scris, în care se vor prezenta constatările inspecției din punct de vedere faptic și legal.

La finalizarea inspecției fiscale, raportul întocmit va sta la baza emiterii deciziei de impunere care va cuprinde și diferențe în plus sau în minus, după caz, față de creanța fiscală existentă la momentul începerii www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

inspecției fiscale. În cazul în care baza de impunere nu se modifică, acest fapt va fi stabilit printr-o decizie privind nemodificarea bazei de impunere.

cabinet de avocatura coltuc

Procedurile de control reprezintă modalitatea prin care se efectuează controlul fiscal. Inspecția fiscală poate fi generală sau parțială. Inspecția fiscală generală presupune verificarea tuturor operațiunilor pe o perioadă de timp determinată. Inspecția fiscală partiala reprezintă verificarea uneia sau mai multor operațiuni pe o perioada de timp determinată. Controlul fiscal este de două feluri: • Inopinat; • Incrucișat

Controlul incrucișat constă în verificarea documentelor și operațiunilor efectuate de contribuabil în concordanță cu alt contribuabil. Acest control poate fi și inopinat. Ca metode de control se disting doua metode: prin sondaj și electronic;

Controlul prin sondaj se efectuează prin verificarea selectiva a documentelor justificative și a operațiunilor semnificative în care sunt reflectate modul de calcul, de înregistrare și de plată a obligațiilor fiscale datorate bugetului consolidat. Controlul electronic presupune verificarea programelor de calcul cu ajutorul cărora se ține contabilitatea, în principal a programelor de contabilitate cu ajutorul unor instrumente informatice specializate. Metodele și procedurile de control se stabilesc în funcție de natura inspecției fiscale iar documentele analizate, operatiunile verificate se stabiliesc de către inspectorul fiscal pe baza raționamentul profesional. Indiferent de metodele și tehnicile folosite întotdeuna trebuie să fie același rezultat care reprezintă situația de fapt fiscală a contribuabilului. • Drepturi și obligații ale contribuabililor și ale inspectorilor • Drepturile persoanelor juridice supuse inspecției fiscale • Obligațiile persoanei juridice supusa inspecției fiscale • Drepturile persoanelor fizice supuse inspecției fiscale • Obligațiile persoanelor fizice supuse inspecției fiscale 16

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

În contextul înmulţirii controalelor fiscale, contribuabilii trebuie să-şi cunoască foarte bine atât drepturile, cât şi obligaţiile. Prin tradiţie, românii au o atitudine defensivă în timpul inspecţiilor fiscale, depunând eforturi importante pentru păstrarea unor relaţii amiabile. Totuşi, în ultima perioadă se observă schimbări, contribuabilii realizând că trebuie să-şi apere activ drepturile. „Pe fondul lipsei acute de resurse financiare la bugetul statului, ne aşteptăm la o intensificare a activităţilor de inspecţie fiscală, de urmărire şi executare a creanţelor stabilite prin actele de control, ceea ce amplifică riscul creşterii presiunii fiscale, respectiv a cheltuielilor reprezentând impozite, taxe şi contribuţii, precum şi a costurilor corelative acestora (dobânzi de întârziere, penalităţi, amenzi).”

Drepturile contribuabilului

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Dreptul de a fi înştiinţat despre acţiunea de inspecţie fiscală prin transmiterea unui aviz de inspecţie fiscală care va cuprinde: temeiul juridic şi data de începere a inspecţiei; obligaţiile fiscale şi perioadele ce urmează a fi supuse inspecţiei fiscale; posibilitatea de a solicita amânarea datei de începere a inspecţiei fiscale. Avizul se comunică în scris, înainte de începerea inspecţiei fiscale: a) cu 30 de zile pentru marii contribuabili; b) cu 15 zile pentru ceilalţi contribuabili.

Comunicarea avizului de inspecţie fiscală nu este necesară însă în cazul controlului inopinat şi al controlului încrucişat. (Controlul inopinat constă în activitatea de verificare faptică şi documentară, în principal, ca urmare a unei sesizări cu privire la existenţa unor fapte de încălcare a legislaţiei fiscale, fără anunţarea în prealabil a contribuabilului.

Controlul încrucişat constă în verificarea documentelor şi operaţiunilor impozabile ale contribuabilului, în corelaţie cu cele deţinute de alte persoane; controlul încrucişat poate fi şi inopinat).

Dreptul de a fi verificat numai pentru impozitele, taxele şi contribuţiile sociale aflate în cadrul termenului de prescripţie. Termenul de prescripţie a dreptului de a stabili obligaţii fiscale este de 5 ani şi începe să curgă de la data de 1 ianuarie a anului următor celui în care s-a născut creanţa www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Atenţie însă că aceste termene pot fi întrerupte la orice act începător de executare care poate fi şi o notificare, ceea ce înseamnă că prescripţia o ia de la început din momentul întreruperii. La contribuabilii mari, perioada supusă inspecţiei fiscale începe de la sfârşitul perioadei controlate anterior. La celelalte categorii de contribuabili inspecţia fiscală se efectuează asupra creanţelor născute în ultimii 3 ani fiscali pentru care există obligaţia depunerii declaraţiilor fiscale. Dreptul de a solicita modificarea datei de începere a inspecţiei fiscale.

Dreptul de a beneficia de asistenţă de specialitate pe toată durata exercitării inspecţiei.

Amânarea datei de începere a inspecţiei fiscale se poate solicita, o singură dată, pentru motive justificate. Dreptul de a fi verificat o singură dată pentru fiecare impozit, taxă sau contribuţie socială şi pentru fiecare perioadă supusă verificării/impozitării. Prin excepţie, conducătorul inspecţiei fiscal competent poate decide reverificarea unei anumite perioade dacă, de la data încheierii inspecţiei fiscale şi până la data împlinirii termenului de prescripţie, apar date suplimentare necunoscute inspectorilor fiscali la data efectuării verificărilor sau erori de calcul care influenţează rezultatele acestora. Dreptul de a fi informat pe parcursul desfăşurării inspecţiei fiscal asupra constatărilor rezultate din inspecţia fiscală. Dreptul de a fi primul solicitat pentru a furniza informaţii. Numai dacă pe timpul desfăşurării inspecţiei fiscale starea de fapt fiscală nu a fost clarificată de către contribuabilul asupra căruia se desfăşoară inspecţia, organul poate solicita informaţii şi altor persoane, care vor fi luate în considerare numai în măsura în care sunt confirmate şi de alte mijloace de probă.

Dreptul de a refuza furnizarea de informaţii.

cabinet de avocatura coltuc

notarii publici, consultanţii fiscali, executorii judecătoreşti, auditorii, experţii contabili, medicii şi psihoterapeuţii pot refuza să furnizeze informaţii cu privire la datele de care au luat cunoştinţă în exercitarea activităţii lor.

cabinet de avocatura coltuc

fiscală. Însă, în cazul în care obligaţia fiscal rezultă din săvârşirea unei fapte prevăzute de legea penală, termenul de prescripţie este de 10 ani şi curge de la data săvârşirii faptei ce constituie infracţiune sancţionată ca atare printr-o hotărâre judecătorească definitivă.

Dreptul de a fi protejat pe linia secretului fiscal în privinţa informaţiilor furnizate organelor de inspecţie. În categoria informaţiilor de natura celor considerate a fi secret fiscal intră datele referitoare la identitatea contribuabililor, natura şi cuantumul obligaţiilor fiscale, natura, sursa şi suma veniturilor debitorului, plăţi, conturi, încasări, deduceri, credite, datorii, valoarea patrimoniului net sau orice fel de informaţii obţinute din declaraţii ori din documente prezentate de către contribuabil sau orice alte informaţii cunoscute de organul fiscal ca urmare a exercitării atribuţiilor de serviciu.

Dreptul de a primi dovada scrisă în cazul reţinerii unor documente de către organele de inspecţie fiscală. Dreptul de a cunoaşte rezultatele inspecţiei fiscale. La încheierea inspecţiei fiscale organul fiscal trebuie să poarte o discuţie finală cu contribuabilul asupra constatărilor şi consecinţelor lor fiscale. Data, ora, locul şi problematica discuţiei vă vor fi comunicate în timp util. Contribuabilul are dreptul să-şi prezinte în scris punctul de vedere cu privire la constatările inspecţiei fiscale. De asemenea, după încheierea inspecţiei fiscale, în cazul în care nu se modifică baza de impunere aferentă impozitelor, taxelor, contribuţiilor sociale şi altor sume datorate bugetului general consolidat, supuse inspecţiei fiscale, acest fapt va fi comunicat în scris. Dacă în urma inspecţiei fiscale se modifică baza de impunere a obligaţiilor bugetare supuse inspecţiei fiscale, se va comunica Decizia de impunere privind obligaţiile fiscale suplimentare stabilite de inspecţia fiscală.

Soţul/soţia contribuabilului supus inspecţiei şi rudele până la gradul al 3-lea inclusiv pot refuza furnizarea de informaţii, efectuarea de expertize, precum şi prezentarea unor înscrisuri. De asemenea, preoţii, avocaţii,

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Obligaţiile contribuabilului

cabinet de avocatura coltuc

Potrivit art. 106 din Codul de procedură fiscală, contribuabilul are obligaţia să colaboreze la constatarea stărilor de fapt fiscale. Acesta este obligat să dea informaţii, să prezinte la locul de desfăşurare a inspecţiei fiscale toate documentele, precum şi orice alte date necesare clarificării situaţiilor de fapt relevante din punct de vedere fiscal. -

Contribuabilul are următoarele obligaţii: Obligaţia de a permite accesul organului de inspecţie fiscală în incintele de afaceri. Indiferent de locul unde se desfăşoară inspecţia fiscală, organul de inspecţie fiscală are dreptul să inspecteze orice incintă de afaceri sau orice alte incinte ori locuri în care există bunuri impozabile sau se desfăşoară activităţi producătoare de venituri, în prezenţa contribuabilului sau a unei persoane desemnate de acesta. De regulă, obligaţia de a permite accesul este în timpul programului normal de lucru. Există și excepții. Obligaţia de a asigura un spaţiu adecvat şi logistica necesară desfăşurării inspecţiei fiscale. Prin spaţiu adecvat se înţelege asigurarea unui spaţiu în limita posibilităţilor, după caz, dotat cu necesarul minim de birotică şi care să permită păstrarea în siguranţă a documentelor primite pentru inspecţia fiscală sau elaborate de organele de inspecţie fiscală. În cazul în care contribuabilul nu poate asigura un spaţiu corespunzător, va anunţa în scris şi motivat organul de inspecţie fiscală competent. Obligaţia de a pune la dispoziţie organului de inspecţie fiscală toate documentele care stau la baza calculării impozitelor datorate: registrele de evidenţă contabilă, documentele de afaceri şi orice alte înscrisuri relevante pentru inspecţia fiscală. Organul de inspecţie fiscală are dreptul de a solicita şi altor persoane înscrisuri, dacă starea de fapt fiscală nu a fost clarificată pe baza înscrisurilor puse la dispoziţie de contribuabilul inspectat. La finalizarea inspecţiei fiscale, contribuabilul are obligaţia de a da o declaraţie scrisă, pe propria răspundere, din care să rezulte că au fost puse la dispoziţie toate documentele şi informaţiile relevante pentru inspecţia fiscală. Obligaţia de a colabora la desfăşurarea inspecţiei fiscale. Contribuabilul www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

este obligat să dea informaţii şi să prezinte la locul de desfăşurare a inspecţiei fiscale toate documentele, precum şi orice alte date necesare clarificării situaţiilor de fapt relevante din punct de vedere fiscal. Obligaţia de a conduce, a păstra şi a arhiva evidenţele contabile şi fiscale într-un mod adecvat şi de a le păstra la domiciliul fiscal sau la sediile secundare, după caz.

Contestarea deciziei de impunere emise în urma inspecţiei

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

În cazul în care drepturile contribuabilului nu au fost respectate, acesta are dreptul să conteste decizia de impunere. Contestaţia se depune în scris, în termen de 30 de zile de la data comunicării rezultatelor inspecţiei fiscale, la organul fiscal al crui act este atacat. În soluţionarea contestaţiei organul competent se pronunţă prin decizie sau dispoziţie. Decizia emisă în soluţionarea contestaţiei este definitivă în sistemul căilor administrative de atac.

Drepturile persoanelor fizice supuse inspecției fiscale sunt similare.

Legiuitorii, și de această dată, nu sunt interesați de un parteneriat real cu contribuabilul plătitor de impozite intr-un Cod de procedura fiscal rescris care ridica la „nivel de arta” obligațiile contribuabilului simultan cu desconsiderarea drepturilor acestuia prin nelegiferarea acestora. Poate fi un Cod fiscal extraordinar de benefic pentru contribuabil, dar dacă drepturile și obligațiile în aplicarea acestuia, respectiv Codul de procedura fiscală, nu sunt echilibrate atunci Codul fiscal este ca „branză bună în burduf de câine”. Pentru a face afaceri conform Codului de procedură fiscală rescris trebuie să pui la dispoziția organelor de control orice informație iar acesta, organul de control decide dacă le ia în considerare sau nu. De asemenea, decide și cât stă la tine acasă iar tu trebuie să i te supui. Pentru aceste obligații de punere la dispozitie a timpului tău, dintr-o viață limitata și într-o piață în viteză, a “oricărui” document, organele fiscale nu trebuie să aibă nici o conduită, cum ar fi eficiența timpului sau să ia în considerare documentele chiar dacă este în avantajul contribuabilului. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

Poate scuza pentru organele fiscale ar fi ca au plan de încasări și plan de stabilire de sume suplimentare formalizate care îi conduc pe aceștia la „formalizarea” rezultatelor, dar aceasta tot nu justifica povara de a dovedi a contribuabilului și nici sintagma „ești contribuabil vinovat până dovedești contrariul”. Toate aceste abordări transformă ANAF într-un jucător pe piața economică din România. În aceste condiții ne-ar trebui un arbitru care să asigure un Fairplay al jocului, în condițiile în care exercitarea puterii statului sta cu funcționării din ANAF ..… și tot contribuabilul trebuie să dovedească. Pentru exemplificare: - Discuția finală, din procedura aferentă inspecției fiscale, este un drept al contribuabilului (atenție !!! - nu o obligație a organului fiscal) care poate fi exercitat printr-un punct de vedere în scris. Pentru acest drept al contribuabilului se stabilește (de către organul fiscal) o data calendaristică de prezentare a unui punct de vedere cu privire la constatarile efectuate până în acel moment iar contribuabilul poate veni cu informații, documente și argumente suplimentare. Acest drept este scris în Codul de procedura fiscală dar procedurizarea pentru organele de control practic nu există. - Mentionez ca aceasta procedura de „discuție finala” a fost introdusă în lege pentru a diminua numărului de contestații, care sunt consumatoare de resurse (umane și materiale) atât pentru contribuabil dar și pentru fisc. Pentru punctul de vedere al contribuabilului prezentat în discuția finală organele de control trebuie să raspundă dacă acceptă sau nu argumentele prezentate, fără a fi necesară o argumentare din punct de vedere al motivelor de fapt cât și al celor de drept. - Astfel în toate cazurile organul de inspecție răspunde sec „nu se acceptă punctul dumneavoastră de vedere”. Cel puțin din punct de vedere al respectului reciproc organul de inspecție fiscală ar trebui să spună și „De ce?” nu se acceptă punctul de vedere. Acest ”De ce?” rămâne fără răspuns din partea organelor de control/inspecție fiscală iar contribuabilul se alege doar cu o „Discuție finala” formală care „manâncă resurse” iar fiscul cu același număr de contestații (ca și înainte de introducerea discuției finale) și deci cu o creștere a

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

resurselor consumate prin marirea duratei de efectuare a inspecției fiscale datorită termenelor pentru exprimarea punctelor de vedere. - Tot în Codul de procedură fiscală se spune despre obligația organului de inspecție fiscală de a informa contribuabilul, pe parcursul desfășurării inspecției fiscale, despre constatari precum și despre dreptul contribuabilului de a fi intrebat prima data despre eventualele argument sau informații suplimentare necesare organului fiscal. Surpriză, o dată nu există nici o formalizare a etapei de informare a contribuabilului deci organul de control/inspecție o poate face sau nu și, te trezești și ca se începe un control încrucișat la partenerul de tranzacționare, care afectează atât încrederea reciprocă dintre contribuabili cât și, nu în ultimul rând, durata inspecției fiscale care se suspendâ și în realitate se prelungeste până la … când or mai avea timp. - Procedura de contestare este introdusă pentru a se asigura echilibrul în ceea ce privește exercitarea „puterii statului” care prin unica voință impune legea, și dă dreptul contribuabilului de a contesta. Dincolo de faptul că organele care soluționează contestațiile sunt în subordinea managerului care stabilește sumele, ceea ce afectează „ușor” independent deciziei, organele de soluționare a contestației nu se obosesc să justifice de ce nu îți ia în seamă argumentele din contestație și vin cu un „100 file” în care se dă copy/paste la contestația contribuabilului și se răspunde în ½ pagină că nu este acceptată contestația. „De ce?” nu se acceptă contestația rămâne un mister pentru contribuabil care cunoaște încă o dată poziția dominantă a „puterii statului”. - Trebuie să spunem că fiscul ar trebui ca pentru fiecare obligație pe care o creează pentru contribuabil ar trebui „în balanță” să acorde și drepturile care să garanteze „buna credință” și limitarea abuzului de „poziție dominant” a puterii statului în raportul juridic fiscal, pentru a statua o data pentru totdeauna parteneriatul cu contribuabilul. Poate mai important ar fi ca în legatura cu drepturile contribuabilului să se „marcheze” obligația fiscului. Adică dacă prezint un punct de vedere în discuția finală/contestație etc. ar trebui să mi se răspundă argumentat (motiv de fapt și temei de drept) de ce se ia/sau nu se ia în considerare,

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

răspunsul de pe poziția dominant „nu se acceptă” nefiind specific unui parteneriat cu contribuabilui pe care toți managerii publici îl invocă. - În aceeași lumină a parteneriatului as aduce în discuție și termenele de soluționare a diferitelor cereri ale contribuabililor, care sunt întârziate din diverse motive, justificate sau nu, cu precizarea că ar trebui ca după termenul legal de soluționare să se aprobe „tacit” abordarea propusă de contribuabil în cerere. Spre exemplu dacă nu se emit decizii care să impună sume suplimentare, în cazul inspecției fiscal anterioare aferente rambursărilor de TVA, sumele de rambursat să fie restituite în urmatoărea zi trecerii perioadei legale de soluționare. Sigur că în final poti găsi dreptatea în justiție dar timpul și banii investiți trebuie să fie disponibili și în cele mai multe cazuri nu sunt, aceste limitari influentand grav mediul de afaceri și predictibilitatea fiscală.

PRACTICĂ Anularea parțială a raportului de inspecție fiscală.

ROMÂNIA CURTEA DE APEL BACĂU - SECȚIA COMERCIALĂ, DE CONTENCIOS administrativ ŞI FISCAL Şentința nr. 146/2008 Şedința publică de la 02 2008 Completul compus din: PREŞEDINTE: Mona Gabriela Ciopraga judecător

Astăzi a venit spre pronunțare acțiunea în contencios administrative formulată de reclamanta B, în contradictoriu cu pârâții Ministerul Economiei Şi Finanțelor - Agenția Națională De Administrare Fiscală, Direcția Generală A Finanțelor Publice B şi Administrația Finanțelor Publice B, având ca obiect anulare act de control taxe şi impozite. Dezbaterile în fond au avut loc în şedința publică din 24 noiembrie 2008, fiind consemnate în încheierea de şedință întocmită la aceeaşi dată.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

A: - deliberând - Asupra acțiunii în contencios administrativ de față constată următoarele: Prin acțiunea înregistrată la această instanță sub nr. 401/32/20.06.2008 reclamanta Bac Hemat în judecată Agenția Națională de Administrare Fiscală şi Direcția Generală a Finanțelor Publice B în contradictoriu cu care a solicitat anularea parțială a raportului de inspecție fiscală încheiat la data de 31.03.2008, a deciziei de impunere nr. 80/31.03.2008 şi a deciziei nr. 221/27.05.2008. În motivarea acțiunii, reclamanta a susținut următoarele:

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Este nelegală veniturilor impozabile în sumă totală de 1.250.690 lei pentru seria - - de la nr. - la nr. - achiziționat la data de 8.02.2005 şi care nu a putut fi prezentat la control.

Actualul administrator al societății, a cumpărat societatea la data de 7.06.2005 de la fostul administrator, potrivit actului adițional întocmit la orc sub nr. 2386/7.06.2005 şi înregistrat prin încheierea nr. 3313/9.06.2005 a judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bacău. în cauză a fost achiziționat de fostul administrator şi nu se regăseşte între actele care i-au fost predate pe baza de procesul-verbal la data când a cumpărat societatea noul administrator. ui a fost declarată în Monitorul Oficial, Partea a III-a, nr. 88/22.02.2008, chiar de către fostul administrator. Din luna februarie 2005 până în luna iunie 2005 societatea nu a avut nici un fel de activitate.

Nelegală este şi considerarea ca nedeductibile a cheltuielilor în sumă de 102.758 lei efectuate cu achiziția de materiale de construcții pentru obiectivul Casa. Aceasta întrucât pentru materialele de construcție achiziționate există facturi fiscale şi documente justificative, fiind îndeplinite atât cerințele art. 145-146 coroborate cu cele ale art. 155 5 din Codul fiscal, cât şi cerințele rezultând din art. 21 din Codul fiscal. Codul fiscal nu face nicio referire cu privire la completarea dispozițiilor sale cu cele ale Legii nr. 50/1991. Facturile prezentate de societate îndeplinesc condițiile de documente justificative, existând şi procesewww.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

verbale de recepție, situații de lucrări care cuprind materialele utilizate şi înglobate în construcție. Toate acestea se reflectă în balanța întocmită în 2007 şi ianuarie 2007.

cabinet de avocatura coltuc

Nu este aplicabil pct. 59 indice 3 din Hotărârea Guvernului nr. 44/2004 invocat în decizia nr. 221/27.05.2008 întrucât acest punct se referă la livrările de bunuri mobile, iar în cauză este vorba de achiziții de materiale pentru construcția unui imobil. Reclamanta a formulat două cereri de completare a acțiunii, după cum urmează: - pentru termenul din 13.10.2008 a depus o cerere prin care şi-a completat obiectul acțiunii, solicitând şi anularea raportul de inspecție fiscal nr. -/31.03.2008 care a stat la baza deciziei nr. 80/31.03.2008; - pentru termenul din 27.10.2008 reclamanta a depus o cerere prin care a lărgit cadrul procesual sub aspectul părților - solicitând chemarea în judecată a Administrația Finanțelor Publice B - şi sub aspectul motivelor de anulare a actelor contestate. Sub acest din urmă aspect, reclamanta a invocat nulitatea raportului de inspecție fiscală întrucât inspecția fiscală s-a desfăşurat în perioada 14.01.2008 - 28.03.2008, iar în avizul de inspecție fiscală nr. -/25.02.2008 s-a menționat că inspecția se va efectua începând cu data de 25.02.2008; prin urmare, inspecția fiscală s-a făcut fără respectarea dispozițiilor art. 101 şi art. 102 din Codul de procedură fiscală şi nu se poate reține nici situația de excepție prevăzută de art. 103 3. Prin întâmpinare, pârâta Direcția Generală a Finanțelor Publice a susținut că cererea de anulare a raportului de inspecție fiscală este fără temei legal întrucât acesta nu este un act administrativ fiscal în sensul Codului de procedură fiscală, ci doar un document care reflect constatările inspecției fiscale. Pârâta a mai arătat că acțiunea este inadmisibilă în condițiile în care aspectele legate de emiterea avizului de inspecție fiscală nu au fost reclamate nici în timpul controlului şi nici prin contestația administrativă.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Reclamanta a formulat două cereri de completare a acțiunii, după cum urmează: - pentru termenul din 13.10.2008 a depus o cerere prin care şi-a completat obiectul acțiunii, solicitând şi anularea raportul de inspecție fiscal nr. -/31.03.2008 care a stat la baza deciziei nr. 80/31.03.2008; - pentru termenul din 27.10.2008 reclamanta a depus o cerere prin care a lărgit cadrul procesual sub aspectul părților - solicitând chemarea în judecată a Administrația Finanțelor Publice B - şi sub aspectul motivelor de anulare a actelor contestate. Sub acest din urmă aspect, reclamanta a invocat nulitatea raportului de inspecție fiscală întrucât inspecția fiscală s-a desfăşurat în perioada 14.01.2008 - 28.03.2008, iar în avizul de inspecție fiscală nr. -/25.02.2008 s-a menționat că inspecția se va efectua începând cu data de 25.02.2008; prin urmare, inspecția fiscală s-a făcut fără respectarea dispozițiilor art. 101 şi art. 102 din Codul d e procedură fiscală şi nu se poate reține nici situația de excepție prevăzută de art. 103 indice 3.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Prin întâmpinare, pârâta Direcția Generală a Finanțelor Publice a susținut că cererea de anulare a raportului de inspecție fiscală este fără temei legal întrucât acesta nu este un act administrativ fiscal în sensul Codului de procedură fiscală, ci doar un document care reflect constatările inspecției fiscale. Pârâta a mai arătat că acțiunea este inadmisibilă în condițiile în care aspectele legate de emiterea avizului de inspecție fiscală nu au fost reclamate nici în timpul controlului şi nici prin contestația administrativă.

Pe de altă parte, în cauză sunt aplicabile dispozițiile art. 102 2 lit. b) din Codul de procedură fiscală. Examinând actele contestate în raport de susținerile părților, de probele administrate şi de dispozițiile legale aplicabile în materie, curtea de apel constată următoarele:

Prin adresa nr. -/3.10.2007 Garda Financiară - Secția județeană a solicitat Direcției Generale a Finanțelor Publice B - Activitatea de inspecție fiscală, în temeiul art. 7 lit. f) din Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 91/2003, să stabilească obligațiile fiscale datorate bugetului de stat de B motivat de faptul că, în urma verificărilor, s-a constatat că, în periowww.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

ada 2006-2007, societatea a încasat sume cu titlu de avans de la diverşi clienți (252.493,34 lei), fără a calcula şi evidenția taxa pe valoarea adăugată aferentă (filele 159- 160).

cabinet de avocatura coltuc

În vederea soluționării acestei adrese Administrația Finanțelor Publice B - Activitatea de Inspecție Fiscală a efectuat un control la reclamantă, în perioada 15.01.2008-25.02.2008 şi la data de 31.03.2008. Rezultatele acestui control au fost consemnate în procesul-verbal întocmit la data de 31.03.2008 (filele 13-19 şi 108). Sub aspectul contestat prin acțiune, la pct. 3 al acestui proces-verbal s-au constatat următoarele: - în perioada 2003- 31.05.2005, deşi conform datelor înscrise în deconturile de TVA şi bilanțurile contabile nu sunt evidențiate venituri şi TVA colectată, a achiziționat mai multe documente cu regim special, între care şi fiscal seria - de la nr. - la nr. - achiziționat de la B cu factura nr. 1656/8.02.2005; - prin actul adițional nr. 2386/7.06.2005 înregistrat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bacău conform certificatului nr. 24858/8.06.2005 în a fost cooptat ca asociat şi administrator şi s-a retras din societate şi din administrare; - în procesul-verbal de predare-primire încheiat între şi nu s-au regăsit în lista documentelor predate în cauză. Având în vedere această situație organul de inspecție fiscală a procedat la bazei de impunere în conformitate cu art. 67 1 din Codul de procedură fiscală. Totodată, au fost reținute dispozițiile art. 49 1 lit. c), art. 62, art. 63 indice 1 din Codul de procedură fiscală, pct. 65.1 lit. d) din Hotărârea Guvernului nr. 1050/2004. Astfel, s-a considerat că fiscal seria - de la nr. - la nr. - achiziționat la data de 8.02.2005 putea fi utilizat pe parcursul anului 2005 şi constituie mijloc de probă la - stabilirea bazei de impunere. bazei de impunere s-a realizat prin compararea veniturilor obținute de în anul 2005, din perioada în care societatea a fost preluată de. Conform datelor din evidența contabilă la data de 31.12.2005 societatea a înregistrat venituri totale de 275.152 lei care sunt aferente unui număr de 11 facturi fiscale emise în perioada 28

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

30.06.2005-31.12.2005 pentru care s-a estimat o medie de 25.013,81 lei pe factură, reprezentând medie venit bază neprezentat la control s-au estimat venituri suplimentare impozabile în sumă de 1.250.690 lei (25.013,81x50 facturi). S-a stabilit că, potrivit art. 140 1 din Legea nr. 571/2003 aceste venituri constituie baza impozabilă din punctul de vedere al TVA asupra căreia s-a aplicat cota standard de 19% rezultând o taxă pe valoarea adăugată în sumă de 237.631 lei.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Întrucât inspecția fiscală s-a prelungit şi după perioada inițială (15.01.2008-25.02.2008) organul de control a emis avizul de inspecție fiscală nr. -/25.02.2008 prin care societății reclamante i s-a adus la cunoştință faptul că începând cu 25.02.2008 va face obiectul unei inspecții fiscal generale. În baza raportului de inspecție fiscală pârâta Administrația Finanțelor Publice B a emis decizia de impunere nr. 80/31.03.2008 prin care s-au stabilit obligații fiscale suplimentare de plată pentru taxa pe valoarea adăugată, impozitul pe profit, contribuția de asigurări sociale datorate de angajator, contribuția individuală de asigurări sociale reținută de la asigurați, contribuția pentru asigurări de sănătate datorate de angajator, contribuția pentru asigurări de sănătate reținută de la asigurați, contribuția de asigurări pentru şomaj datorată de angajator, contribuția individuală de asigurări pentru şomaj reținută de la asigurați, contribuția de asigurare pentru accidente de muncă şi boli profesionale datorată de angajator, contribuția pentru concedii şi indemnizații datorate de persoanele aflate în incapacitate de muncă, contribuția angajatorilor la Fondul de garantare pentru plata creanțelor salariale şi impozitul pe veniturile din salarii şi din venituri asimilate salariilor.

Împotriva deciziei de impunere reclamanta a formulat contestație administrativă, suma totală contestată fiind de 858.250 lei, între obligațiile fiscale contestate fiind şi cele în legătură cu care s-a formulat prezenta acțiune. Prin decizia nr. 22 din 27.05.2008 Direcția Generală a Finanțelor Publice B - Biroul soluționare contestații a respins în totalitate contestația pentru următoarele motive: www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

- Suma de 28.159 lei taxă pe valoarea adăugată a fost corect stabilită întrucât societatea nu a prezentat autorizație de construire. În conformitate cu art. 94 indice 3 lit. c) din Ordonanța Guvernului nr. 92/2003 reprezentantului societății i s-a solicitat notă explicativă, notă din care rezultă că autorizația nu a fost obținută întrucât nu au fost soluționate actele de proprietate asupra terenului. Nerespectarea prevederilor art. 1 din Legea nr. 50/1991 conduce la concluzia că societatea nu poate demonstra că achizițiile de materiale de construcții sunt destinate realizării operațiunilor taxabile, fiind încălcate prevederile art. 145 indice 2 lit. a) şi art. 146 lit. a), precum şi cele ale art. 21 indice 1, art. 17 indice 1 din Legea nr. 571/2003 republicată. - Organul de inspecție fiscală a procedat în mod corect la bazei de impunere în conformitate cu art. 67 indice 1 din Ordonanța Guvernului nr. 92/2003 în ceea ce priveşte seria - de la nr. - la nr. achiziționat la data de 8.02.2005. Prin urmare, s-au stabilit o taxă pe valoarea adăugată de 237.631 lei şi un impozit pe profit de 200.110 lei. În susținerea acțiunii reclamanta a depus o serie de înscrisuri din care rezultă următoarele: facturier seria - de la nr. - la nr. - a fost declarată de şi publicată în Monitorul Oficial al României, Partea a III-a, Nr. 88/ 22.02.2008 (fila 22).

PENTRU ACESTE MOTIVE ÎN NUMELE LEGII HOTĂRĂŞTE

Admite acțiunea în contencios administrativ formulată de reclamanta B, cu sediul în B, județul B, în contradictoriu cu pârâții Ministerul Economiei Şi Finanțelor - Agenția Națională de Administrare Fiscală, cu sediul în B,-, sector 5, Direcția Generală A Finanțelor Publice B, cu sediul în B,--3, județul B şi Administrația Finanțelor Publice B, cu sediul în B,-, județul B, astfel cum a fost completată. Respinge excepția inadmisibilității acțiunii invocată de pârâta Administrația Finanțelor Publice Anulează, în parte, decizia nr. 221/27.05.2008 emisă de Direcția Generală a Finanțelor Publice B, decizia de impunere nr. 80/31.03.2008 şi raportul de inspecție fiscală -/31.03.2008 emise de Administrația Finanțelor Publice B în ceea ce priveşte următoarele obligații fiscale

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

suplimentare stabilite de inspecția fiscală: - 237.631 lei taxa pe valoarea adăugată aferentă veniturilor estimate şi 181.313 lei majorări de întârziere; - 28.129 lei taxa pe valoarea adăugată aferentă achizițiilor de material de construcții şi 5.181,44 lei majorări de întârziere; - 200.110,4 lei impozit pe profit aferent veniturilor estimate şi 152.684 lei majorări de întârziere; - 16.441 lei impozit pe profit aferent achizițiilor de materiale de construcții şi 3.024,96 lei majorări de întârziere.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Obligă pârâtele Direcția Generală a Finanțelor Publice B şi Administrația Finanțelor Publice să plătească reclamantei suma de 2004,30 lei reprezentând cheltuieli de judecată.

Cu drept de recurs, în termen de 15 zile de la comunicare. Pronunțată în şedința publică din 02 2008. Grefier, Tehnored. - ex. 6

03 2008

Preşedinte: Mona Gabriela Ciopraga Judecători: Mona Gabriela Ciopraga

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

CAPITOLUL II.

cabinet de avocatura coltuc

Litigii fiscale

Contestația administrativă: acte care ar putea fi contestate; termene de contestare; modalități de evitare a sancțiunii nerespectării termenelor de contestare. Suspendarea executării actului administrativ: momentul optim de promovare; tipuri de argumentatie; tipuri de probatoriu de natura a facilita suspendarea. Acțiuni judiciare; termene de promovare; durata de soluționare; căi de atac Probleme frecvente întâlnite în practică; probatoriul relevant în astfel de litigii. Prin OMFP 2906/2014 au fost aprobate noi instrucțiuni pentru aplicarea titlului IX din Codul de procedură fiscală - Soluționarea contestațiilor formulate împotriva actelor administrative fiscale. Conform prevederilor Titlului IX din Codul de procedură fiscală, împotriva titlului de creanță, precum și împotriva altor acte administrative fiscal se poate formula contestație potrivit legii. Contestația este o cale administrativă de atac și nu înlătură dreptul la acțiune al celui care se consideră lezat în drepturile sale printr-un act administrativ fiscal sau prin lipsa acestuia, în condițiile legii.Este îndreptățit la contestație numai cel care consideră că a fost lezat în drepturile sale printr-un act administrativ fiscal sau prin lipsa acestuia. Orice persoană care formulează o contestație pentru lipsa unui act administrativ fiscal trebuie să demonstreze dreptul său sau interesul legitim lezat. Contestația se depune la organul fiscal emitent al actului administrative fiscal contestat. Contestația se va depune în termen de 30 de zile de la data comunicării actului administrativ fiscal, sub sanctiunea decaderii. Dacă actul administrativ fiscal nu conține elementele cu privire la posibilitatea de a fi contestat, termenul de depunere a contestației și organul fiscal la care

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

se depune contestația, contestația poate fi depusă, în termen de 3 luni de la data comunicării actului administrativ fiscal, la organul fiscal emitent al actului administrativ atacat. Dispozițiile privind termenele din Codul de procedură civilă se aplică în mod corespunzator, astfel: a) Termenul de depunere a contestației se calculează pe zile libere, cu excepția cazului în care prin lege se prevede altfel, neintrând în calcul nici ziua când a început, nici ziua când s-a sfârșit termenul. De exemplu: Actul administrativ fiscal este comunicat contribuabilului în data de 29 iunie, termenul de 30 de zile incepe să curga de la data de 30 iunie și se implineste în data de 29 iulie, astfel incat ultima zi de depunere a contestației este 30 iulie. b) Termenul care se sfârșeste într-o zi de sarbatoare legala sau când serviciul este suspendat (de exemplu, zile de repaus săptămânal) se va prelungi până la sfarșitul primei zile de lucru urmatoare. De exemplu: În situația în care data de 30 iulie prezentata la exemplul anterior este sambata, ultima zi de depunere a contestației este luni, 1 august. c) Termenul de 3 luni prevăzut la art. 207 alin. (4) din Codul de procedură fiscală se sfârșeste în ziua lunii corespunzătoare zilei de plecare. De exemplu: Actul administrativ fiscal este comunicat contribuabilului în data de 15 ianuarie, termenul de 3 luni se sfârșeste în data de 15 aprilie, astfel încât ultima zi de depunere a contestației este data de 15 aprilie. d) Termenul care, începând la data de 29, 30 sau 31 a lunii, se sfârșeste într-o lună care nu are o asemenea zi se va socoti implinit în ultima zi a lunii, cum ar fi exemplul expus mai jos:

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Actul administrativ fiscal este comunicat în data de 30 noiembrie, termenul de 3 luni se sfârșeste în ultima zi a lunii februarie, respective 28 sau 29 februarie, reprezentând ultima zi de depunere a contestației. Ordinul cuprinde instrucțiuni cu privire la posibilitatea de contestare, www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

forma și continutul contestației, termenul de depunere a contestației, organul competent, retragerea contestației, soluționarea contestației, decizia de soluționare, suspendarea procedurii de soluționare a contestației pe cale administrativa, comunicarea deciziei și calea de atac.

cabinet de avocatura coltuc

La data intrării în vigoare a OMFP 2906/2014 se abroga prevederile OANAF nr. 450/2013 privind aprobarea Instructiunilor pentru aplicarea titlului IX din Ordonanta Guvernului nr. 92/2003 privind Codul de procedură fiscală, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 236 din 24 aprilie 2013. Recent, Curtea Constituţională s-a pronunţat asupra unei excepţii de neconstituţionalitate ridicată la Tribunalul Dâmboviţa – Secţia comercială şi de contencios administrativ, într-o cauză ce are ca obiect anularea în parte a unei decizii de impunere. Critica se referă la dispoziţiile art. 205 din Codul de procedură fiscal şi art. 7 alin. (1) din Legea contenciosului administrativ nr. 554/2004, autorul acesteia susţinând că textele de lege criticate încalcă prevederi din Constituţie, precum şi din Convenţia pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale, deoarece “încalcă liberul acces la justiţie şi dreptul la un proces echitabil soluţionat de o instanţă de judecată prevăzută de lege”.

Posibilitatea de contestare

Orice persoană care formulează o contestaţie pentru lipsa unui act administrativ fiscal trebuie să demonstreze dreptul său sau interesul legitim lezat. Lipsa actului administrativ fiscal înseamnă nesoluţionarea în termenul legal a unei cereri a contribuabilului pentru emiterea unui act administrativ fiscal. Deciziile referitoare la bazele de impunere se pot contesta numai prin contestarea deciziei referitoare la baza de impunere, nu şi a deciziilor de impunere emise ulterior în temeiul acesteia.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Forma şi conţinutul contestaţiei.

În cazul în care contestatarul precizează că obiectul contestaţiei îl formează actul administrativ fiscal atacat, fără însă a se menţiona, înăuntrul termenului acordat de organul de soluţionare, cuantumul sumei totale contestate, individualizată pe feluri de impozite, taxe, datorie vamală, contribuţii, precum şi accesorii ale acestora, sau măsurile pe care le contestă, contestaţia se consideră formulată împotriva întregului act administrativ fiscal. În cazul în care contestaţia este formulată printr-un împuternicit al contestatorului, organele de soluţionare competente vor verifica împuternicirea, iar în cazul în care contestatorul se află în procedură de insolvenţă/reorganizare/faliment/lichidare, contestaţia va purta semnătura şi ştampila administratorului special/administratorului judiciar.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

În situaţia în care contestaţia nu îndeplineşte cerinţele de depunere (împuternicirea în original sau în copie legalizată, semnătura şi ştampila), organele de soluţionare competente vor solicita contestatorului printr-o scrisoare recomandată cu confirmare de primire, ca în termen de 5 zile de la comunicare să așadar aceste cerinţe. În caz contrar, contestaţia va fi respinsă.

Termen de depunere a contestaţiei.

Contestaţia se depune la organul fiscal emitent al actului administrative fiscal contestat, iar la primirea contestaţiei organul emitent al actului administrativ fiscal va întocmi dosarul contestaţiei, precum şi referatul cu propuneri de soluţionare.

Dosarul contestaţiei va cuprinde: contestaţia în original, ce trebuie să poarte semnătura persoanei îndreptăţite, precum şi amprenta ştampilei, în cazul contestatorului persoană juridică, împuternicirea avocaţială în original sau în copie legalizată, după caz, actul prin care se desemnează administratorul special/administratorul judiciar/lichidatorul, actul administrativ fiscal atacat, în copie, precum şi anexele acestuia, dovada comunicării actului administrativ fiscal atacat din care să reiasă data la care acesta a fost comunicat, copii ale documentelor ce au legătură cu cauza supusă soluţionării, documentele depuse de contestator şi sesizarea www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

penală în copie, dacă este cazul.

cabinet de avocatura coltuc

Dispoziţiile privind termenele din Codul de procedură civilă se aplică în mod corespunzător, astfel, termenul de depunere a contestaţiei se calculează pe zile libere, cu excepţia cazului în care prin lege se prevede altfel, neintrând în calcul nici ziua când a început, nici ziua când s-a sfârşit termenul.

Retragerea contestaţiei

Cererea de retragere trebuie să fie semnată de contestator sau de împuternicit, cu îndeplinirea aceloraşi condiţii de formă prevăzute la formularea şi depunerea contestaţiei. Dovada calităţii de împuternicit se face potrivit legii. În cazul în care contestatorul se află în procedură de insolvenţă/ reorganizare/faliment/lichidare, cererea de retragere a contestaţiei va purta semnătura şi ştampila administratorului special/administratorului judiciar sau a lichidatorului, după caz. Persoanele fizice vor anexa la cererea de retragere copia actului de identitate. Decizia de soluţionare: În soluţionarea contestaţiei, organele de soluţionare competente ale Agenţiei Naţionale de Administrare Fiscală se pronunţă prin decizie. Decizia emisă în soluţionarea contestaţiei este definitivă în sistemul căilor administrative de atac, în sensul că asupra ei organul de soluţionare competent nu mai poate reveni, cu excepţia situaţiilor privind îndreptarea erorilor materiale, potrivit legii, şi este obligatorie pentru organele fiscale emitente ale actelor administrative fiscale contestate. Suspendarea procedurii de soluţionare a contestaţiei pe cale administrative: Dacă prin decizie se suspendă soluţionarea contestaţiei până la rezolvarea cauzei penale, organul de soluţionare competent va relua procedura administrativă, în condiţiile art. 213 alin. (1) din Codul de Procedură Fiscală, numai după încetarea definitivă şi executorie a motivului care a determinat suspendarea. Aceasta trebuie dovedită de către organele fiscal sau de contestator printr-un înscris emis de organele

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

abilitate. Soluţia dată de organele de cercetare şi urmărire penală trebuie însoţită de rezoluţia motivată, atunci când suspendarea a fost pronunţată până la rezolvarea cauzei penale. Dacă solicitarea de reluare a procedurii de soluţionare aparţine împuternicitului contestatorului, altul decât cel care a formulat contestaţia, acesta trebuie să facă dovada calităţii de împuternicit. În situaţia în care solicitarea de reluare a procedurii aparţine contestatorului, organele de soluţionare vor cere organului fiscal abilitat, printr-o adresă, comunicarea faptului că motivul de încetare a suspendării soluţionării contestaţiei a rămas definitiv/definitiv şi irevocabil. În situaţia în care solicitarea de reluare a procedurii aparţine contestatorului, organele de soluţionare vor cere organului fiscal abilitat, printr-o adresă, comunicarea faptului că motivul de încetare a suspendării soluţionării contestaţiei a rămas definitiv/definitiv şi irevocabil.

Soluţii asupra contestaţiei -

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Contestaţia poate fi respinsă ca: neîntemeiată, în situaţia în care argumentele de fapt şi de drept prezentate în susţinerea contestaţiei nu sunt de natură să modifice cele dispuse prin actul administrativ fiscal atacat; nemotivată, în situaţia în care contestatorul nu prezintă argumente de fapt şi de drept în susţinerea contestaţiei sau argumentele aduse nu sunt incidente cauzei supuse soluţionării; fiind fără obiect, în situaţia în care sumele şi măsurile contestate nu au fost stabilite prin actul administrativ fiscal atacat sau dacă prin reluarea procedurii administrative, luându-se act de soluţia pronunţată de instanţa penală, se constată că cererea rămâne lipsită de obiect; inadmisibilă, în situaţia contestării deciziilor de impunere emise în temeiul deciziei referitoare la baza de impunere, având în vedere prevederile art. 205 alin. (6) din Codul de Procedură Fiscală. Aceste soluţii nu sunt prevăzute limitativ.

Respingerea contestaţiei pentru neîndeplinirea condiţiilor procedural Contestaţia poate fi respinsă ca: - nedepusă la termen, în situaţia în care aceasta a fost depusă peste termenul prevăzut de lege; www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

- fiind depusă de o persoană lipsită de calitatea de a contesta, în situaţia în care aceasta este formulată de o persoană fizică sau juridical lipsită de calitate procesuală; - fiind depusă de o persoană lipsită de capacitate de exerciţiu, potrivit legii; - lipsită de interes, în situaţia în care contestatorul nu demonstrează că a fost lezat în dreptul sau interesul său legitim; - prematur formulată, în situaţia în care sumele contestate nu sunt individualizate prin titlu de creanţă şi în situaţia în care nu au fost emise decizii privind baza de impunere.

Comunicarea deciziei şi calea de atac

Decizia de soluţionare a contestaţiei se comunică prin modalităţile de comunicare a actului administrativ fiscal prevăzute de art. 44 din Codul de Procedură Fiscală. Instrucţiuni privind îndreptarea erorilor materiale din deciziile privind soluţionarea contestaţiilor Procedura de efectuare a corecţiei erorilor materiale din deciziile de soluţionare a contestaţiilor cuprinde activităţile ce trebuie effectuate pentru corectarea erorilor materiale. Prin erori materiale se înţelege orice greşeli de redactare, omisiuni sau menţiuni greşite din actele administrative fiscale, cu excepţia acelora care atrag nulitatea actului administrativ fiscal, potrivit legii, sau care privesc fondul actului administrativ fiscal. Erorile materiale din deciziile de soluţionare a contestaţiilor pot fi îndreptate de către organul de soluţionare a contestaţiilor competent, la iniţiativa acestuia, a organului fiscal emitent al actului administrative fiscal contestat, a contestatorului sau a oricărei persoane direct interesate. Instrucţiuni privind publicarea pe site a deciziilor de soluţionare a contestaţiilor În cadrul Direcţiei generale de soluţionare a contestaţiilor, birourilor/ serviciilor de soluţionare contestaţii din cadrul direcţiilor generale ale finanţelor publice judeţene/ Direcţiei Generale a Finanţelor Publice a Municipiului Bucureşti toate deciziile emise în soluţionarea contestaţiilor

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

şi soluţiile instanţelor, depersonalizarea lor, se transpun într-un format citibil pentru a fi postate pe site-ul Agenţiei Naţionale de Administrare Fiscală. Depersonalizarea deciziilor emise în soluţionarea contestaţiilor se face prin eliminarea oricăror elemente care ar conduce la identificarea persoanelor fizice sau juridice implicate ori a funcţionarilor publici care au participat la redactarea şi semnarea deciziei.

PRACTICA

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie a hotărât că, în cazul în care se solicită suspendarea executării unui act administrativ-fiscal prin care s-a dispus în sarcina persoanei vătămate plata unei sume de bani, îndeplinirea condiţiei prevenirii unei pagube iminente, prevăzută de art. 2 alin. 1 lit. ş) din Legea nr. 554/2004, nu este dovedită şi demonstrată prin simpla susţinere că plată sumei respective conduce la producerea unui prejudiciu în patrimoniul acesteia întrucât astfel s-ar ajunge la concluzia că această cerinţă este presupusă în majoritatea actelor administrative din această categorie, ceea ce ar contraveni caracterului de excepţie al instituţiei suspendării executării actelor administrative în reglementarea Legii nr. 554/2004. În speţă, Înalta Curte a reţinut că reclamanta nu a administrat niciun fel de probă de natură să formeze convingerea instanţei în sensul iminenţei unei pagube materiale greu sau imposibil de înlăturat ulterior, în cazul în care, în final, actul ar fi anulat, astfel încât să se circumscrie caracterului de excepţie al suspendării executării actului administrativ, ceea ce impune respingerea cererii de suspendare.(Decizia nr. 2132 din 8 mai 2014 pronunţată în recurs de Secţia de contencios administrativ şi fiscal a Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie având ca obiect suspendarea executării Procesului-verbal de constatare a neregulilor şi de stabilire a creanţelor bugetare emis de A.P.D.R.P.) Vă urăm succes în conbaterea abuzurilor ficale ale statului. Peste 95% din contestații sunt admise în favoarea contribuabilului.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul angajatorului în Romania 2016 Introducere

cabinet de avocatura coltuc

Angajatorul sau antreprenorul în Romania trebuie să se adapteze problemelor juridice, politice, fiscale și nu în cele din urma cotidiene. Iata zece trasaturi ale unui antreprenor de succes: 1. Disciplina Acești oameni sunt extrem de concentrați asupra atingerii obiectivelor și elimina orice obstacol sau factori disturbatori ce le stau în cale. Au strategii bine puse la punct și dezvoltă tactici pentru a le duce la îndeplinire. Antreprenorii de succes sunt suficient de disciplinați încât să facă toti pașii necesari în vederea atingerii obiectivelor. 2. Incredere Antreprenorul de succes nu se intreabă dacă va avea sau nu succes sau dacă merită să ajungă acolo sus. Acesta este suficient de încrezător în forțele proprii încât ȘTIE ca afacerea să va avea succes. Acesta emană încredere prin tot ceea ce face. 3. Deschis la minte Antreprenorii de succes își dau seama că fiecare zi este o nouă oportunitate. Acesta generează în mod continuu idei noi, își îmbunătățește abilitățile de comunicare eficientă cu oamenii și vede orice provocare ca pe o nouă oportunitate de dezvoltare. 4. Întreprinzător Antreprenorii de succes știu că dacă ceva trebuie facut, cel mai bine este să înceapă chiar ei lucrul respectiv. Aceștia stabilesc standarde înalte pentru angajați și le oferă un exemplu demn de urmat. Sunt proactivi, nu așteaptă aprobarea nimănui. 5. Spirit competitiv Multe companii au fost inființate și au ajuns să aibă succes pentru simplul motiv ca un antreprenor a știut că poate face o treabă mai bună decât alții. Antreprenorii de succes sunt extrem de competitivi, le place să câștige, în viață și în afaceri.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

6. Creativitate O latură a creativității este aceea de a putea face conexiuni între evenimente și situatii care, aparent, nu au niciun fel de legatură unele cu altele. Antreprenorii dau dovadă de un simt al creativitatii extrem de dezvoltat, aceștia găsind soluții acolo unde alții nu văd decât obstacole și provocari,. Aceștia pot găsi alte întrebuințări pentru produse și servicii vechi.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

7. Determinare Antreprenorii de succes nu se lasă doborâți de obstacole și greutăți. Aceștia văd în fiecare înfrângere și în fiecare eșec o noua oportunitate de a dobândi succesul și de a reveni în forta, și mai puternici. Aceștia sunt pregătiți să facă față tuturor dificultăților și vor încerca iar și iar până când vor reuși. Astfel de oameni cred ca totul este posibil. 8. Pasiune Pasiunea este o trăsătură esențială a unui antreprenor de succes. Aceștia își iubesc cu adevărat munca și sunt dispuși să depună eforturi suplimentare pentru a atinge succesul deoarece sunt motivați de pasiune, nu de răsplată financiară. Un antreprenor de succes dorește întotdeauna să se îmbunătățească și să își dezvolte compania.

9. Comunicare Antreprenorii de succes au abilități de comunicare excelente. Aceștia știu cum să își vândă produsele și serviciile și cum să își motiveze angajatii. Știu cum să scoata în evidența beneficiile produselor și serviciilor oferite și să îi indrume pe cei din jurul lor către succes.

10. Putere de concentrare Un antreprenor de succes este de multe ori primul care ajunge la birou și ultimul care pleacă acasă. Acesta este extrem de concentrat asupra atingerii obiectivelor. Antreprenorii prezintă un stil comportamental aparte, definit printr-o serie de atribute de personalitate: • Ambiţia de a se ridica la standardele cele mai înalte, adesea autoimpuse; • Fler în anticiparea tendinţelor economice; www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

• • • • • • • • • • • • • •

Imaginaţie, creativitate şi pasiune în identificarea oportunităţilor; Discernământ în luarea deciziilor strategice; Comportament raţional în raport cu ameninţările pieţei; Capacitate de orientare şi tenacitate în atingerea obiectivelor propuse; Tendinţa spre diferenţiere şi originalitate sub toate aspectele; Putere de anticipare şi flexibilitate în adoptarea de măsuri critice; Motivare şi perseverenţă; Dorinţa de a reuşi în lumea afacerilor; Dedicare totală faţă de interesele de business; Capacitatea de a învăţa din experienţele anterioare şi dorinţa de auto-depăşire; Înclinaţia naturală spre asumarea de riscuri; Spirit de iniţiativă şi responsabilitate în rezolvarea problemelor; Abilitatea de a tolera schimbarea şi buna adaptare la situaţii de criză şi incertitudini; Orientare spre rezultate.

Pregătirea profesională

Antreprenorii pot aparţine oricărui grup profesional. Nu există meserii “predestinate” pentru a produce antreprenori. Întreprinzătorii cu vocative pot avea aproape orice profesie, dar au, în mod obligatoriu, nevoie de cunoştinţe şi aptitudini specializate, care să le permită lansarea şi dezvoltarea unei afaceri. Cea mai nouă abordare în ce priveşte instruirea antreprenorială vizează cultivarea de competenţe diverse: de la formarea de cunoştinţe şi atitudini cu caracter general, referitoare la antreprenoriat, până la aptitudini strict specializate, legate de domeniul afacerilor. Antreprenorii preferă munca ce implică persuasiune, influenţă şi direcţionarea altora. Adesea, ei sunt interesaţi de probleme economice fără legătură cu domeniul pentru care s-au pregătit. Ceea ce îi incită şi îi motivează este, în esenţă, rezolvarea de probleme. Indiferent de profesia lor de bază, întreprinzătorii, sunt înclinaţi în mod natural, către activităţi de tipul:

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

• supervizare; • coordonare; • managementul afacerilor; • managementul proiectelor. Resursele financiare Resursele financiare sunt o componentă esenţială a unei afaceri, dar nu cea mai importantă. Lumea afacerilor oferă suficient de multe exemple de afaceri care au fost vândute, parţial sau în întregime, chiar din faza de dezvoltare. Deci “ideea de afacere” are, în sine, un capital financiar demn de luat în seamă.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Ştiai că... • La inaugurarea unei afaceri, profitul nu apare imediat. În primul an de activitate, este de aşteptat să apelezi la economiile proprii pentru a susţine şi impulsiona afacerea. • Treptat, însă, business-ul va deveni auto-sustenabil. Acest lucru se poate întampla mai devreme sau mai târziu, în funcţie de o serie de factori: • experienţa profesională a antreprenorului; • domeniul de activitate al firmei; • ritmul de dezvoltare al ramurii economice în care se încadrează afacerea; • puterea financiară a întreprinzătorului; • gradul de accesare a surselor de finanţare; • nivelul de promovare a afacerii. • Primii bani pe care îi câştigă un antreprenor reprezintă, în general, dividende din profitul realizat de firma. Din această sumă, o bună parte se va reinvesti pentru creşterea afacerii. • Abia atunci când compania obţine venituri lunare stabile, oamenii de afaceri încep să se gândească la propriul salariu. • Antreprenorii îşi încep prima afacere de obicei cu resurse minime, de subzistenţă. În aceste condiţii, devine aproape obligatoriu ca antreprenorul să caute expertiza în afara companiei, să apeleze la consultanţi de business şi să acceseze surse de finanţare care să-I www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

permită să se dezvolte. În cele ce urmează vom trata în concret ce trebuie să faca un angajator, chiar putând fi folosit zi de zi este un Ghid Juridic al angajatorului.

cabinet de avocatura coltuc

Ghid Juridic al angajatorului. Cuprins 1. Care sunt drepturile angajatorilor în Romania? 2. Care sunt drepturile salariaților? 3. Cum pot “da afara”legal pe cineva? 4. Ce se întamplă dacă am pierdut un proces cu un salariat? 5. Cum mă pot apăra de salariații procesomani? 1. Care sunt drepturile angajatorilor în România Angajatorul are, în principal, următoarele drepturi: a) să stabileasca organizarea și functionarea unității; b) să stabileasca atribuțiile corespunzatoare fiecărui salariat, în condițiile legii; c) să dea dispozitii cu caracter obligatoriu pentru salariat, sub rezerva legalitatii lor; d) să exercite controlul asupra modului de indeplinire a sarcinilor de serviciu; e) să constate săvârșirea abaterilor disciplinare și să aplice sancțiunile corespunzătoare, potrivit legii, contractului colectiv de muncă aplicabil și regulamentului intern; f) să stabilească obiectivele de performanța individuală, precum și criteriile de evaluare a realizarii acestora. Angajatorului în revin, în principal, următoarele obligații: a) să informeze salariații asupra condițiilor de muncă și asupra elemen44

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

telor care privesc desfășurarea relațiilor de muncă; b) să asigure permanent condițiile tehnice și organizatorice avute în vedere la elaborarea normelor de munca și condițiile corespunzătoare de muncă; c) să acorde salariaților toate drepturile ce decurg din lege, din contractul colectiv de muncă aplicabil și din contractele individuale de muncă; d) să comunice periodic salariaților situația economică și financiară a unității, cu excepția informațiilor sensibile sau secrete, care, prin divulgare, sunt de natura să prejudicieze activitatea unității. Periodicitatea comunicarilor se stabilește prin negociere în contractul colectiv de muncă aplicabil; e) să se consulte cu sindicatul sau, după caz, cu reprezentanții salariaților în privința deciziilor susceptibile să afecteze substanțial drepturile și interesele acestora; f) să plătească toate contribuțiile și impozitele aflate în sarcina să, precum și să rețină și să vireze contributiile și impozitele datorate de salariați, în condițiile legii; g) să înființeze registrul general de evidență a salariaților și să opereze înregistrările prevăzute de lege; h) să elibereze, la cerere, toate documentele care atestă calitatea de salariat a solicitantului; i) să asigure confidențialitatea datelor cu caracter personal ale salariaților.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

1. Dispozițiile art. 40 C. muncii privitoare la drepturile angajatorului materializează puterea acestuia de directivare, control și disciplina în raport cu salariații. 2. Stabilirea organizării și funcționării unității nu este doar un drept, ci și o obligație a angajatorului. Toate persoanele juridice au obligația de a elabora regulamentul de organizare și funcționare. 3. Prerogativa angajatorului de a stabili organizarea unității se poate concretiza în elaborarea regulamentului de organizare și funcționare, care, spre deosebire de regulamentul intern, nu implică consultarea reprezentanților salariaților. 4. Având în vedere că este lăsat la latitudinea exclusivă a angajatorului, www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

7. 8.

nu este susceptibil de abuz dreptul acestuia de a-şi fixa cifra de afaceri, precum şi de a stabili... Aptitudinea angajatorului de a stabili organizarea şi funcţionarea unităţii realizează conţinutul puterii de gestionare a acestuia. Puterea de gestionare nu este absolută, instanţa judecătorească fiind îndreptăţită să examineze deciziile... Stabilirea atribuțiilor corespunzătoare fiecărui salariat, concretizate în fișa postului, reprezintă prerogativa exclusivă a angajatorului, care se va raporta, desigur, la obligațiile principale pe care și le asumă salariatul la încheierea contractului. Prerogativa angajatorului de a stabili atribuțiile corespunzătoare fiecărui salariat trebuie înțeleasă ca se referă la fixarea atribuțiilor în abstract sau în mod obiectiv. În baza dispoziţiilor art. 40 alin. (1) lit. b)-c) din Codul muncii, angajatorul poate proceda oricând, pe parcursul executării contractului individual de muncă, dar cu respectarea principiului bunei-credinţe în raporturile de munca. Dreptul angajatorului de a da dispoziții cu caracter obligatoriu este tarmurit de principiul legalității, ceea ce înseamnă că salariatul este îndreptățit să refuze executarea unor ordine contrare legii.

2. Care sunt drepturile salariaților Drepturile şi obligaţiile privind relaţiile de muncă dintre angajator şi salariat se stabilesc, potrivit legii, prin negociere, în cadrul contractelor colective de muncă şi al contractelor individuale de muncă. Salariaţii nu pot renunţa la drepturile care le sunt recunoscute prin lege. Orice tranzacţie prin care se urmăreşte renunţarea la drepturile recunoscute de lege salariaţilor sau limitarea acestor drepturi este lovită de nulitate.

Conform art. 39 din Codul Muncii, drepturile salariatului sunt următoarele: - dreptul la salarizare pentru munca depusă; - dreptul la repaus zilnic şi săptămânal; - dreptul la concediu de odihnă anual;

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

dreptul la egalitate de şanse şi tratament; dreptul la demnitate în muncă; dreptul la securitate şi sănătate în muncă; dreptul la acces la formarea profesională; dreptul la informare şi consultare; dreptul de a lua parte la determinarea şi ameliorarea condiţiilor de muncă şi a mediului de muncă; dreptul la protecţie, în caz de concediere; dreptul la negociere colectivă şi individuală; dreptul de a participa la acţiuni colective; dreptul de a se constitui sau a adera la un sindicat; alte drepturi prevăzute de lege sau de contractele colective de muncă.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Totodată, obligaţiile salariatului se disting după cum urmează: obligaţia de a realiza norma de muncă sau, după caz, de a îndeplini atribuţiile ce îi revin conform fişei postului; obligaţia de a respecta disciplina muncii; obligaţia de a respecta prevederile cuprinse în regulamentul intern, în contractul colectiv de muncă aplicabil, precum şi în contractul individual de muncă; obligaţia de fidelitate faţă de angajator în executarea atribuţiilor de serviciu; obligaţia de a respecta măsurile de securitate şi sănătate a muncii în unitate; obligaţia de a respecta secretul de serviciu; alte obligaţii prevăzute de lege sau de contractele colective de muncă aplicabile. În ceea ce priveşte angajatorul, acesta deţine următoarele drepturi: să stabilească organizarea şi funcţionarea unităţii; să stabilească atribuţiile corespunzătoare fiecărui salariat, în condiţiile legii; să dea dispoziţii cu caracter obligatoriu pentru salariat, sub rezerva legalităţii lor; să exercite controlul asupra modului de îndeplinire a sarcinilor de www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

serviciu; - să constate săvârşirea abaterilor disciplinare şi să aplice sancţiunile corespunzătoare, potrivit legii, contractului colectiv de muncă aplicabil şi regulamentului intern; - să stabilească obiectivele de performanţă individuală, precum şi criteriile de evaluare a realizării acestora. În cele din urmă, art. 40 alin (2) din Codul Muncii prevede că angajatorului îi revin următoarele obligaţii: - să informeze salariaţii asupra condiţiilor de muncă şi asupra elementelor care privesc desfăşurarea relaţiilor de muncă; - să asigure permanent condiţiile tehnice şi organizatorice avute în vedere la elaborarea normelor de muncă şi condiţiile corespunzătoare de muncă; - să acorde salariaţilor toate drepturile ce decurg din lege, din contractul colectiv de muncă aplicabil şi din contractele individuale de muncă; - să comunice periodic salariaţilor situaţia economică şi financiară a unităţii, cu excepţia informaţiilor sensibile sau secrete, care, prin divulgare, sunt de natură să prejudicieze activitatea unităţii. Periodicitatea comunicărilor se stabileşte prin negociere în contractul colectiv de muncă aplicabil; - să se consulte cu sindicatul sau, după caz, cu reprezentanţii salariaţilor în privinţa deciziilor susceptibile să afecteze substantial drepturile şi interesele acestora; - să plătească toate contribuţiile şi impozitele aflate în sarcina să, precum şi să reţină şi să vireze contribuţiile şi impozitele datorate de salariaţi, în condiţiile legii; - să înfiinţeze registrul general de evidenţă a salariaţilor şi să opereze înregistrările prevăzute de lege; - să elibereze, la cerere, toate documentele care atestă calitatea de salariat a solicitantului; - să asigure confidenţialitatea datelor cu caracter personal ale salariaţilor.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

3. Cum pot “da afara” legal pe cineva Încetarea contractului individual de muncă - Legea 53/2003 Codul muncii (Art.31,55- 79,169,170) Toate tipurile de contract individual de muncă pot înceta prin acordul părţilor, de drept sau din iniţiativa uneia din părţi. Regula este că situaţiile de încetare a contractului de muncă sunt cele prevăzute de lege, grupate într-un capitol special al Codului muncii. Sunt totuşi şi excepţii de la această regulă, aplicabile în situaţii speciale cum ar fi perioada de probă, anularea judecătorească a deciziei de concediere sau transferul întreprinderii.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

7.1. Încetarea contractului individual de muncă prin acordul părţilor

Contractul individual de muncă poate înceta, aşa cum a fost şi încheiat, prin simplul acord al părţilor contractante. Angajatul şi angajatorul stabilesc încetarea contractului la o dată convenită. Iniţiativa poate aparţine oricăreia dintre părţi, decizia devenind efectivă în momentul în care angajatul şi angajatorul stabilesc de comun acord data la care se va produce încetarea contractului.

Documentul prin care este materializat acordul pentru încetarea contractului, poate fi o decizie comună a angajatului şi angajatorului, o cerere a salariatului aprobată de angajator sau o propunere scrisă a patronului acceptată explicit de salariat. Oricare ar fi forma acestui act, el trebuie să conţină exprimarea neechivocă a voinţei ambelor părţi pentru încetarea contractului individual de muncă la o dată precisă.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Unitatea__________________________________________ Sediul ___________________________________________ C.U.I. __________________________________________

Unitatea__________________________________________ Sediul ___________________________________________

Nr. _________din __________________

NOTIFICARE PRIVIND ÎNCETAREA DE DREPT A CONTRACTULUI INDIVIDUAL DE MUNCĂ Nr. _________din __________________

Subsemnat_________________________________________________, reprezentant legal al __________________________________________, în calitate de__________ __________________, şi salariatul(a) ______________________________________ _____________________, în temeiul prevederilor art. 55, lit. b din Legea nr. 53/2003 – Codul muncii, DECIDEM

cabinet de avocatura coltuc

C.U.I. __________________________________________

DECIZIE DE ÎNCETARE ACONTRACTULUI INDIVIDUAL DE MUNCĂ CA URMARE A ACORDULUI PĂRŢILOR

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Subsemnat__________________________________________________, reprezentant legal al __________________________________________, în calitate de__________ __________________, în baza dispoziţiilor statutului societăţii,

Având în vedere (1)_____________________________________________________

1. Contractul individual de muncă al d-lui (d-nei) __________________________

_____________________________________________________________________

___________________________ înregistrat la Inspectoratul Teritorial de Muncă cu nr.

_____________________________________________________________________

__________/________________şi în registrul general de evidenţă a

____________________________________________________ În temeiul prevederilor art. 56, lit. (2) din Legea nr. 53/2003 – Codul muncii,

salariaţilor cu

nr.____________/ _____________, încetează la data___________________________, ca urmare a acordului părţilor. 2. Compartimentele resurse umane și financiar contabil, vor duce la îndeplinire prezenta decizie. 3. Prezenta decizie se va comunica Inspectoratului Teritorial de Muncă în termen de 5 zile de la perfectare.

Conducătorul unităţii: Numele şi prenumele Funcţia Semnătura

Salariat: Numele şi prenumele Funcţia Semnătura

7.2. Încetarea de drept a contractului individual de muncă

Contractul individual de muncă poate înceta fără intervenţia directă a vreuneia din părţile contractante. Situaţii de fapt, prevederi legale, incompatibilităţi, natura contractului sau voinţa terţilor duc la încetarea contractului fără ca intervenţia uneia din părţile contractante să poată schimba această situaţie. Excepţie face doar situaţia încetării contractului încheiat pe durată determinată, când părţile pot conveni prelungirea contractului sau transformarea acestuia pe durată nedeterminată.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

VĂ COMUNIC URMĂTOARELE

1. Contractul individual de muncă al d-lui (d-nei) ______________________________,

înregistrat la Inspectoratul Teritorial de Muncă Iaşi cu nr. _______/ ____________ şi în registrul general de evidenţă a salariaţilor cu nr. _______/ ______________, încetează

de drept la data ________________. 2. Corespunzător pregătirii profesionale şi capacităţii dumneavoastră de muncă, în cadrul unităţii sunt disponibile următoarele locuri de muncă: (3) __________________ _____________________________________________________________________ ________________________________________________________. Aşteptăm exprimarea expresă a opţiunii dumneavoastră, până la data (4) 3. Prezenta notificare se va comunica salariatului în termen de 5 zile de la emitere şi Inspectoratului Teritorial de Muncă Iaşi în termen de 5 zile de la perfectare. Compartimentele resurse umane şi financiar contabil vor duce la îndeplinire dispoziţiile prezentei decizii. Conducătorul unităţii (5): Numele şi prenumele _______________________________ Funcţia_______________________________________Semnătura_______________ Salariatul (a)___________________________________ ,am primit un exemplar astăzi_________________, semnătura________________________ www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

1. Se va indica situaţia care implică încetarea de drept a contractului individual de muncă, cu indicarea actului prin care este dovedită această situaţie: certificat de deces; hotărâre judecătorească de declarare a morţii sau a punerii sub interdicţie; actul de dizolvare, dovada înscrierii în registrul comerţului şi publicării în Monitorul Oficial al României; decizia de pensionare; actul prin care se constată nulitatea contractului individual de muncă prin acordul părţilor sau hotărârea judecătorească definitivă; hotărârea judecătorească de reintegrare; mandatul de executare a pedepsei la locul de muncă; actul prin care sunt retrase avizele, autorizaţiile sau atestările necesare pentru exercitarea profesiei; hotărârea judecătorească definitiva prin care a fost interzisă exercitarea profesiei sau a funcţiei; contractul individual de muncă pe durată determinată şi actele adiţionale de prelungire a duratei determinate; actul prin care se retrage acordul părinţilor în cazul salariaţilor cu vârsta cuprinsă între 15 şi 16 ani. 2. Se va preciza litera din cuprinsul art. 56 din Legea nr. 53/2003 – Codul muncii, care constituie temeiul legal al desfacerii de drept a contractului individual de muncă, în funcţie de situaţie. 3. În cazul concedierii în temeiul art. 56, lit. f se vor preciza locurile de muncă disponibile iar în situaţia în care angajatorul nu dispune de acestea, se va preciza modalitatea în care a fost solicitat sprijinul agenţiei teritoriale de ocupare a forţei de muncă şi răspunsul acestei instituţii. 4. Se va avea în vedere respectarea termenului de cel puţin 3 zile lucrătoare de la comunicare. 5. Persoana care reprezintă legal unitatea şi care conform statutului are dreptul să angajeze şi să concedieze personalul. Se va aplica ştampila unităţii.

7.2.1. Decesul salariatului sau a angajatorului persoană fizică

Dispariţia fizică a uneia din părţile contractante duce la încetarea contractului individual de muncă. Certificatul de deces este documentul pe baza căruia contractul încetează, la data menţionată ca dată a decesului.

În cazul decesului angajatorului persoană fizică poate apărea o www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

situaţie deosebită: salariatul îşi continuă munca şi după data decesului necunoscând acest fapt sau pur şi simplu deoarece activitatea nu poate fi oprită. În această situaţie apare o neconcordanţă între data încetării contractului şi data încetării activităţii. Codul muncii nu precizează ce se întâmplă în acest caz dar salariatul care şi-a continuat activitatea după data încetării de drept a contractului de muncă, trebuie să beneficieze de toate drepturile prevăzute de codul muncii, inclusive vechime în muncă şi stagiu de cotizare pentru asigurări sociale.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

7.2.2. Hotărârea judecătorească irevocabilă de declarare a morţii sau de punere sub interdicţie a salariatului ori a angajatorului persoană fizică

La data rămânerii irevocabile a hotărârii judecătoreşti se produce încetarea de drept a contractului individual de muncă. În cazul punerii sub interdicţie a angajatorului persoană fizică există o condiţie suplimentară: hotărârea judecătorească irevocabilă trebuie să antreneze lichidarea afacerii. Punerea sub interdicţie reprezintă pierderea capacităţii de a desfăşura raporturi de muncă.

7.2.3. Dizolvarea angajatorului persoană juridică

La data la care persoana juridică îşi încetează existenţa prin dizolvare, contractele individuale de muncă ale angajaţilor încetează de drept. În situaţia parcurgerii unei etape de reorganizare şi faliment anterior dizolvării, este foarte probabil ca toţi salariaţii să fi fost concediaţi datorită încetării activităţii şi desfiinţării posturilor.

7.2.4. Pensionarea

La data comunicării deciziei de pensionare pentru limită de vârstă, pensionare anticipată, pensionare anticipată parţială sau pensionare pentru invaliditate a salariatului, contractul individual de muncă al acestuia încetează de drept. Pentru a evita situaţiile conflictuale este de preferat ca decizia de pensionare să fie comunicată deopotrivă angajatului şi angajatorului. Salariatul pensionat pentru limită de vârstă sau pentru invaliditate de www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

gradul III, îşi poate continua raporturile de muncă şi după comunicarea deciziei de pensionare, dar pentru acest lucru este necesară încheierea unui nou contract individual de muncă.

7.2.5. Nulitatea absolută

cabinet de avocatura coltuc

- Legea 53 /2003 Codul muncii (Art.56) La data constatării prin acordul părţilor a nulităţii contractului individual de muncă sau la data rămânerii definitive a hotărârii judecătoreşti prin care s-a pronunţat nulitatea, contractul individual de muncă încetează de drept. Nulitatea este dată de nerespectarea oricăreia dintre condiţiile legale necesare pentru încheierea valabilă a contractului individual de muncă. Efectele nulităţii se produc pentru viitor, contractul încetând de drept iar persoana care a prestat munca în temeiul acelui contract individual de muncă are dreptul la remunerarea acesteia, corespunzător modului în care şi-a îndeplinit atribuţiile de serviciu. Nulitatea contractului nu se produce atunci când una sau mai multe clause sunt afectate de nulitate deoarece stabilesc drepturi sau obligaţii pentru salariaţi, care contravin unor norme legale imperative sau contractelor colective de muncă aplicabile. Acea clauză este înlocuită de drept cu dispoziţiile legale sau convenţionale aplicabile, salariatul având dreptul la despăgubiri.

7.2.6. Reintegrarea persoanei concediate ilegal

Ca măsură de restabilire a situaţiei anterioare concedierii, în situaţia în care salariatul solicită acest lucru, instanţa de judecată poate dispune reintegrarea salariatului contestatar pe postul avut anterior. Având în vedere că după concediere, cu excepţia celei pentru desfiinţarea postului, angajatorul trebuie să angajeze o altă persoană pentru continuarea activităţii se impunea găsirea unei soluţii legale pentru încetarea contractului individual de muncă al acestei persoane.

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

acel post încetează de drept. Luând în considerare situaţia instabilă a locului de muncă a acestui salariat s-ar impune să fie informat de către angajator, înaintea încheierii contractului individual de muncă, despre existenţa unei contestaţii în instanţă iniţiată de persoana concediată care a ocupat anterior postul respectiv. Oricum, în scopul protejării acestui salariat, angajatorul este obligat să-i ofere alte locuri de muncă vacante din unitate, compatibile cu pregătirea profesională şi capacitatea de muncă stabilită de medicul de medicină a muncii, salariatul având la dispoziţie un termen de 3 zile lucrătoare pentru a-şi manifesta expres opţiunea pentru locul de muncă oferit. Dacă angajatorul nu dispune de locuri de muncă vacante, are obligaţia de a solicita sprijinul agenţiei judeţene de ocupare a forţei de muncă, pentru găsirea unui loc de muncă pentru salariatul concediat.

7.2.7. Pedeapsă privativă de libertate

Starea de detenţie face imposibilă continuarea raporturilor de muncă. La data rămânerii definitive a hotărârii judecătoreşti prin care se pronunţă condamnarea penală la executarea unei pedepse privative de libertate, contractul individual de muncă încetează de drept. Codul muncii nu stabileşte cine trebuie să se afle în această situaţie, dar prin analogie putem considera că este vorba deopotrivă de salariat sau de angajatorul persoană fizică.

7.2.8. Retragerea avizelor sau atestărilor

Pentru exercitarea unor profesii este obligatorie obţinerea unor avize, atestări sau autorizaţii. Lipsa acestora pune salariatul într-o situaţie de lipsă a capacităţii juridice speciale pentru ocuparea acelui post.

La data retragerii de căre autorităţile sau organismele competente a avizelor autorizaţiilor ori atestărilor necesare exercitării profesiei, contractul individual de muncă al salariatului vizat încetează de drept.

Astfel, la data rămânerii definitive a hotărârii judecătoreşti de reintegrare, contractul individual de muncă al persoanei angajate pe

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

7.2.1. Interzicerea exercitării unei profesii sau funcţii

cabinet de avocatura coltuc

Instanţa de judecată poate aplica o pedeapsă complementară, ca măsură de siguranţă, constând în interzicerea exercitării unei profesii sau funcţii. Dacă salariatul practică acea profesie sau ocupă acea funcţie, la data rămânerii definitive a hotărârii judecătoreşti contractul său individual de muncă încetează de drept.

7.2.2. Expirarea termenului

Codul muncii permite, în anumite situaţii limitativ stabilite de lege, încheierea unor contracte individuale de muncă pe durată determinată. La expirarea termenului pentru care au fost încheiate, aceste contracte individuale de muncă încetează de drept.

7.2.3. Retragerea acordului părinţilor

Codul muncii permite angajarea tinerilor între 15 şi 16 ani doar cu acordul părinţilor sau reprezentanţilor legali, pentru activităţi potrivite cu dezvoltarea fizică, aptitudinile şi cunoştinţele sale, dacă astfel nu îi sunt periclitate sănătatea, dezvoltarea şi pregătirea profesională. În timpul derulării raportului de muncă, părinţii sau reprezentanţii legali ai minorului salariat pot retrage acordul dat la încheierea contractului de muncă. La această dată contractul individual de muncă încetează de drept.

7.3. Concedierea

Încetarea contractului individual de muncă din iniţiativa angajatorului este denumită concediere. Codul muncii împarte motivele care duc la concediere în motive care ţin de persoana salariatului (abaterea disciplinară gravă, arestarea preventivă, inaptitudinea medicală, necorespunderea profesională, îndeplinirea condiţiilor de pensionare) şi motive care nu ţin de persoana salariatului (desfiinţarea postului).

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Unitatea__________________________________________ Sediul ___________________________________________ C.U.I.

_______________________________________ NOTIFICARE PRIVIND ÎNCETAREA DE DREPT A CONTRACTULUI INDIVIDUAL DE MUNCĂ Nr. _________din __________________

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Subsemnatul(a) _______________________________________, reprezentant legal al _______________________________, în calitate de _________________________, în baza dispoziţiilor statutului societăţii, Având în vedere (1)_________________________

_____________________________________________________________________ _____________________________________________________________________ ___________________________________________________________________ În temeiul prevederilor art. 56, lit. (2) _______din Legea nr. 53/2003 – Codul muncii, VĂ COMUNIC URMĂTOARELE 1. Contractul individual de muncă al d-lui (d-nei)____________________________,

înregistrat la Inspectoratul Teritorial de Muncă Iaşi cu nr._________/____________şi în registrul general de evidenţă a salariaţilor cu nr. _________/___________, încetează de drept la data_________________.

2. Corespunzător pregătirii profesionale şi capacităţii dumneavoastră de muncă, în cadrul unităţii sunt disponibile următoarele locuri de muncă: (3) _________________ ____________________________________________________________________

Aşteptăm exprimarea expresă a opţiunii dumneavoastră, până la data (4) _____________.

3. Prezenta notificare se va comunica salariatului în termen de 5 zile de la emitere şi Inspectoratului Teritorial de Muncă Iaşi în termen de 5 zile de la perfectare. Compartimentele resurse umane şi financiar contabil vor duce la îndeplinire dispoziţiile prezentei decizii. Conducătorul unităţii (5): Numele şi prenumele _____________________________ Funcţia___________________________, Semnătura _________________________

Salariatul(a) ________________________________ semnătura_________________. am primit un exemplar astăzi __________________,

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

1 Se va indica situaţia care implică încetarea de drept a contractului individual de muncă, cu indicarea actului prin care este dovedită această situaţie: certificat de deces; hotărâre judecătorească de declarare a morţii sau a punerii sub interdicţie; actul de dizolvare,

cabinet de avocatura coltuc

Dovada înscrierii în registrul comerţului şi publicării în Monitorul Oficial al României; decizia de pensionare; actul prin care se constată nulitatea contractului individual de muncă prin acordul părţilor sau hotărârea judecătorească definitivă; hotărârea judecătorească de reintegrare; mandatul de executare a pedepsei la locul de muncă; actul prin care sunt retrase avizele, autorizaţiile sau atestările necesare pentru exercitarea profesiei; hotărârea judecătorească definitiva prin care a fost interzisă exercitarea profesiei sau a funcţiei; contractul individual de muncă pe durată determinată şi actele adiţionale de prelungire a duratei determinate; actul prin care se retrage acordul părinţilor în cazul salariaţilor cu vârsta cuprinsă între 15 şi 16 ani. 2 Se va preciza litera din cuprinsul art. 56 din Legea nr. 53/2003 – Codul muncii, care constituie temeiul legal al desfacerii de drept a contractului individual de muncă, în funcţie de situaţie. 3 În cazul concedierii în temeiul art. 56, lit. f se vor preciza locurile de muncă disponibile iar în situaţia în care angajatorul nu dispune de acestea, se va preciza modalitatea în care a fost solicitat sprijinul agenţiei teritoriale de ocupare a forţei de muncă şi răspunsul acestei instituţii. 4 Se va avea în vedere respectarea termenului de cel puţin 3 zile lucrătoare de la comunicare. 5 Persoana care reprezintă legal unitatea şi care conform statutului are dreptul să angajeze şi să concedieze personalul. Se va aplica ştampila unităţii.

7.3.1. Situaţii sau motive pentru care concedierea salariaţilor nu poate fi dispusă Angajatorul nu poate dispune concedierea salariatului în următoarele situaţii sau pentru următoarele motive: 58

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

• discriminare prin utilizarea unor criterii bazate pe sex, orientare sexuală, caracteristici genetice, vârstă, apartenenţă naţională, rasă, culoare, etnie, religie, opţiune politică, origine socială, handicap, situaţie sau responsabilitate familială, apartenenţă sau activitate sindicală; • motivată de participarea la grevă a salariatului sau exercitarea celorlalte drepturi sindicale; • pe durata incapacităţii temporare de muncă, stabilită prin certificat medical conform legii; • pe durata concediului pentru carantină; • pe durata în care femeia salariată este gravidă, în măsura în care angajatorul a luat cunoştinţă de acest fapt anterior emiterii deciziei de concediere; • pe durata concediului de maternitate; • pe durata concediului pentru creşterea copilului în vârstă de până la 2 ani sau, în cazul copilului cu handicap, până la împlinirea vârstei de 3 ani; • pe durata concediului pentru îngrijirea copilului bolnav în vârstă de până la 7 ani sau, în cazul copilului cu handicap, pentru afecţiuni intercurente, până la împlinirea vârstei de 18 ani; • pe durata îndeplinirii serviciului militar; • pe durata exercitării unei funcţii eligibile într-un organism sindical, cu excepţia situaţiei în care concedierea este dispusă pentru o abatere disciplinară gravă sau pentru abateri disciplinare repetate, săvârşite de către acel salariat; • pe durata exercitării concediului de odihnă.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

În cazul concedierii pentru motive ce intervin ca urmare a reorganizării judiciare sau a falimentului angajatorului interdicţia de mai sus nu este aplicabilă. Angajatorul îşi reduce sau îşi încetează actvitatea, iar în aceste condiţii de insolvabilitate menţinerea contractelor de muncă nu mai are nici o motivaţie. Salariaţii care beneficiază de indemnizaţii de asigurări sociale vor fi preluaţi în plată de casele teritoriale de pensii. Concedierea pentru motive care ţin de persoana salariatului www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

7.3.2. Concedierea disciplinară

cabinet de avocatura coltuc

În cazul în care salariatul a săvârşit o abatere gravă sau abateri repetate de la regulile de disciplină a muncii ori de la cele stabilite prin contractul individual de muncă, contractul colectiv de muncă aplicabil sau regulamentul intern, angajatorul poate aplica sancţiunea disciplinară cea mai gravă, desfacerea contractului individual de muncă. Anterior concedierii disciplinare angajatorul este obligat să efectueze cercetarea prealabilă. În acest scop va convoca în scris salariatul cu precizarea orei, datei şi locului întrevederii. Cu această ocazie salariatul are dreptul să formuleze şi să susţină toate apărările în favoarea să şi să ofere persoanei împuternicite să realizeze cercetarea toate probele şi motivaţiile pe care le consideră necesare, având dreptul să fie asistat de un reprezentant al sindicatului din care face parte. Dacă salariatul nu se prezintă la cercetare, se prezintă dar refuză să motiveze abaterile săvârşite sau apărările, probele şi justificările prezentate nu sunt de natură să-l dezincrimineze, angajatorul poate recurge la desfacerea disciplinară a contractului individual de muncă. Decizia de concediere disciplinară va fi emisă în formă scrisă în termen de 30 de zile calendaristice de la data la care persoana care poate aplica sancţiunea disciplinară a luat la cunoştinţă despre săvârşirea abaterii fără a depăşi 6 luni de la producerea faptei. Decizia se comunică salariatului personal, cu semnătură de primire, ori în caz de refuz al primirii, prin scrisoare recomandată la domiciliul acestuia, în termen de 5 zile calendaristice de la emitere. Decizia de concediere trebuie să cuprindă în mod obligatoriu descrierea faptei care constituie abatere disciplinară, precizarea prevederilor din statutul de personal, regulamentul intern sau contractul colectiv de muncă aplicabil, care au fost încălcate, motivele pentru care au fost înlăturate apărările formulate de salariat în timpul cercetării disciplinare prealabile, sau motivele pentru care nu a fost efectuată cercetarea prealabilă, temeiul de drept în baza căruia sancţiunea disciplinară se aplică (art. 264 alin. 1 lit. f din Codul muncii) şi temeiul de drept în baza căruia se desface contractul individual de muncă (art. 61 lit. a din

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Codul muncii), termenul în care sancţiunea poate fi contestată (30 zile calendaristice de la comunicare) şi instanţa competentă (tribunalul din judeţul în care salariatul îşi are domiciliul).

7.3.3. Arestarea preventivă

În cazul în care salariatul este arestat preventiv pentru o perioadă mai mare de 30 de zile, în condiţiile Codului de procedură penală, angajatorul poate decide încetarea contractului individual de muncă. Situaţia în sine este cea care justifică decizia angajatorului fără a conta dacă se va stabili sau nu vinovăţia salariatului.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Decizia de concediere trebuie luată în termen de 30 de zile calendaristice de la data constatării împlinirii celor 30 zile de detenţie. Decizia va fi emisă în scris, va fi motivată în fapt şi în drept, va cuprinde termenul în care poate fi contestată şi instanţa de judecată la care se contestă. Decizia produce efecte de la data comunicării salariatului.

7.3.4. Inaptitudinea medicală

Organele competente de expertiză medicală pot constata, pe parcursul derulării raporturilor de muncă, inaptitudinea fizică şi/sau psihică a salariatului, fapt ce nu permite acestuia să îşi așadar atribuţiile corespunzătoare locului de muncă ocupat. Această situaţie nu trebuie confundată cu încadrarea într-un grad de invaliditate, situaţie care se încadrează în cazurile de încetare de drept a contractului individual de muncă. În acest caz, capacitatea de muncă a salariatului este afectată doar în raport cu atribuţiile şi responsabilităţile specifice postului ocupat. Salariatul trebuie preavizat cu privire la concediere cu 15 zile lucrătoare înainte. Suspendarea contractului individual de muncă, cu excepţia celei datorate absenţelor nemotivate, suspendă şi termenul de preaviz.

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Decizia de concediere trebuie luată în termen de 30 de zile calendaristice de la data constatării situaţiei de inaptitudine medicală. Decizia va fi emisă în scris, va fi motivată în fapt şi în drept, va cuprinde durata preavizului, termenul în care poate fi contestată şi instanţa de judecată la care se contestă, precum şi lista locurilor de muncă disponibile şi termenul de exprimare a opţiunii. Decizia produce efecte de la data comunicării salariatului.

Salariatul trebuie preavizat cu privire la concediere cu 15 zile lucrătoare înainte. Suspendarea contractului individual de muncă, cu excepţia celei datorate absenţelor nemotivate, suspendă şi termenul de preaviz.

Salariatul concediat va primi o compensaţie, în condiţiile stabilite în contractul colectiv de muncă aplicabil sau în contractul individual de muncă.

7.3.5. Necorespunderea profesională

Dacă în cursul derulării raporturilor de muncă, angajatorul constată că salariatul nu corespunde profesional postului pe care este încadrat, poate decide desfacerea contractului individual de muncă. În această situaţie, este obligatorie evaluarea prealabilă a salariatului, conform procedurii stabilite prin contractul colectiv de muncă încheiat la nivel naţional sau la nivel de ramură aplicabil, precum şi prin regulamentul intern (după 05 iulie 2006, până la stabilirea procedurii de evaluare în contractele colective de muncă). Până la data stabilirii în contractul colectiv de muncă încheiat la nivel naţional sau la nivel de ramură aplicabil, sau cel mai târziu până la 05 iulie 2006, angajatorul este obligat să efectueze cercetarea prealabilă. În acest scop va convoca în scris salariatul cu precizarea orei, datei şi locului întrevederii. Cu această ocazie salariatul are dreptul să formuleze şi să susţină toate apărările în favoarea să şi să ofere persoanei împuternicite să realizeze cercetarea toate probele şi motivaţiile pe care le consideră necesare, având dreptul să fie asistat de un reprezentant al sindicatului din care face parte. Dacă salariatul nu se prezintă la cercetare, se prezintă dar refuză să motiveze necorespunderea profesională, sau apărările, probele şi

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

justificările prezentate nu sunt de natură să schimbe aprecierile angajatorului, acesta poate recurge la desfacerea contractului individual de muncă.

cabinet de avocatura coltuc

locuri de muncă vacante, are obligaţia de a solicita sprijinul agenţiei judeţene de ocupare a forţei de muncă, pentru găsirea unui loc de muncă pentru salariatul concediat.

Angajatorul este obligat să ofere salariatului alte locuri de muncă vacante din unitate, compatibile cu pregătirea profesională şi capacitatea de muncă stabilită de medicul de medicină a muncii, salariatul având la dispoziţie un termen de 3 zile lucrătoare pentru a-şi manifesta expres opţiunea pentru locul de muncă oferit. Dacă angajatorul nu dispune de locuri de muncă vacante, are obligaţia de a solicita sprijinul agenţiei judeţene de ocupare a forţei de muncă, pentru găsirea unui loc de muncă pentru salariatul concediat. Decizia de concediere trebuie luată în termen de 30 de zile calendaristice de la data constatării situaţiei de necorespundere profesională. Decizia va fi emisă în scris, va fi motivată în fapt şi în drept, va cuprinde durata preavizului, termenul în care poate fi contestată şi instanţa de judecată la care se contestă, precum şi lista locurilor de muncă disponibile şi termenul de exprimare a opţiunii. Decizia produce efecte de la data comunicării salariatului.

7.3.6. Îndeplinirea condiţiilor de pensionare

Odată cu îndeplinirea condiţiilor de vârstă standard şi stagiul de cotizare, salariatul poate solicita pensionarea pentru limită de vârstă, situaţie în care, odată cu comunicarea deciziei de pensionare contractual individual de muncă încetează de drept. Dacă salariatul nu solicit pensionarea, angajatorul poate decide desfacerea contractului individual de muncă. Decizia de concediere va fi emisă în scris, va fi motivată în fapt şi în drept, va cuprinde termenul în care poate fi contestată şi instanţa de judecată la care se contestă. Decizia produce efecte de la data comunicării salariatului. Concedierea pentru motive care nu ţin de persoana salariatului www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

7.3.7. Concedierea pentru desfiinţarea postului

Angajatorul poate decide concedierea salariatului în situaţia în care locul de muncă ocupat este desfiinţat ca urmare a dificultăţilor economice, a transformărilor tehnologice sau a reorganizării activităţii.

cabinet de avocatura coltuc

Salariaţii aflaţi în această situaţie beneficiază de măsuri active de combatere a şomajului şi pot beneficia de compensaţii în condiţiile prevăzute de lege şi de contractul colectiv de muncă aplicabil.

Concedierea este colectivă atunci când într-o perioadă de 30 zile calendaristice, pentru motive care nu ţin de persoana salariatului, sunt concediaţi cel puţin 10 salariaţi dacă angajatorul are între 21 şi 99 salariaţi, cel puţin 10% din salariaţi dacă angajatorul are între 100 şi 299 salariaţi, sau cel puţin 30 salariaţi dacă angajatorul are cel puţin 300 de salariaţi. În cazul concedierii colective angajatorul are obligaţia să iniţieze consultări cu sindicatul sau, după caz, cu reprezentanţii salariaţilor şi să pună la dispoziţia acestora toate informaţiile relevante în legătură cu concedierea colectivă, în vederea formulării propunerilor din partea acestora. Procedura concedierii colective 1. Angajatorul va întocmi un proiect de concediere colectivă care va cuprinde: • numărul total de salariaţi ai angajatorului şi repartizarea pe categorii a acestora; • motivele care determină concedierea; • numărul şi categoriile de salariaţi care vor fi afectaţi de concediere; • criteriile avute în vedere, potrivit legii şi/sau contractelor colective de muncă aplicabile, pentru stabilirea ordinii de prioritate la concediere între salariaţii care ocupă posturi identice, de natura celor avute în vedere pentru desfiinţare; • măsurile avute în vedere pentru limitarea numărului concedierilor; • măsurile ce vor fi luate pentru atenuarea consecinţelor concedierii şi compensaţiile ce urmează să fie acordate salariaţilor supuşi concedierii, conform dispoziţiilor legale şi/sau contractului colectiv de muncă aplicabil; • data, perioada, datele sau perioadele în care vor avea loc

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

2. 3. 4. 5.

concedierile; • termenul înăuntrul căruia sindicatul sau, după caz, reprezentanţii salariaţilor pot face propuneri pentru evitarea ori diminuarea numărului salariaţilor concediaţi. Proiectul de concediere colectivă va fi comunicat sindicatului sau, după caz, reprezentanţilor salariaţilor, inspectoratului teritorial de muncă şi agenţiei teritoriale de ocupare a forţei de muncă, la aceeaşi dată. În termen de 15 zile calendaristice de la comunicarea proiectului, sindicatul sau, după caz, reprezentanţii salariaţilor pot face propuneri în vederea evitării ori diminuării numărului salariaţilor concediaţi. În termen de 5 zile calendaristice de la primirea propunerilor angajatorul are obligaţia de a răspunde în scris şi motivat la acestea. În termen de cel puţin 30 de zile calendaristice de la comunicarea proiectului de concediere colectivă, angajatorul emite deciziile de concediere. La solicitarea oricăreia dintre părţi inspectoratul teritorial de muncă poate dispune amânarea momentului emiterii deciziilor de concediere cu maximum 10 zile calendaristice, în cazul în care aspectele legate de concedierea colectivă nu pot fi soluţionare în 30 de zile calendaristice.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Codul muncii nu prevede obligativitatea angajatorului de a oferi salariatului alte locuri de muncă vacante din unitate, compatibile cu pregătirea profesională şi capacitatea de muncă stabilită de medicul de medicină a muncii, în situaţia concedierii pentru motive care nu ţin de persoana salariatului. Totuşi, instanţele judecătoreşti au apreciat că angajatorul are această obligaţie, în spiritul prevederilor legale pentru protecţia salariaţilor. Decizia va fi emisă în scris, va fi motivată în fapt şi în drept, va cuprinde durata preavizului, termenul în care poate fi contestată şi instanţa de judecată la care se contestă, criteriile de stabilire a ordinii de prioritate între salariaţii care ocupă posturi identice, de natura celor avute în vedere pentru concedierea colectivă precum şi lista locurilor de muncă disponibile şi termenul de exprimare a opţiunii. Decizia produce efecte de la data comunicării salariatului. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

Dacă în termen de 9 luni angajatorul reia activităţile a căror încetare a condus la concedieri colective, acesta are obligaţia de a transmite salariaţilor care au fost concediaţi o comunicare scrisă în acest sens şi de a-i angaja pe aceleaşi locuri de muncă, fără examen sau concurs ori perioadă de probă. În cazul în care în cel mult 10 zile lucrătoare, salariaţii notificaţi nu îşi manifestă expres consimţământul, sau refuză locul de muncă oferit, angajatorul poate face noi angajări pe locurile de muncă rămase vacante.

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

DEMISIE Subsemnatul(a)________________________________________________, salariat la _____________________________, în funcţia de____________________________, vă rog să luaţi act de demisia mea, urmând să încetez activitatea la data

de__________.

Perioada de timp dintre prezenta notificare şi data încetării activităţii reprezintă preavizul de ______ zile calendaristice prevăzut în contractul individual de muncă. În cazul în care doriţi să renunţaţi parţial sau total la preaviz vă rog să-mi comunicaţi. Data ______________________

Semnătura ___________________

7.3.8. Anularea concedierii

Instanţa de judecată va dispune anularea concedierii dacă se constată că a fost făcută în mod netemeinic sau nelegal. Totodată va obliga angajatorul la plata unei despăgubiri egale cu salariile indexate, majorate şi reactualizate şi cu celelalte drepturi de care ar fi beneficiat salariatul, iar la cererea acestuia va dispune reintegrarea pe postul avut anterior.

7.4. Demisia

Salariatul poate decide unilateral încetarea contractului individual de muncă, prin demisie, fără a fi obligat să motiveze gestul său. Demisia presupune o notificare scrisă de salariat care se comunică angajatorului cu 15 zile calendaristice înainte de încetarea activităţii pentru salariaţii cu funcţii de execuţie şi cu 30 de zile calendaristice înainte pentru salariaţii cu funcţii de conducere (dacă în contractul individual de muncă sau în contractul colectiv de muncă nu se prevăd termene mai scurte). Forma scrisă a demisiei şi efectuarea preavizului sunt condiţii esenţiale pentru validitatea acestei proceduri.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Suspendarea contractului individual de muncă are ca efect şi suspendarea termenului de preaviz, salariatul urmând să-şi continue preavizul după încetarea suspendării.

Având în vedere că preavizul este acordat în favoarea angajatorului, acesta poate renunţa total sau parţial la el, contractul individual de muncă încetând mai devreme. În situaţia în care angajatorul nu îşi îndeplineşte obligaţiile asumate la încheierea contractului individual de muncă, salariatul poate demisiona fără a mai fi obligat să respecte termenul de preaviz.

Contractul individual de muncă încetează la data expirării preavizului, sau la data la care angajatorul a renunţat la acesta.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Unitatea__________________________________________ Sediul ___________________________________________

cabinet de avocatura coltuc

C.U.I.

_______________________________________

NOTIFICARE PRIVIND ÎNCETAREA CONTRACTULUI INDIVIDUAL DE MUNCĂ CA URMARE A DEMISIEI Nr. _________din __________________

Subsemnatul(a)_______________________________________, reprezentant legal al _____________________________, în calitate de____________________________, în baza dispoziţiilor statutului societăţii, Având în vedere cererea de demisie _______ _____________________________________________________________________ În temeiul prevederilor art. 79 din Legea nr. 53/2003 – Codul muncii, VĂ ADUC LA CUNOŞTINŢĂ 1. Contractul individual de muncă al d-lui (d-nei) ___________________, înregistrat la Inspectoratul Teritorial de Muncă Iaşi cu nr.____/________şi în registrul general de evidenţă a salariaţilor la fila _____, pagina ___, încetează la data___________. 2. Prezenta notificare se va comunica salariatului în termen de 5 zile de la emitere şi Inspectoratului Teritorial de Muncă Iaşi în termen de 5 zile de la perfectare. Compartimentele resurse umane şi financiar contabil vor duce la îndeplinire conţinutul prezentei notificări. Conducătorul unităţii(2): Numele şi prenumele__________________________ Funcţia___________________________ Semnătura ________________

1 Se va indica cererea de demisie, numărul de înregistrare a acesteia la unitate şi dacă a expirat termenul de preaviz sau renunţarea de către angajator la termenul respectiv. 2 Persoana care reprezintă legal unitatea şi care conform statutului are dreptul să angajeze şi să concedieze personalul. Se va aplica ştampila unităţii.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

7.5. Situaţii speciale de încetare a contractului individual de muncă Codul muncii a consacrat un capitol special încetării contractului în cadrul titlului referitor la contractul individual de muncă. Totuşi, deşi modalităţile de încetare a contractului individual de muncă s-au dorit a fi grupate în acelaşi capitol şi prezentate clar şi explicit, există situaţii de încetare care decurg logic din cuprinsul altor articole, dar nu sunt prevăzute expres în capitolul special creat.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

7.5.1. Încetarea contractului individual de muncă în perioada de probă

Pentru flexibilizarea relaţiilor de muncă şi pentru a marca caracterul instabil al raportului de muncă în timpul perioadei de probă, a fost introdusă posibilitatea încetării contractului individual de muncă printr-o simplă notificare scrisă, la iniţiativa oricăreia din părţi. Astfel este exclusă orice procedură, termen sau obligativitatea motivaţiei din partea angajatorului, cu excepţia unei notificări scrise adresate celeilalte părţi. Salariatul este scutit de obligativitatea acordării unui preaviz, simpla notificare scrisă fiind suficientă.

7.5.2. Anularea deciziei de concediere, fără reintegrare

În urma unei acţiuni în instanţă promovată de salariat, instanţa de judecată hotărăşte anularea deciziei de concediere emisă de angajator, fără însă a pronunţa repunerea părţilor în situaţia anterioară, respective reintegrarea salariatului pe postul avut anterior. Se naşte întrebarea, care este modalitatea prin care a încetat contractul individual de muncă, din moment ce decizia de încetare la iniţiativa angajatorului a fost anulată de instanţă, fără reluarea raporturilor de muncă. Teoretic am putea vorbi de un acord al părţilor, având în vedere că angajatorul şi-a manifestat voinţa de a înceta contractul de muncă (prin emiterea deciziei de concediere), iar salariatul a consimţit la încetarea raporturilor de muncă prin nesolicitarea reintegrării. Practic nu putem asocia această situaţie cu încetarea contractului individual de muncă prin acordul ambelor părţi, deoarece nu este vorba de un acord exprimat clar şi concomitent de angajat şi angajator. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

7.5.3. Transferul întreprinderii

cabinet de avocatura coltuc

În cazul în care întreprinderea, unitatea, sau părţi ale acesteia sunt transferate către un alt angajator, cesionarul va prelua de la angajatorul cedent, drepturile şi obligaţiile în raport cu salariaţii, decurgând din contractele individuale de muncă. Putem vorbi în această situaţie de un transfer colectiv al salariaţilor, care vor deveni salariaţii angajatorului care preia mijloacele de producţie. Faţă de angajatorul cedent, raporturile de muncă încetează ireversibil, locurile de muncă ocupate de salariaţii implicaţi nemaifiind în proprietatea şi sub autoritatea acestuia. Textul de lege nu prevede ce se întâmplă cu salariaţii care nu acceptă continuarea raporturilor de muncă cu noul angajator, iar procedura demisiei, datorită consecinţelor pe care le are (obligativitatea preavizului şi lipsa beneficiului ajutorului de şomaj), nu poate fi acceptată în această situaţie. Mutaţia care generează decizia salariatului se produce independent de voinţa să, iar alternativa concedierii pentru desfiinţarea postului ca urmare a reorganizării unităţii (care ar oferi beneficiul măsurilor active de combatere a şomajului şi a unor compensaţii), nu este aplicabilă fiind interzisă expres de lege. Cei doi angajatori au obligaţia ca anterior transferului să consulte şi să informeze sindicatul sau reprezentanţii salariaţilor, cu privire la implicaţiile juridice, economice şi sociale asupra salariaţilor, decurgând din transferul proprietăţii. Situații sau motive pentru care concedierea salariaților nu poate fi dispusă Angajatorul nu poate dispune concedierea salariatului în următoarele situatii sau pentru următoarele motive: • discriminare prin utilizarea unor criterii bazate pe sex, orientare sexuală, caracteristici genetice, vârsta, apartenența națională, rasă, culoare, etnie, religie, optiune politica, origine sociala, handicap, situație sau responsabilitate familială, apartenență sau activitate sindicala; • motivată de participarea la grevă a salariatului sau exercitarea

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

celorlalte drepturi sindicale; • pe durata incapacității temporare de muncă, stabilită prin certificate medical conform legii; • pe durata concediului pentru carantină; • pe durata în care femeia salariată este gravidă, în masură în care angajatorul a luat cunostință de acest fapt anterior emiterii deciziei de concediere; • pe durata concediului de maternitate;

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

• pe durata concediului pentru creșterea copilului în vârsta de pâna la 2 ani sau, în cazul copilului cu handicap, până la implinirea vârstei de 3 ani;

• pe durata concediului pentru îngrijirea copilului bolnav în vârstă de până la 7 ani sau, în cazul copilului cu handicap, pentru afectiuni intercurente, pâna la implinirea vârstei de 18 ani; • pe durata îndeplinirii serviciului militar;

• pe durata exercitării unei funcții eligibile într-un organism sindical, cu excepția situației în care concedierea este dispusă pentru o abatere disciplinară gravă sau pentru abateri disciplinare repetate, săvârșite de către acel salariat; • pe durata exercitării concediului de odihnă.

Concedierea disciplinara

În cazul în care salariatul a savârşit o abatere gravă sau abateri repetate de la regulile de disciplină a muncii ori de la cele stabilite prin contractul individual de muncă, contractul colectiv de muncă aplicabil sau regulamentul intern, angajatorul poate aplica sancțiunea disciplinară cea mai gravă, desfacerea contractului individual de muncă. Anterior concedierii disciplinare angajatorul este obligat să efectueze cercetarea prealabilă. în acest scop va convoca în scris salariatul cu precizarea orei, datei şi locului intrevederii. Cu această ocazie salariatul are dreptul să formuleze şi să sustina toate apărările în favoarea să şi să ofere persoanei împuternicite să realizeze cercetarea toate probele şi motivațiile pe care www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

le consideră necesare, având dreptul să fie asistat de un reprezentant al sindicatului din care face parte. Dacă salariatul nu se prezintă la cercetare, se prezintă dar refuză să motiveze abaterile savârşite sau aparările, probele şi justificarile prezentate nu sunt de natura să-l dezincrimineze, angajatorul poate recurge la desfacerea disciplinară a contractului individual de muncă. Decizia de concediere disciplinară va fi emisă în forma scrisă în termen de 30 de zile calendaristice de la data la care persoana care poate aplica sancțiunea disciplinară a luat la cunoştința despre săvârşirea abaterii fără a depăşi 6 luni de la producerea faptei. Decizia se comunică salariatului personal, cu semnatura de primire, ori în caz de refuz al primirii, prin scrisoare recomandată la domiciliul acestuia, în termen de 5 zile calendaristice de la emitere. Decizia de concediere trebuie să cuprindă în mod obligatoriu descrierea faptei care constituie abatere disciplinară, precizarea prevederilor din statutul de personal, regulamentul intern sau contractul colectiv de munca aplicabil, care au fost încălcate, motivele pentru care au fost înlăturate apărările formulate de salariat în timpul cercetării disciplinare prealabile, sau motivele pentru care nu a fost efectuată cercetarea prealabilă, temeiul de drept în baza căruia sancțiunea disciplinară se aplică (art. 264 alin. 1 lit. f din Codul muncii ) şi temeiul de drept în baza căruia se desface contractul individual de muncă (art. 61 lit. a din Codul muncii ), termenul în care sanctiunea poate fi contestată (30 zile calendaristice de la comunicare) şi instanța competentă (tribunalul din judetul în care salariatul işi are domiciliul).

Ce se întamplă dacă am pierdut un proces cu un salariat?

Speta Buna ziua. Am câștigat în instanța de fond procesul cu angajatorul în urma unei concedieri cu art 65 alin.1.instanța anulează decizia de concediere și obligă angajatorul la reintegrarea pe același post deținut anterior obligă angajatorul la plata unor despăgubiri egale cu salariile indezate, majorate și reactualiate până la efectiva reîncadrare. Hotărârea este definitivă și executorie,cu drept de recurs în 10 zile. 72

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Domnule avocat vă rog dacă mă puteți indruma cum să procedez? eu trebuie să fac cerere de repunere pe post sau este în sarcina angajatorului să mi faca cererea de reintegrare ?nu patesc nimic dacă nu depun aceasta cerere deoarece eu am solicitat în instanța toate aceste capete de cerere.precizez ca am fost contactata de avocatul angajatorului să ma determine să renunt pe cale amiabila la serviciu deoarece angajatorul nu ma mai vrea în cabinet. va multumesc .

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Răspuns: Adresați-vă angajatorului cu o cerere în sensul respectarii hotararii judecatoresti. În cazul refuzului acestuia, va puteți adresa unui executor judecatoresc.

Referitor la incetarea contractului individual de munca, aceasta va putea avea loc în cazurile și condițiile prevăzute de Codul muncii: fie prin acordul părților, fie prin demisie, fie prin concediere.

Reintegrare pe locul de muncă - plată despăgubiri

Intrebare: Buna ziua, aș dori să mă lămuriți într-o problemă, avem un salariat care a fost concediat, a câștigat în instanță și a fost repus în funcție. i s-a calculat o despăgubire egală cu salariul de incadrare indexat și majorat, spor condiții grele de muncă și vechime. el solicită concediul de odihnă (c/val) pe perioada concedierii și spor ore de noapte. nu știu dacă acestea trebuie acordate. Răspuns: Întrucât prin anularea deciziei de concediere se consideră retroactiv ca persoana în cauză a avut calitatea de salariat în mod neintrerupt, acesteia i se cuvin toate drepturile salariale corespunzătoare calitații sale, inclusiv sporul orelor de noapte.

În ceea ce privește contravaloarea indemnizației concediului de odihnă, facem precizarea că acesta trebuie efectuat efectiv, cel târziu până la sfârșitul anului urmator celui pentru care se solicita concediul. În caz contrar, se va putea compensa în bani neefectuarea concediului de odihnă, însă doar la încetarea contractului individual de muncă. Față de refuzul comunicării unui cont în care să îi fie virate despăgubirile, aveți posibilitatea ofertei reale urmate de consemnațiune. În acest sens, vă veți adresa unui executor judecătoresc pentru www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

somarea creditorului, în vederea primirii prestației datorate. În cazul în care creditorul nu se prezintă sau refuză să primească plata, veți consemna suma datorată la CEC Bank - S.A. sau la orice altă instituție de credit ori, după caz, la o unitate specializată, iar recipisa de consemnare se va depune la executorul judecatoresc care a trimis somația.

Acordarea daunelor morale în cazul concedierilor nelegale/ netemeinice •

Ce înțelegem prin “daune morale”? În contextul unei concedieri nelegale/netemeinice, daunele morale presupun o atingere adusă integrității persoanei. Într-o astfel de ipoteză, persoana suportă o frustrare greu de evaluat. Simte că i se “pătează” imaginea în ochii colectivului, se simte nedreptățită, se straduiește să își reprime cumva nemulțumirea. La toate acestea se adaugă și aspectul financiar: de cele mai multe ori, salariul este singura sursă de venit. Or, în ipoteza pierderii locului de muncă, apare și tensiunea cauzată de grijile financiare. Cheltuielile cotidiene și eventualele datorii contractate dau naștere unor sentimente de angoasă, de temere, de panică. •

Ce presupune o concediere nelegală/netemeinică? Codul muncii reglementează, în art. 58-80 cazurile și condițiile în care se poate dispune concedierea, interdicțiile aplicabile, procedura de urmat, precum și sancțiunile ce intervin în cazul unei concedieri necorespunzătoare. Astfel, concedierea poate fi individuală sau colectivă. Ea poate intervene atat pentru persoane ce tin de persoana salariatului, cat și pentru motive independente de conduita acestuia. Vorbim despre o concediere nelegala atunci când, de exemplu: se procedează la concedierea unei persoane pe criterii discriminatorii ( încălcarea art. 59 lit.a), este concediat un salariat pentru că și-a exercitat dreptul la grevă, în conformitate cu dispozițiile legale în vigoare ( art. 59 lit.b) ori când acesta se afla în concediu de maternitate (art. 60 alin.1, lit.d), de odihnă (art. 60 alin.1, lit. h) sau de creștere a copilului în vârstă de până la 2 ani, 74

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

respectiv până la 3 ani, în cazul copilului cu handicap (art. 60 alin.1 lit. e), este concediată o salariată gravidă, a cărei stare de graviditate era cunoscută de angajator (art. 60 lit.c) etc. O concediere netemeinică presupune încetarea raporturilor contractuale de muncă în baza unei conduite pretins necorespunzătoare a angajatului, deși în realitate nu există un motiv pentru a se dispune concedierea acestuia.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Așadar, netemeinicia rezidă în motivele de fapt care au determinat luarea acestei măsuri. Cu titlu de exemplu, menționam: un salariat este concediat pe motiv ca a săvârșit o abatare gravă de la regulile de disciplina muncii (art. 61 lit.a), însă ulterior se constată că acesta nu are nicio vină, situația respectivă fiind rezultatul unei forțe majore, ea producându-se indiferent de conduita sa (conform art. 254 alin.2: “salariații nu răspund de pagubele provocate de forța majoră sau de alte cauze neprevăzute...”); salariatul este concediat pe motiv ca nu este apt, din punct de vedere fizic, să îndeplinească atribuțiile corespunzătoare locului de muncă (art. 61 lit.c), însă acesta este clinic sănătos, apt să își ducă la bun sfârșit sarcinile profesionale etc. Temeiul legal al acordarii daunelor morale în cazul concedierilor nelegale/ netemeinice

Art. 6 alin 2) teza finală din Codul muncii consacră, cu titlu de principiu, “dreptul la protective împotriva concedierilor nelegale”.

Această protecție se traduce prin reglementarea unei intregi procedure obligatorii de urmat în cazul dispunerii concedierii unei persoane, prin sancțiunile prevăzute în cazul încălcării acesteia. Codul muncii, în Secțiunea a 7-a din capitolul V, intitulată “Controlul și sanctionarea concedierilor nelegale”, prevede sancțiunea nulității absolute pentru concedierile dispuse cu încălcarea procedurii necesar a fi parcursă. Art. 80 alin.1) C. muncii prevede modalitatile de reparare a prejudiciului material suferit. Referitor la prejudiciul moral, art. 253 C. muncii, în forma sa modificată în 2007, este singurul din legislatia noastra care instituie răspunderea angajatorului pentru prejudiciul moral pe care acesta i l-a produs angajatului. Astfel, se face vorbire despre “prejudiciu www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

material sau moral”, precizându-se expres posibilitatea introducerii unei plângeri la instanțele judecătorești competente în ipoteza în care despăgubirea efectivă nu se realizează. Anterior introducerii acestui text în forma să actuală, Instanța Supremă consideră ca daunele se pot acorda doar pentru prejudiciile de natură materiala cauzate, pentru prejudiciile morale trebuind să existe o prevedere expresă în acest sens, fie în cadrul unei legi, fie în cadrul contractului de munca, individual sau colectiv aplicabil. Referitor la prejudiciul moral suferit, întâlnim o rezolvare parțială a acestui aspect în art. 80 alin. 2) și 3) C. muncii, unde se precizează posibilitatea repunerii părților în situația inițială, la cererea expresă a persoanei concediate nelegal. Așadar, raporturile de dreptul muncii nu încetează, concedierea nu își mai produce efectele. Evaluarea prejudiciului moral suferit este foarte dificilă în practică. Conform art. 272 C.muncii, “sarcina probei în conflictele de muncă revine angajatorului...”. Așadar, în favoarea angajatului funcționeazp o prezumție relativă, conform careia prejudiciul a fost produs. Existența să poate fi contestata de către angajator, dacă rastoarna prezumtia prin intermediul probelor, până la prima zi de infățișare. Totodată, nu trebuie pierdut din vedere faptul că prejudiciul moral nu poate fi probat prin probe materiale în aceeași măsură precum prejudicial material. În evaluarea acestuia, judecătorului îi revine rolul esențial de a constata, prin apreciere, care este este intinderea lui. În acest context, în practicp, se remarcp o tendință de evitare a acordarii daunelor morale de către instantele naționale, în litigiile de dreptul muncii. În motivare, instantele arată că nu s-au prezentat probe îndestulătoare pentru dovedirea prejudiciului moral existent. Considerăm că nu se pot aplica decât tangențial regulile cuprinse în Noul Cod civil referitoare la evaluarea prejudiciului: art. 1385 ( “Întinderea reparației”), art. 252 ( “Ocrotirea personalității umane”), art. 253 alin.4) (“Mijloace de apărare”) . Codul civil aduce completări atunci când nu găsim o normă aplicabilă în speță, însă raporturile dintre angajat și angajator sunt raporturi ce țin de dreptul muncii, nu de dreptul civil. 76

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Între aceștia există o relație de subordonare, părțile nu sunt puse pe poziție de egalitate. • Tendințe actuale în jurisprudența naționala Apreciem gresit tendința majoritară a instanțelor naționale de a nu acordă daune morale în ipoteza litigiilor de muncă în absența unor dovezi temeinice aduse de reclamant referitoare la prejudiciul moral suferit. Așa cum am arătat deja, considerăm că este atribuția judecătorului să extragă din contextul cauzei amploarea prejudiciului suferit, existența acestuia fiind deja prezumată.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Pentru a exemplifica direcția practicii naționale, respectiv cerința impusă de instante ca prejudiciul moral suferit să fie dovedit, cităm, cu titlu de exemplu, considerentele avute în vedere de Curtea de Apel Iași, Secția Litigii de muncă și asigurări sociale, în decizia nr. 184 din 17.02.2010: „În cauza de faţă Tribunalul a reţinut faptul că nu s-a făcut dovada prejudiciului moral suferit; având în vedere scopul reparator, moral, acordarea daunelor morale trebuie să se întemeieze pe o legătură de cauzalitate dovedită între vătămarea pretinsă de către salariat şi fapta angajatorului, de natură a produce pretinsă vătămare; în această situaţie sarcina probei aparţine salariatului lezat, respectiv a contestatorului din cauza de faţă. Astfel, contestatorul nu a probat existenţa şi întinderea prejudiciului moral, a existenţei şi întinderii vătămării, nefiind suficientă simpla susţinere în sensul lezării onoarei şi demnităţii prin măsura luată de angajator, chiar dacă această măsură s-a dovedit a fi nelegală. Mai mult, prin reintegrarea să şi plata tuturor drepturilor de care ar fi beneficiat s-a acoperit eventualul prejudiciu cauzat (acesta a fost repus în situaţia anterioară).” Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, prin Decizia nr. XL din 7 mai 2007, pronunţată în recursul în interesul legii declarat de procurorul general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, a statuat că „daunele morale pot fi acordate salariaţilor numai în cazul în care legea, contractul colectiv de muncă sau contractul individual de muncă cuprind clauze exprese în acest sens ,” iar potrivit dispozițiilor din Codul de procedură civilă, deciziile pronunțate de Instanța Supremă în recurs în interesul legii sunt obligatorii. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Așa cum în mod corect a reținut Curtea de Apel București, Secția a VII-a Civilă și pentru cauze privind Conflicte de munca și Asigurări sociale, în Decizia civilă nr.7047/R din 02.12.2009, „recursul în interesul legii a analizat dispozițiile art.269 alin.1 din Codul Muncii în varianta în vigoare anterior modificării Codului prin Legea nr.237/2007. La data respectivă, art.269 Codul Muncii reglementa răspunderea patrimonială a angajatorului doar pentru prejudiciul material cauzat salariatului sau.”

Acum, judecătorul european procedează la acordarea daunelor morale ori de câte ori constatată că în cauză s-a suferit un prejudiciu de aceasta natură.

Astfel, se arată că „angajatorul este obligat, în temeiul normelor şi principiilor răspunderii civile contractuale, să îl despăgubească pe salariat în situaţia în care acesta a suferit un prejudiciu material sau moral din culpa angajatorului în timpul îndeplinirii obligaţiilor de serviciu sau în legătură cu serviciul.” În speță, s-a reținut în mod corect faptul că „prejudiciul constă în atingerea adusă imaginii şi demnităţii contestatoarei prin emiterea deciziilor nelegale. Instanţa va reţine din materialul probator administrat în cauză faptul că nu este pentru prima oară când recurenta o concediaza în mod nelegal. În aceste condiţii, concedierea abuzivă, act ce face parte dintr-un şir de acţiuni prin care s-a urmărit înlăturarea salariatei din cadrul societății recurente este fără îndoială un act cauzator de prejudiciu. În acest fel Curtea a analizat şi legătura de cauzalitate dintre fapta ilicită şi prejudiciu.” • Practica europeană în materie. Soluții pronunțate de Tribunalul Funcției Publice În ceea ce privește practica europeană în materie, este remarcabilă activitatea Tribunalului Funcției Publice, înființat prin Decizia Consiliului nr. 2004/752/CE/Euratom, a cărui competență privește litigiile dintre institutiile europene și agentii lor.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

Referitor la acordarea daunelor morale lucrătorilor, în relațiile acestora cu angajatorii, jurisprudenta Tribunalului Funcției Publice a cunoscut o evoluție interesantă. Într-o prima etapă, se consideră că desființarea deciziei atacate de către un functionar constituie, per se, o reparare echitabilă și suficientă, în principiu, a prejudiciului suferit.

cabinet de avocatura coltuc

Decizia menționată avea în vedere forma inițială a art. 269 C. muncii, care nu prevedea posibilitatea acordării daunelor morale. Considerăm că în contextul actual, când art. 253 face vorbire despre acest drept la o reparație a prejudiciului moral suferit de angajat, instantele trebuie să dea dovada de înțelepciune și să acorde aceste reparații atunci când este cazul.

Judecătorii Tribunalului Funcției Publice nu analizează dacă există un prejudiciu, aceasta existentă este prezumata. Ei analizează doar impactul pe care l-a avut aceasta vătămare asupra persoanei. În concret, se stabileste dacă, raportat la circumstantele cauzei, simpla desființare a deciziei este de natură să aducă o satisfacție suficientă celui vătămat în drepturile și interesele sale legitime. Reclamantul nu trebuie să dovedeasca faptul că a suferit un prejudiciu, însă trebuie să arate ca prejudiciul suferit nu poate fi acoperit prin simpla anulare a deciziei de concediere. •

Concluzii Contractul individual de muncă este inclus în categoria contractelor intuitu personae, întrucât este încheiat în considerarea unei persoane anume, a trasaturilor ei proprii. Doar angajatul este cel care se oblige să presteze munca, în condițiile negociate cu angajatorul. Obligația de a presta munca nu se transmite mostenitorilor, în caz de deces al angajatului. Contractele încheiate intuitu personae trebuie să fie executate numai de către persoanele în considerarea cărora au fost incheiate, moartea acestora determinând încetarea de drept a contractului. Un alt contract încheiat intuitu personae este contractul de drepturi de autor, așa cum este el reglementat de Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor și drepturile conexe.

În cadrul dreptului de autor regăsim, conform art. 10 din Legea nr. 8/1996, un număr de drepturi morale. Atunci când se aduce atingere acestor drepturi, ia naștere dreptul de a fi reparat prejudiciul suferit. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Deși drepturile morale nu pot fi transmise, dreptul la reparația prejudiciului suferit, reparație ce se realizează pe cale pecuniară, se transmite moștenitorilor, după moartea autorului. Tot astfel, în cazul contractului individual de muncă, dreptul la salarii compensatorii, în cazul concedierii angajatului, se transmite, în ipoteza decesului acestuia, moștenitorilor săi.

cabinet de avocatura coltuc

Întrucât atunci când se dispune o concediere nelegală sau netemeinica, se aduce atingere nu doar persoanei în cauza, ci și profesiei practicate de aceasta, putem vorbi nu doar despre un contract intuitu personae, ci despre un contract intuitu profesionale, încheiat și executat în considerarea profesiei pe care o are persoana în cauza. În vederea unei justiții eficiente, considerăm ca practica naționala ar trebui să fie una unitară, în acord cu perspectiva judecatorului european, persoanelor concediate în mod nedrept fiindu-le acordate daunele morale cuvenite.

Cum mă pot apăra de salariații procesomani?

Conform DEX PROCESOMÁN, -Ă, procesomani, -e, s.m. şi f. Persoană care are mania de a intenta procese juridice. – Proces+ suf. -oman.

Accesul la justiție este liber pentru orice persoană. Există și dezavantaje, cum ar fi situații în care unele persoane cu probleme psihice sau procesomani (oameni care își găsesc plăcerea în a sta toata ziua prin tribunale și judecătorii), diversi reclamagii, care au impresia că toată lumea e împotriva lor, sistemul e corupt și numai ei au dreptate trântesc tot felul de procese la o mulțime de oameni. Acești indivizi depun imediat o plângere penală la Parchet, pentru ca este fără taxe și se trezeste omul citat acasă din cauza oricărui nebun. În primul rând, este un abuz de drept să chemi foarte multe persoane în instanța în mod nejustificat și inutil, iar judecătorii, avocații, procurorii, juriștii, politiștii își ocupă timpul cu dosare penibile în loc să rezolve probleme reale și nu suspiciuni, acuzații și pure imaginatii ale unor persoane paranoice. Nu poate există în prealabil o procedură prin care să se constate discernamantul persoanei, modul în care înțelege și percepe realitatea?

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Nu se poate stabili ca obligativitate o mediere sau o procedura premergatoare accesului la justiție? Pentru ca justiția se împovarează inutil cu cauze din ce în ce mai stupide. Unii ar fi în stare să îl cheme în judecată și pe Dumnezeu, dacă ar putea.

Chiar nu se poate face nimic în prezenta acestor persoane?

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Se consideră urmăriţi, persecutaţi, iar orice li se întâmplă poate fi motiv de judecată. Aceştia sunt procesomanii, „specia“ care contribuie generos la sufocarea Justiţiei române.

Sistemul judiciar din România, suferind la capitolul resurse umane, este sufocat de numărul uriaş de dosare, iar procesomanii sunt ca sarea pe rana deschisă, un coşmar pentru procurori, judecători, ba chiar şi pentru grefieri. Obsedaţi de lege, procesomanii vin la tribunal ca la serviciu. Au sute de dosare pe rol şi singura constantă care-i caracterizează este inventivitatea cu care găsesc o nouă pricină de judecată. Când, în sfârşit, sunt amendaţi pentru abuz de drept, cotestă amenda, apoi rezultatul contestaţiei şi aşa mai departe. Unele cazuri sunt atât de frapante, încât notorietatea lor a depăşit cadrul instanţelor de judecată. Maria Igiescu, de pildă, intentează procese de peste trei decenii. În acest moment are peste 700 de dosare la diferite instanţe din ţară. Un alt caz este al lui Mihai Roman, care numai la o singură secţie a Curţii de Apel Bucureşti, cea de contencios administrativ, a depus 195 de plângeri. Cum liberul acces la justiţie este un drept fundamental în România, procesomanii sunt însă foarte greu - în unele situaţii chiar imposibil - de oprit. Psihologii avertizează că acest tip de oameni intră în tiparul de personalitate paranoidă, sunt suspicioşi faţă de ceilalţi şi obişnuiesc să interpreteze cu rea-credinţă motivaţiile celor din jur, chiar dacă nu au niciun temei. „Campioana” proceselor Bucureşteanca Maria Igiescu, în vârstă de 69 de ani, este, de departe, cel mai prolific procesoman, cu cele aproape 1.000 de dosare şi plângeri penale pe care şi-a pus numele. Prima victimă a fost vecinul său de la etajul 11, care, în 1978, a făcut o greşeală majoră: a inundat-o pe Maria Igiescu. De atunci, bărbatul a fost dat în judecată de 20 de ori, ultima dată în 2009, pe acelaşi www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Dacă ar face această precizare, ar fi obligată să plătească taxă de timbru, care reprezintă 8-9% din totalul despăgubirilor solicitate. Maria nu a putut fi contactată pentru a-şi exprima punctul de vedere. Provocatori în instanţă Dezincriminarea penală a insultei şi a calomniei a mai relaxat o idee sistemul judiciar şi-aşa extrem de aglomerat. Problema însă persistă. „Procesomanii fac cele mai multe plângeri pentru calomnie şi insultă, pentru că le e la-ndemână să acuze pur şi simplu pe cineva de aceste fapte. Firesc, insulta şi calomnia nemaireprezentând infracţiuni, la aceste plângeri primesc soluţia de neînceperea urmăririi penale (NUP).

„Persoanele cu tulburare de personalitate paranoidă atribuie altora rea-voinţa, colectând pentru ele motive de-a se simţi neîndreptăţite. Sunt adeseori ostile, iritabile şi mânioase. Având tendinţa de a vedea peste tot lucruri ascunse, sunt tot timpul pregătite să contraatace”, mai explică specialistul. Procesomanii percep atacuri la adresa reputaţiei, bunurilor, caracterului, familiei lor acolo unde nimeni nu le vede. În consecinţă, acţionează imediat cu furie în faţa acestor „provocări”. „Ei pot lesne găsi înţelesuri ascunse, periculoase, ameninţătoare în discuţii, evenimente sau în derularea anumitor situaţii, de altfel fireşti şi banale. Păstrează în inima lor resentimente, sunt neiertători faţă de cele mai mici remarci legate de ei”, conchide psihologul Keren Rosner.

Consecinţa: fac plângere împotriva NUP-ului. Din fericire, aceasta este ultima lor cale de atac, soluţia în acest caz fiind definitivă. Înainte există şi recursul, dar acum, în urma ultimei reforme din justiţie, s-a 82

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

scos”, precizează judecătorul Daniel Grădinaru. De-a lungul carierei, magistratul a văzut „la lucru” oameni de toate felurile. Unul a dat statul în judecată pentru că auzea ţiuituri în casă şi era convins că ele provin de la microfoanele „plantate” de serviciile secrete. Un altul, Anton Sommert, s-a potolit abia după ce a fost arestat pentru ultraj - se luase de un poliţist - şi a petrecut câteva luni după gratii. „De obicei, aceste persoane nici nu vor să-şi finalizeze dosarul. În instanţă se comport şicanator, iar dacă sunt puşi la punct, încep cu plângerile împotriva judecătorilor. Întâi la Consiliul Superior al Magistraturii (CSM), apoi la Parchet, apoi plângere împotriva rezoluţiei procurorului şi tot aşa...”, explică judecătorul de la CAB. “ Vecinii m-au inundat nu numai cu apă, ci şi cu urină umană şi animală, sistematic, toate cele patru camere.” Maria Igiescu procesomană 4.305 dosare la un judecător Cea mai aglomerată instanţă din ţară este Curtea de Apel Bucureşti, a cărei competenţă teritorială acoperă Capitala şi cinci judeţe. Ultimul bilanţ al instituţiei arată că, în 2010, CAB a avut pe rol 641.444 de dosare, cu 160.995 mai multe faţă de anul precedent. Toate acestea în condiţiile în care CAB a avut doar 149 de judecători. Astfel, reiese o medie de 4.305 dosare aflate în sarcina unui singur magistrat. Paranoici şi ostili Procesomanii trăiesc permanent cu impresia că ceilalţi îi exploatează, îi prejudiciază sau îi înşală, susţine psihologul Keren Rosner. Din acest motiv, ei au îndoieli, chiar dacă nejustificate, privind loialitatea sau buna-credinţă a prietenilor, a asociaţilor sau a justiţiei.

cabinet de avocatura coltuc

motiv - inundaţia din ‘78. „Eu, Maria Igiescu, victimă a Cumplitelor, Mizerabilelor şi Nenorocitelor Abuzuri în Serviciu ale Mafiei Hoţilor de Case Transprofesionale (escrocii şi impostorii ordinari, interlopi, funcţionari publici, poliţişti, notari, procurori, judecători) care au pus ochii pe apartamentul meu cumpărat în Douăzeci de Ani de Rate Comuniste, chem în judecată pe numiţii... Aceştia mi-au inundat nu numai cu apă, ci şi cu urină umană şi animală, sistematic, cu rea-credinţă şi/sau neglijenţă, total sau parţial, toate cele patru camere, baia, bucătăria, două balcoane, apa curgând şiroaie pe pereţi, prin tavane, chiar local în mijlocul tavanului bucătăriei, distrugând chiar structura de beton până la armătură”, scrie femeia în cererea de chemare în judecată înaintată Tribunalului Bucureşti. Judecătorul Daniel Grădinaru, de la Curtea de Apel Bucureşti (CAB), spune că o cunoaşte de mulţi ani pe Maria Igiescu, încă de când era stagiar. „Doar la noi, la Secţia VII Civilă, are acum 43 de dosare. Problema cu această doamnă este că, după ce deschide procesele, nu se prezintă la şedinţele de judecată. Regula spune că dacă justiţiabilii nu apar timp de un an în faţa magistraţilor, procesul se perimă, iar judecată încetează de la sine. Ei bine, Maria Igiescu se prezintă de fiecare dată în sala de judecată cu 2-3 zile înainte de expirarea termenului. Aşa că procesul trebuie să continue”, explică magistratul Daniel Grădinaru. Femeia mai foloseşte un tertip: cere despăgubiri în fiecare cauză, dar nu specifică suma.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

Legea e de partea hărţuitorilor „Nu există niciun mijloc legal eficient de a-I stopa pe procesomani”, spune judecătorul bucureştean Daniel Grădinaru. Asta deoarece, în primul rând, accesul la justiţie este liber, deci nu există niciun temei legal în baza căruia i se poate interzice procesomanului numeroasele petiţii nejustificate. Apoi, majoritatea cauzelor care ajung în instanţă sunt scutite de taxa de timbru - ea se aplică în procesele în cadrul cărora se cer despăgubiri - deci perpetuarea obsesiei este şi foarte ieftină. În jurisprudenţa din România există, totuşi, noţiunea de abuz de drept procesual, care constă în exercitarea drepturilor conferite de lege cu rea credinţă, cu încălcarea scopului pentru care ele au fost instituite, de fapt „în scopul de a produce consecinţe vătămătoare” pentru altcineva. Din păcate, însă, abuzul de drept nu are criterii legale de identificare. Chiar şi atunci când există dovezi împotriva procesomanului, legea nu prevede altă pedeapsă decât amenda judiciară, care, potrivit Codului de procedură civilă, este cuprinsă între 50 şi 700 de lei. În cele mai multe cazuri, aplicarea sancţiunii nu înseamnă decât prelungirea chinului, pentru că - spune judecătorul Daniel Grădinaru - „procesomanul va face imediat contestaţie, apoi va contesta soluţia contestaţiei şi aşa mai departe”. Pe scurt, încercarea de-a opri un astfel de personaj, nu face decât să genereze alte procese. Denunţarea mincinoasă - cinci ani de închisoare Există o singură situaţie în care se poate lupta cu procesomanul, şi anume atunci când acesta minte în legătură cu săvârşirea unei infracţiuni. Astfel, acţiunea lui poate fi încadrată la articolul 259 Cod penal, denunţarea calomnioasă: „Învinuirea mincinoasă făcută prin denunţ sau plângere, cu privire la săvârşirea unei infracţiuni de către o anume persoană, se pedepseşte cu închisoare de la 6 luni la 3 ani. Producerea ori ticluirea de probe mincinoase, în sprijinul unei învinuiri nedrepte, se pedepseşte cu închisoare de la 1 la 5 ani”. Acţiunea penală împotriva procesomanului se poate declanşa în urma unei plângeri. De asemenea, învinuitul fără vină se poate constitui parte civilă dacă poate demonstra existenţa unui prejudiciu moral sau material. Odată demonstraţia făcută, victima poate solicita în instanţa civilă plata de daune material şi morale din partea procesomanului.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

O SPECIE APARTE: PROCESOMANII Împotriva ANGAJATORILOR - Un angajator pentru a nu pați nimic juridic trebuie să respecte legea Dacă se respecta legea atunci procesomanii nu au ce face. - Să aveți rabdare cu aceștia. Să nu îi provocati. - Nu depuneți plângeri împotriva acestora decât în “ultima instanța”, când nu se mai poate face nimic antejudiciar. - Răspundeți legal la toate solicitarile acestora, nu evitați răspunsurile. - Dacă tot depun cereri,adrese ,plangeri de depus acțiune civil ape abuz de drept și plangere penale Inducerea în eroare a organelor judiciare

Art. 268 din CODUL PENAL

Inducerea în eroare a organelor judiciare

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Sesizarea penală, făcută prin denunţ sau plângere, cu privire la existent unei fapte prevăzute de legea penală ori în legătură cu săvârşirea unei asemenea fapte de către o anumită persoană, cunoscând că aceasta este nereală, se pedepseşte cu închisoare de la 6 luni la 3 ani sau cu amendă. Producerea sau ticluirea de probe nereale, în scopul de a dovedi existent unei fapte prevăzute de legea penală ori săvârşirea acesteia de către o anumită persoană, se pedepseşte cu închisoarea de la unu la 5 ani.

Nu se pedepseşte persoana care a săvârşit inducerea în eroare a organelor judiciare, dacă declară, înainte de reţinerea, arestarea sau de punerea în mişcare a acţiunii penale împotriva celui faţă de care s-a făcut denunţul sau plângerea ori s-au produs probele, că denunţul, plângerea sau probele sunt nereale.

Abuzul de drept procesual, varietate a abuzului de drept concretizată în exercitarea unui drept procesual cu rea-credinţă, contrar scopului în vederea căruia a fost recunoscut de lege. Abuzul de drept procesual comportă două elemente, şi anume: a) unul de natură subiectivă, constând în exercitarea dreptului cu reacredinţă, fie în scopul de a-l şicana pe adversar, fie deliberat în vederea constrângerii acestuia la anumite concesii sau chiar la abandonarea dreptului său; www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

b) altul de natură obiectivă, exprimat în deturnarea dreptului de la finalitatea social-economică pentru care a fost recunoscut şi garantat juridiceşte titularului său. Abuzul de drept procesual se poate manifesta sub multiple forme, cum ar fi: efectuarea unui act procedural în scopul tergiversării judecării procesului sau numai pentru a pune în dificultate partea adversă în probarea unor situaţii; cererea de măsuri asigurătorii excesive, care, prin numărul şi importanţa lor, depăşesc sfera interesului legitim privind conservarea creanţei deduse în faţa instanţei; introducerea contestaţiei la executare exclusiv în scopul şicanării creditorului şi întârzierii punerii în executare a unei hotărâri judecătoreşti; promovarea unei acţiuni în stabilirea paternităţii făcută în scopul şantajării pârâtului, care, în eventualitatea admiterii acţiunii respective, ar fi pus într-o situaţie neplăcută în propria-i familie sau la locul de muncă; promovarea cu rea-credinţă a unei acţiuni în pretenţii de către un creditor a cărui creanţă a fost onorată, dar care încearcă pe această cale să obţină o nouă plată; exercitarea cu mare întârziere a apelului sau a recursului de către partea ce a fost prezentă la pronunţarea hotărârii, profitând de faptul că hotărârea nu i-a fost comunicată, dacă aceasta este făcută în mod deliberat, cu scopul de a obţine despăgubiri cât mai mari (de exemplu, într-un litigiu ce avea ca obiect contestarea unei decizii de desfacere a contractului de muncă şi reintegrarea în funcţie, partea, profitând de faptul că hotărârea nu i-a fost comunicată, a declarat recurs după câţiva ani de la pronunţarea hotărârii, solicitând despăgubiri pe întreaga perioadă cuprinsă între momentul desfacerii contractului de muncă şi cel în care va fi reintegrată efectiv; recursul, care pe fond era întemeiat, nu a putut fi respins nici ca tardiv, întrucât a fost exercitat în termen, hotărârea necomunicându-i-se contestatorului, nici ca abuziv, deoarece nu există un text de lege care să prevadă o asemenea soluţie; instanţa a diminuat însă despăgubirile pretinse de salariat, în fapt, fiind vorba de o culpă concurentă: a unităţii, ce constă în desfacerea nelegală a contractului de muncă, respectiv a salariatului, ce constă în inactivitatea să un timp îndelungat, deşi a cunoscut hotărârea încă de la pronunţarea acesteia) etc. De asemenea, există Abuzul de drept procesual chiar atunci când titularul unui drept subiectiv promovează 86

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

o acţiune în justiţie, aparent întemeiată, dar care, prin referire la comportamentul pârâtului, se relevă a fi inutilă. Uneori, chiar legea califică anumite acte ca abuzive; de exemplu, în cazul declinării competenţei, trimiterea dosarului instanţei competente sau altui organ cu activitate jurisdicţională competent nu este împiedicată de exercitarea recursului de către partea care a invocat excepţia de necompetenţă ce a fost admisă. Potrivit legii, Abuzul de drept procesual se sancţionează, în principiu, cu obligarea la despăgubiri a celui vinovat de săvârşirea lui; pentru a nu se încălca principiul disponibilităţii, despăgubirile vor fi acordate numai la cerere, nu şi din oficiu. întrucât niciun text de lege din codul de procedură civilă nu se referă la condiţiile răspunderii pentru prejudiciul cauzat prin exercitarea abuzivă a unui drept procesual, se vor aplica regulile răspunderii civile delictuale pentru fapta proprie (art. 998 C. civ.); în cazul în care despăgubirile nu se solicită în procesul în care partea a folosit abuziv dreptul procedural, partea interesată poate să le pretindă pe calea unui proces separat, în termenul de prescriptive extinctivă de trei ani, care începe să curgă de la data când păgubitul a cunoscut sau trebuia să cunoască atât paguba, cât şi pe cel care răspunde de ea.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Pe lângă obligaţia de a plăti despăgubiri, partea care a folosit anumite drepturi procesuale cu rea- credinţă, cum ar fi: introducerea unor cereri vădit netemeinice, formularea unei cereri de recuzare sau de strămutare, obţinerea citării prin publicitate a oricărei părţi, obţinerea de către reclamantul căruia i s-a respins cererea, a unor măsuri asigurătorii prin care pârâtul a fost păgubit, contestarea scrierii sau semnăturii unui înscris, poate fi sancţionată cu o amendă civilă, în cuantumul stabilit de lege. Codul de procedură civilă prevede şi o serie de sancţiuni specifice: revenirea asupra asistenţei juridice gratuite încuviinţate şi obligarea părţii la plata sumelor datorate, dacă instanţa constată că cererea de asistenţă a fost făcută cu rea-credinţă, prin ascunderea adevărului; suspendarea judecăţii în situaţia când părţile exercită abuziv dreptul de a obţine amânarea; trimiterea dosarului la instanţa competentă înainte de rămânerea irevocabilă a hotărârii de declinare a competenţei, în cazul în care calea de atac a recursului a fost exercitată de către partea care a obţinut declararea necompetenţei; neacordarea cheltuielilor de judecată dacă pârâtul a www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

recunoscut la prima zi de înfăţişare pretenţiile reclamantului. Actul de procedură abuziv va fi lipsit de efectele contrarii scopului pentru care dreptul exercitat abuziv a fost recunoscut; dacă actul abuziv are o existenţă de sine stătătoare, sancţiunea va lovi numai acest act, iar în cazul în care el stă la baza unor alte acte de procedură, atât actul abuziv, cât şi cele ulterioare vor fi lipsite de eficienţă (de exemplu, în cazul în care pârâtul dovedeşte că a fost citat prin publicitate cu rea-credinţă). ABUZ DE DREPT PROCESUAL, formă a abuzului de drept materializată în exercitarea unui drept procesual cu rea-credinţă, contrar scopului în vederea căruia a fost recunoscut de lege. Abuzul de drept procesual prezintă două laturi, şi anume: una de natură subiectivă constând în exercitarea dreptului cu rea-credinţă fie în scopul de a-1 şicana pe adversar, fie deliberat în vederea constrângerii acestuia la anumite concesii sau chiar la abandonarea dreptului său; alta de natură obiectivă exprimată în deturnarea dreptului de la finalitatea socialeconomică pentru care a fost recunoscut şi garantat juridiceşte titularului său. Abuzul de drept procesual se poate manifesta sub multiple forme, cum ar fi: efectuarea unui act de procedură în scopul tergiversării judecării procesului sau numai pentru a pune în dificultate partea adversă în probarea unor situaţii; invocarea unor excepţii de neconstituţionalitate, cererea de măsuri asigurătorii excesive, care prin numărul şi importanţa lor depăşesc sfera interesului legitim, cereri privind conservarea creanţei deduse în faţa instanţei; introducerea contestaţiei la executare exclusiv în scopul şicanării creditorului şi întârzierii punerii în executare a unei hotărâri judecătoreşti; promovarea unei acţiuni în stabilirea paternităţii făcută în scopul şantajării pârâtului care, în eventualitatea admiterii acţiunii respective, ar fi pus într-o situaţie neplăcută în propria-i familie; promovarea cu rea-credinţă a unei cereri în pretenţii de către un creditor a cărei creanţă a fost onorată, dar care încearcă pe această cale să obţină o nouă plată. De asemenea, există abuz de drept procesual chiar atunci când titularul unui drept subiectiv promovează o acţiune în justiţie, aparent întemeiată, dar care prin referire la comportamentul pârâtului se relevă a fi inutilă. 88

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Ghid: Cum să... Din punct de vedere juridic: 1. Cum te înregistrezi, din nou, ca plătitor de TVA, după ce ți-a fost anulată această calitate? 2. Cum afli dacă o firmă este în insolvență?

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

3. Cum verifici existența unui litigiu pe Portalul Instanțelor de Judecată și cum să urmărești evoluția sa până la soluționarea finală? 4. Cum afli informații despre un dosar de insolvență folosind Buletinul Procedurilor de Insolvență?

1. Cum te înregistrezi, din nou, ca plătitor de TVA, după ce ți-a fost anulată această calitate?

Dacă ai fost înregistrat ca plătitor de TVA (persoana fizică sau juridica impozabilă), dar ți-a fost anulată această calitate pe motivul că:

(i) asociații / administratorii persoanei impozabile sau persoana impozabilă însăși au avut înscrise în cazierul fiscal, infracţiuni sau fapte pentru care s-a dispus atragerea răspunderii solidare cu debitorul declarat insolvabil sau insolvent; (ii) nu s-a depus niciun decont de TVA pe parcursul unui semestru calendaristic sau

(iii) nu s-a evidențiat, în deconturile de TVA depuse pentru 6 luni consecutive în cursul unui semestru calendaristic, în cazul persoanelor care au perioada fiscală luna calendaristică, și pentru doua perioade fiscale consecutive în cursul unui semestru calendaristic, în cazul persoanelor impozabile care au perioada fiscală trimestrul calendaristic, nicio operațiune realizată, trebuie să știi că ai posibilitatea să te reînregistrezi ca și plătitor de TVA, însă nu în baza procedurii obișnuite de înregistrare în scopuri de TVA, ci în baza unei proceduri speciale reglementate recent de Agenția Națională de Administrare Fiscală (ANAF) prin Ordinul nr. 1436/2012. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Documentația necesară pentru reînregistrarea în scopuri de TVA după anularea înregistrării initiale pe motivul lipsei deconturilor:

(1) trebuie să depui o cerere de înregistrare în scopuri de TVA, însoțită de un set de documente care diferă în funcție de motivul pentru care ți-a fost anulată calitatea de plătitor de TVA

o formularul 099 „Cerere de înregistrare în scopuri de TVA” (descarcă aici formularul 099)

(2) trebuie: (a) să te asiguri ca situația care a dus la anularea înregistrării tale anterioare ca și plătitor de TVA a încetat (în cazul anularii pe motivul de la pct. (i) de mai sus) (b) să remediezi situația care a dus la anularea calitații de plătitor de TVA, adică să depui deconturile respective (în cazul de la pct. (îi) de mai sus) și (c) să depui o declarație specifică pe proprie răspundere (în cazul de la pct. (iii) de mai sus) Atenție: Pentru a te asigura că a încetat situația care a dus la anularea înregistrării tale anterioare ca și plătitor de TVA (pe motivul existenței infracțiunilor sau situației privind atragerea răspunderii solidare din cazierul fiscal al asociaților/administratorilor/persoanei impozabile), trebuie să ai în vedere că, până la data primirii de către organul fiscal a cererii de reînregistrare ca plătitor de TVA, respectivele infracțiuni sau situația privind atragerea răspunderii solodare să fi fost scoase din evidența cazierului fiscal. Totodată, trebuie să te asiguri ca în cazierul fiscal al asociaților/administratorilor/persoanei impozabile nu au fost înscrise alte asemenea fapte/situații care ar impune, din nou, anularea calitații de plătitor de TVA, și nici ca persoana impozabilă nu se încadrează într-o alta situație de anulare a înregistrării ca plătior de TVA. Documentația necesară pentru reînregistrarea în scopuri de TVA după anularea înregistrării initiale pe motivul faptelor penale ale asociaților/ administratorilor: o formularul 099 „Cerere de înregistrare în scopuri de TVA” (descarcă aici formularul 099) o certificatul constatator emis de Oficiul Registrului Comertului din care să rezulte datele de identificare ale asociaților și administratorilor persoanei impozabile la data depunerii cererii de înregistrare în scopuri de TVA

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

o toate deconturile de TVA – formular 300 (descarcă aici formularul 300, nedepuse la termen, pe o perioadă de 6 luni sau două trimestre calendaristice consecutive anterioare înregistrării în scopuri de TVA

cabinet de avocatura coltuc

Ce trebuie să faci ca să redevii plătitor de TVA după ce ti-a fost anulata această calitate pentru unul din motivele enuntate mai sus:

o o cerere motivată din care să rezulte că se angajează să depună deconturile de TVA la termenele legale

o certificatul constatator emis de Registrul Comertului din care să rezulte datele de identificare ale asociaților și administratorilor persoanei impozabile la data depunerii cererii de înregistrare în scopuri de TVA, în cazul societatilor comerciale înmatriculate în Registrul Comerțului Atenție: Potrivit Codului fiscal, contribuabilii (persoanele impozabile) cărora le-a fost anulată calitatea de plătitor de TVA pentru lipsa deconturilor pot fi reînregistrați în scopuri de TVA, dacă îndeplinesc toate condițiile prevăzute de lege, numai după o perioada de 3 luni de la anularea înregistrării. Dacă abaterea se repeta după reînregistrarea persoanei impozabile, organele fiscale vor anula codul de înregistrare în scopuri de TVA și nu vor aproba eventuale cereri ulterioare de reînregistrare în scopuri de TVA. Documentația necesară pentru reînregistrarea în scopuri de TVA după anularea înregistrării initiale pe motivul neevidențierii în deconturi a operațiunilor realizate: o formularul 099 „Cerere de înregistrare în scopuri de TVA” (descarcă aici formularul 099)

impozabilă) din care să rezulte că va desfășura activitati economice cel mai târziu în cursul lunii urmatoare celei în care solicita înregistrarea în scopuri de TVA

cabinet de avocatura coltuc

Atenție: Redobandirea calității de plătitor de TVA, după ce anterior i-a fost anulată pe motivul neevidențierii în deconturi a operațiunilor realizate este posibilă numai dacă solicitarea de reînregistrare în scopuri de TVA se face în cel mult 180 de zile de la data anularii înregistrării anterioare. 2. Cum afli dacă o firma este în insolvență? Deschiderea procedurii insolvenței cu privire la o firmă poate avea un impact deosebit asupra tuturor celor care au relații comerciale cu această (ex: pierderea sumelor avansate către respectiva firma, denunțarea imediată a contractelor existente, nelivrarea/întarzierea la livrare a mărfii etc.). Având în vedere ca, din cauza crizei economice, tot mai multe firme risca să între în insolvență, în cazul în care vreți să încheiați un contract cu o firma și, în special, în cazul în care intenționați să virați un avans către aceasta, ar fi bine să va asigurati, mai întâi, ca respectiva firmă nu este în insolvență, folosind următoarele surse de informare: I. Surse neoficiale Dacă este vorba despre o firmă cunoscută, vestea cu privire la deschiderea procedurii insolvenței circulă de regulă foarte repede prin presă. Prin urmare, verificarea poate începe printr-o simplă cautare pe Internet cu privire la numele firmei și cuvântul insolvență. Spre exemplu, dacă vom cauta pe Google după expresia „insolvența Flanco” vom găsi imediat foarte multe articole privind procedura insolvenței deschisă cu privire la această firmă cunoscută. II. Surse oficiale Având în vedere că informațiile postate pe Internet sau obținute din alte surse neoficiale pot fi incorecte/incomplete, este foarte recomandabil să verificați întotdeauna aceste informații, folosind sursele oficiale, menționate mai jos. De asemenea, în cazul în care firma cu care doriți să încheiați contractual nu este foarte cunoscută, este foarte posibil să nu obțineti nicio informație relevanta din sursele neoficiale. Prin urmare, și în acest

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

caz este recomandabil să folosiți următoarele surse oficiale de informații cu privire la procedurile de insolvență: a) Portalul Instanțelor de Judecată Intrați pe portal.just.ro b) Buletinul Procedurilor de Insolvență Intrați pe www.bpi.ro 3. Cum verifici existența unui litigiu pe Portalul Instanțelor de Judecată și cum să urmărești evoluția să până la soluționarea finală?

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Portalul instanțelor de judecată este un website oficial, lansat și administrat de către Ministerul Justiției, de unde se pot obține, printre altele, informații oficiale cu privire la toate dosarele (litigiile) aflate pe rolul instanțelor de judecată, inclusiv cu privire la dosarele de insolvență.

Pe scurt, pentru a obține informații despre un litigiu, este necesar (i) să accesați pagina principală a Portalului instanțelor de judecată, (ii) să selectați județul în care se află instanța care este competentă să soluționeze litigiul respectiv, (iii) să selectați instanța competentă, (iv) să folosiți criteriile de cautare disponibile și (v) să selectați dosarul care vă interesează. Pentru a înțelege mai bine cum funcționează procesul de cautare pe Portalul instanțelor de judecată, să luam niste exemple practice:

Exemplul 1: Să presupunem ca ați dori să verificați dacă o firmă este în insolvență (spre exemplu, firma Flanco) În acest caz, va trebui să verificați pe Portalul instanțelor de judecată dacă firma respectivă are calitatea de „debitor” într-un dosar de insolvență. Pentru aceasta este necesar să cunoasteti județul în care își are sediul social respectiva firmă și să urmați următorii pași: (i) accesați secțiunea principala de pe Portalul instanțelor de judecată, în care se regăsește harta interactiva cu județele din România. Pentru a vă asigura că ați intrat în secțiunea corectă, puteți apasă pe linkul către Portalul instanțelor de judecată disponibil în Centrul de Informare Pro-Legal. (ii) selectați cu mouse-ul, pe harta interactivă, județul în care își are sediul social respectiva firmă

Spre exemplu, în cazul firmei Flanco, deoarece stim ca aceasta își are www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

cabinet de avocatura coltuc

sediul social în București, vom selecta acest oraș. (iii) selectați cu mouse-ul, pe harta interactivă, TRIBUNALUL în care își are sediul social respectiva firmă După ce selectați judetul aferent, va vor aparea pe ecran toate instantele din acest județ. Deoarece, conform legii, doar Tribunalul este competent să judece dosarele de insolvență, mai departe va trebui să selectați cu mouse-ul doar Tribunalul. Spre exemplu, în cazul firmei Flanco, vom selecta Tribunalul București. (iv) folosiți criteriile de căutare a dosarelor După ce selectați Tribunalul, vor apărea în partea de sus a ecranului mai multe casuțe, în care se pot insera criterii de căutare (ex. Număr, Parte, Obiectul cauzei). Spre exemplu, în cazul firmei Flanco, presupunând că nu cunoaștem decât numele acesteia vom insera acest nume în casuța „Parte” și vom apăsa butonul de „Cautare”. (v) selectați dosarul de insolvență/faliment unde firma căutată are calitatea de „Debitor” (dacă este cazul)

După inserarea numelui firmei și apasarea butonului de cautare, este posibil ca pentru firma respectiva să apara mai multe dosare. În acest caz, va trebui să selectați doar dosarele de insolvență/faliment și să verificați dacă firma căutată are calitatea de „Debitor” în unul dintre aceste dosare. Spre exemplu, în cazul firmei Flanco, în urma cautarii pe baza numelui apar foarte multe tipuri de dosare. Însă, dacă ne uitam doar la dosarele de insolvență, observam ca acestea sunt mult mai putine iar, dintre acestea, doar în unul firma are calitatea de Debitor, și anume dosarul nr. 48482/3/2009. După ce selectam acest dosar, putem afla imediat foarte multe informații utile cu privire la desfășurarea și stadiul actual al procedurii insolvenței. Astfel, spre exemplu, aflam ca procedura insolvenței a Flanco a fost deschisa în data de 10.12.2009 și, de asemenea, ca firma a reusit să iasa din insolvență în data 13.10.2011, în urma reorganizarii activității. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Exemplul 2: Să presupunem că doriți să stiți dacă o persoana fizică este implicată în vreun litigiu, în calitate de reclamant ori în calitate de pârât Veți putea verifica o astfel de informație pe Portalul instanțelor de judecată, urmând aproximativ aceiași pași ca în exemplul precedent: (i) accesați secțiunea principala de pe Portalul instanțelor de judecată, în care se regăsește harta interactiva cu județele din România (ii) pe această harta interactivă, va trebui să selectați judetul pe raza căruia persoana fizica despre care faceti investigatia ar putea avea un litigiu Atenție: *) În cazul în care persoana fizica are calitatea de pârât (adică a fost chemat în judecată de cineva) într-un litigiu, acest litigiu ar trebui să figureze, de regulă, la o instanța din județul în care respectiva persoană își are domiciliul. **) Dacă însă persoana fizică are calitatea de reclamant într-un litigiu (adică este cea care a dat în judecată pe cineva), respectivul litigiu ar putea figura pe rolul instanțelor din orice județ, în funcție de locul unde, persoana chemată în judecată își are domiciliul sau sediul social. (iii) după ce ați selectat județul, selectați cu mouse-ul, instanța pe rolul căreia ar putea exista litigiul Atenție: Atunci când nu aveți informații cu privire la instanța pe rolul careia ar putea fi un litigiu, nu va ramane decât să verificați, prin încercare, fiecare instanța din județul respectiv (de regula sunt 2 – 3 judecătorii, un tribunal și, în unele cazuri o curte de apel) (iv) după ce ați selectat o instanța, introduceti numele persoanei fizice cautate (preferabil numai numele de familie) în criteriul de cautare „Parte”; în cazul în care apar mai multe persoane, puteți diferentia persoana căutată de alte persoane cu acelasi nume de familie, după prenumele său.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Odată ce ați găsit un litigiu cu privire la o anumită persoană, puteți urmări evoluția acelui litigiu până la soluționarea să finală, de-a lungul parcurgerii tuturor căilor de atac (apel, recurs). Aceasta o puteți face folosind nr. de dosar identificat la prima instanța și introducându-l în www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

motorul de cautare la instanța superioara (ex. judecătoria Turda – Tribunalul Cluj – Curtea de Apel Cluj).

cabinet de avocatura coltuc

4. Cum afli informații despre un dosar de insolvență folosind Buletinul Procedurilor de Insolvență? Cea mai importantă sursa oficială de informații cu privire procedurile de insolvență este Buletinul Procedurilor de Insolvență. Acesta este o publicație oficială care se editează și se difuzeaza în format electronic de către Oficiul Național al Registrului Comertului.

Pentru a verifica dacă o firma este în insolvență, folosind Buletinul Procedurilor de Insolvență, este necesar să urmati următorii pași: (i) accesați pagina principală a Portalului ONRC – www.onrc.ro (ii) creați-vă, gratuit, un cont de utilizator Pentru aceasta va trebui să accesați link-ul „Creeaza un cont” aflat în partea dreapta-sus pe pagina principala a Portalului ONRC. (iii) accesați secțiunea „Persoane publicate în BPI” de pe pagina principală a Portalului ONRC Aceasta sectiune se afla în partea centru-dreapta a paginii, în zona referitoare la Buletinul Procedurilor de Insolvență. După accesarea link-ului aferent vi se solicita inserarea numelui de utilizator și a parolei aferente contului de utilizator creat la pasul (îi) de ma sus. (iv) folosiți criteriile de căutare a dosarelor După introducerea datelor de la pasul (iii) de mai sus, va apărea pe ecran o casuța în care puteți să introduceți numele firmei cautate, ca și criteriu de cautare. Spre exemplu, dacă introducem numele firmei Flanco International, în urma cautarii va aparea dosarul de insolvență al acestei firme. După identificarea dosarului de insolvență (în cazul în care există un asemenea dosar), puteți accesa link-ul „Mai mult…” pentru a vedea informații detalitate privind toate Buletinele de insolvență în care au fost publicate informații în legatura cu procedura respectivă. Mai departe, dacă doriți să studiați informațiile publicate în Buletinele respective, va trebui să cumparați aceste Buletine de la ONRC sau să vă faceți un abonament. 96

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

În cazul în care, în urma căutarii, nu este identificat niciun dosar de insolvență, înseamnă ca nu există niciun Buletin al insolvenței în care să se fi publicat vreo informație cu privire la o eventuala procedura de insolvență referitoare la firma respectiva.

Ghidul juridic al firmelor aflate în dificultate Studiu oferit de avocat COLTUC MARIUS VICENTIU

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Societatea dumneavoastră întâmpină probleme financiare? Aveţi de recuperat creanţe? Doriţi o reeşalonare a datoriilor?

Societatea dumneavoastră are probleme financiare? Aveți poprire pe conturi sau sunteți executat silit? Nu vă panicați. Unii, necunoscători, au tendința de a cataloga insolvența ca fiind o problemă extrem de gravă. Nimic mai fals!

CONCORDAT PREVENTV

Concordatul preventiv este o procedură de salvare a companiilor a flate în dificultate financiară şi care se desfăşoară în afara instanţei, pe care amiabilă între debitor şi creditori.

Legea concordatului preventiv oferă posibilitatea debitorului, a cărui întreprindere traversează o criză financiară care ar putea fi remediată, să ceară creditorilor şansa de a se redresa, evitând astfel procedura reorganizării judiciare.

Concordatul preventiv este reglementat de legea 381/2009 la articolul 1.

Un contract încheiat între debitor, pe de o parte, și creditorii care dețin cel puțin doua treimi din valoarea creanțelor acceptate și necontestate, pe de altă parte, prin care debitorul propune un plan de redresare a intreprinderii sale și de acoperire a creantelor acestor creditori împotriva să, iar creditorii accepta să sprijine eforturile debitorului de depasire a dificultatii în care se afla intreprinderea debitorului.

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

CINE NU POATE RECURGE LA CONCORDAT PREVENTIV?

cabinet de avocatura coltuc

Poate recurge la procedura de concordat preventiv orice debitor, astfel cum este definit la art. 1, cu următoarele excepții: • dacă împotriva debitorului s-a pronuntat o hotărâre irevocabilă de condamnare pentru infracțiuni economice; • dacă împotriva debitorului a fost deschisă procedura insolvenței cu 5 ani anteriori ofertei de concordat preventiv; • dacă cu 3 ani anteriori ofertei de concordat preventiv debitorul a mai beneficiat de un concordat preventiv; • dacă debitorul și/sau acționarii/asociații/asociații comanditari sau administratorii acestuia au fost condamnați definitiv pentru bancruta frauduloasă, gestiune frauduloasă, abuz de încredere, înșelăciune, delapidare, marturie mincinoasă, infracțiuni de fals ori infracțiuni prevăzute în Legea concurentei nr. 21/1996, republicată, cu modificarile ulterioare, în ultimii 5 ani anteriori deschiderii procedurii prevăzute de prezenta lege; • dacă membrilor organelor de conducere și/sau supraveghere ale debitorului li s-a atras răspunderea în condițiile Legii nr. 85/2006 privind procedura insolvenței, cu modificările și completările ulterioare, pentru aducerea acestuia în stare de insolvență; Prevederile lit. b) rămân aplicabile • dacă debitorul are inscrise fapte în cazierul fiscal, potrivit Ordonanței Guvernului nr. 75/2001 privind organizarea și functionarea cazierului fiscal, republicată, cu modificarile și completarile ulterioare. Prin introducerea acestor excepţii, legiuitorul român a avut în vedere protecţia debitorului onest, care nu are intenţia de a înşela creditorii sau de a tergiversa procedura, pentru că, neexecutarea sau executarea necorespunzătoare a concordatului de către debitor, atrage automat falimentul acestuia, fără posibilitatea de a mai cere judecătorului sindic reorganizarea judiciară. Persoana care va superviza procedura de votare a concordatului, care va încerca să aducă părţile la un compromis acceptabil şi care va supraveghea executarea de către debitor a concordatului, va fi conciliatorul, acesta 98

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

fiind un profesionist, practician în insolvenţă, care mediază încheierea concordatului şi controlează executarea să de către debitor, informează creditorii şi ia măsuri de sancţionare pentru încălcarea contractului. Debitorul poate formula o cerere de concordat preventiv, adresată tuturor creditorilor, care se înregistrează la Tribunal.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Procedura se desfăşoară în Camera de Consiliu şi se menţine confidenţială pe toată durata să, confidenţialitatea fiind obligatorie pentru toate persoanele şi instituţiile care iau parte sau sunt implicate în aceasta.

Proiectul de concordat preventiv va prezenta detaliat situaţia analitică a activului şi pasivului debitorului, expunerea motivelor în urma cărora debitorul a ajuns în stare de pericol de insolvenţă, precum şi proiecţia evoluţiei financiar-contabile pe următoarele şase luni. În plus, proiectul de concordat va cuprinde şi un plan de redresare a debitorului. Asupra ofertei de concordat preventiv, creditorii votează, în termen de maximum 30 de zile calendaristice, concordatul considerându-se aprobat dacă sunt întrunite voturile creditorilor reprezentând două treimi din valoarea creanţelor acceptate şi necontestate. În situaţia în care nu se întruneşte această majoritate, debitorul are dreptul ca, după trecerea a minimum 30 de zile, să facă o nouă ofertă de concordat preventiv. Creditorii care au votat împotriva concordatului preventiv pot cere anularea contractului, în termen de 15 zile de la data menţionării acestuia în Registrul Comerţului.

Efectele încheierii concordatului preventive

De la data îndeplinirii formalităţilor de publicitate, se suspendă orice urmărire individuală împotriva debitorului şi se suspendă curgerea prescripţiei dreptului de a cere executarea silită a creanţelor contra debitorului, precum şi curgerea dobânzilor, penalităţilor şi a oricăror alte cheltuieli aferente creanţelor. În plus, pe perioada concordatului preventiv omologat nu se poate deschide procedura insolvenţei faţă de debitor.Orice creditor care deţine un titlu executoriu poate adera la concordat. Cererea de aderare se depune www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

la conciliator, acesta incluzând-o în tabloul creditorilor concordatari.

cabinet de avocatura coltuc

Dacă în termen de 18 luni nu au fost îndeplinite obligaţiile prevăzute în concordatul preventiv, creditorii vor putea vota, la propunerea conciliatorului, prelungirea duratei concordatului cu maximum 6 luni faţă de durata iniţială.

Ce este insolvența?

Insolvența unei firme se caracterizează prin incapacitatea de plată sau insolvabilitatea acesteia în urma acumulării unor datorii către diverși creditori. După data deschiderii procedurii nu se vor mai percepe alte penalități și accesorii. Există câteva elemente esențiale pentru ca cererea să fie încuviințată de către instanță, în cazul insolvenței vorbim de Tribunalul în a cărei circumscriptie se afla societatea debitoare și anume: Creanța trebuie să fie: • Certă – trebuie să rezulte din acte, documente contabile etc. recunoscute și acceptate de către debitor • Lichidă – creanța sau cu alte cuvinte suma de bani trebuie să fie determinată sau cel puțin determinabilă din documente • Exigibilă – creanța să fie deja scadentă prin urmare poate fi solicitată oricând de creditor

Ce este insolvența la cererea debitorului:

Debitorul sau societatea aflată în dificultate poate solicita instantei (Tribunalului) intrarea în procedura insolvenței. Cererea trebuie susținută de documentele care atesta cuantumul datoriilor și care trebuie să depășească pragul prevazut de lege de 40.000 lei, trebuie să să declare faptul ca societatea nu a mai fost supusă procedurii în ultimii 5 ani anteriori depunerii cererii și a faptului ca administratorul societății nu a fost condamnat definitiv pentru infracțiuni prevăzute de Legea nr. 21/2006 (infracțiuni prevăzute de art. 67 lit. J din legea 85/2014). Se vor mai anexa cererii și situatiile contabile aferente ultimilor 3 ani (bilanturi, balante), o listă cu creditorii și adresele acestora, lista cu bunurile societății și conturile bancare conform art. 67 din legea 85/2014.

100

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Cererea se va judecă cu prioritate în termen de 5 zile de la depunerea acesteia, fără a se cita părțile.

Ce este Insolvența la cererea creditorului

Creditorul care detine un drept de creanta asupra unei alte firme poate solicita instantei intrarea acesteia din urma în procedura insolvenței. În cazul în care mai multi creditori introduc cereri de intrare în insolvență asupra aceleiasi societati, acestea se vor atasa dosarului format cu ocazia introducerii primei cereri (cererea cea mai veche).

Deschiderea procedurii insolvenței

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

După deschiderea procedurii, administratorul judiciar desemnat va notifica prin poștă toți creditorii, în funcție de lista depusă de administratorul societății debitoare și va publica în Buletinul Procedurilor de Insolvență aceasta notificare. Aceasta notificare va conține informații importante cum ar fi termenul limita pentru depunerea cererii de creanta asupra averii creditorului.

Cum se procedeaza dacă cererea de admitere a creanței nu a fost depusă în termenul prevăzut prin sentință?

În cazul acesta sunt slabe șansele de a va mai înscrie la masa credala, rămâne la latitudinea administratorului judiciar iar în cazul în care nu va accepta creanța singura opțiune este de a face contestație la tabel, iar contestațiile se pot depune în termen de 5 zile de la afișarea tabelului preliminar în Buletinul Procedurilor de Insolvență. Singurul motiv pe care îl puteți invoca este faptul ca nu ați fost notificati de administratorul judiciar și să solicitati repunerea în termen dar în cazul în care notificarea a fost publicată în Buletinul Procedurilor de Insolvență în timp nu prea există șanse de reușită deoarece legea nr. 85/2014 prevede ca toate actele de procedura se comunica prin acest buletin.

Planul de reorganizare al fimei

În cazul în care societatea și-a declarat intenția de reorganizare după intrarea în insolvență prin administratorul special, după definitivarea tabelului preliminar și soluționarea tuturor contestatiilor, va putea depune un plan de reorganizare după data depunerii tabelului definitiv într-un www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

101

termen de maxim 30 de zile, plan care va fi supus votului adunării creditorilor, convocata de administratorul judiciar.

Ce se întamplă în perioada reorganizarii judiciare

cabinet de avocatura coltuc

Societatea își va desfășura în continuare activitatea, iar judecătorul sindic va stabili termene de judecată de obicei la 6 luni pentru verificarea activitatii în aceasta perioada (dacă s-au facut plățile către creditori conform planului de reorganizare). În cazul în care plățile nu sunt la zi, orice creditor va putea solicita intrarea societății în faliment.

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

un mandatar ad-hoc, desemnat de instanță, negociază cu creditorii în scopul realizării unei înțelegeri între unul sau mai multi dintre aceștia și debitor în vederea depășirii starii de dificultate în care se afla societatea acestuia din urma. Avantajele procedurii constau în faptul ca mandatarul ad-hoc este un specialist, independent de parti, cu probitate profesionala care, în cele mai multe cazuri, obține concesii din partea creditorilor pe care dumneavoastră nu le-ați fi obtinut vreodata.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Când se deschide falimentul?

Prin urmare, principala caracteristică a procedurii o reprezintă confidentialitatea în sensul ca partilor le este interzisa divulgarea sub orice forma de informații referitoare la procedura.

Efecte ale intrării în faliment:

Aceasta caracteristica reprezinta și principalul avantaj al procedurii: concurenții, clienții, ceilalți participanți în piața relevantă în care își desfășoară societății dumneavoastră nu vor afla de desfășurarea acestei proceduri.

În cazul în care societatea nu reuseste să își achite datoriile către creditori conform planului de reorganizare aprobat, judecătorul sindic va dispune intrarea în faliment.

• Se va ridica dreptul de administrare • Se va dispune dizolvarea societății • Se vor lichida bunurile din averea firmei iar sumele provenite din vânzarea acestora vor fi distribuite în cardul procedurii conform prevederilor legale.

Ieșirea din insolvență

În cazul în care planul de reorganizare reusește iar toate creanțele se plătesc la zi, judecătorul sindic va dispune inchiderea procedurii insolvenței. Procedura insolvenței se deschide fie la cererea debitorului (a firmei cu probleme), fie la cererea unui creditor (a unei firme căreia societatea îi datorează o anumită sumă de bani).

MANDATUL AD-HOC

În cazul în care constatați că societatea dumneavoastră este în imposibilitate de plată a debitelor, avocații și specialiștii nostri vă propun o soluție viabilă de evitare a procedurii insolvenței: mandatul ad-hoc.

102

O procedură confidențială, declanșată la cererea debitorului, prin care www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

În cazul în care creditorii sau mandatarii/prepusii acestora încalcă obligația de confidentialitate, pot fi obligati la plata de daune, conform regulilor dreptului comun. Desi procedura nu este obligatorie pentru creditori, totuși aceștia vor trebui să demareze negocieri cu mandatarul, deoarece în caz contrar risca deschiderea procedurii insolvenței caz în care marja de negociere a acestora este semnificativ diminuata. Procedura se desfășoară în cadrul Tribunalului în circumscriptia căruia își are sediul societatea dumneavoastră.

Demararea procedurii presupune depunerea unei cereri la instanța competenta în care se solicita numirea mandatarul ad-hoc. Cererea trebuie să fie motivata temeinic cu privire la cauzele care determina starea de dificultate în care se afla societatea și care necesita numirea mandatarului.

Dacă instanța constata ca cererea este temeinică și se impune numirea mandatarului, iar mandatarul întrunește condițiile legale, atunci o admite prin încheiere definitivă. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

103

Durata mandatului ad-hoc este de maxim 90 de zile, termen în care mandatarul poate propune și obține: ștergeri de datorii, reeșalonări sau reduceri parțiale, continuarea sau încetarea unor contracte, reduceri de personal, etc.

cabinet de avocatura coltuc

Deși mandatarul este independent de părți, demersurile acestuia se concretizează în obținerea unor rezultate favorabile societății dv, în vederea evitării insolvenței. Mandatul ad-hoc inceteaza, conform Legii nr. 85/2014, în următoarele trei situații – denunțarea unilaterala a mandatului de către debitor sau de către mandatarul ad-hoc; • prin încheierea înțelegerii (acordului) asupra modului de depășire a situației de dificultate financiară în care se afla debitorul, înțelegere care este, de altfel, obiectivul fixat de lege mandatarului ad-hoc; • prin depășirea perioadei de 90 de zile în care mandatarul ar fi trebuit să incheie înțelegerea cu creditorii săi, fără ca acest acord să se fi încheiat. • la cererea debitorului sau a mandatarului ad-hoc, președintele tribunalului va constata încetarea mandatului ad-hoc, prin încheiere definitivă.

DIFERENȚE ÎNTRE INSOLVENȚĂ ȘI FALIMENT

Multă lume consideră că procedura de “insolvență” este același lucru cu “falimentul”. În ceea ce privește “reorganizarea” majoritatea asociază acest cuvânt cu insolvență/falimentul, fără să cunoască, concret, care este legatura dintre ele. Trebuie stiut însă faptul că, deși cele trei noțiuni (insolvență, faliment și reorganizare) au legatura una cu celelalte, ele nu se confundă, ci au semnificatii distincte. Semnificatia termenilor

1. Procedura “insolvenței” este acea procedura legală care se deschide, la cererea debitorului sau a creditorilor, în cazul în care o societatea se află în stare de insolvență. Conform legii, starea de insolvență

104

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

reprezintă acea stare a patrimoniului unei societăți care se caracterizeaza prin insuficiența fondurilor bănești disponibile pentru plata datoriilor certe, lichide și exigibile. 2. Procedura “falimentului” reprezintă procedura de insolvență care se aplică debitorului în vederea lichidării averii acestuia pentru acoperirea pasivului, fiind urmată de radierea debitorului din registrul în care este înmatriculat.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

3. Procedura de “reorganizare” judiciară este procedura de insolvență care se aplică debitorului în vederea achitării datoriilor acestuia, conform programului de plata a creanșelor. Procedura de reorganizare presupune intocmirea, aprobarea, implementarea și respectarea unui plan, numit plan de reorganizare, care poate să prevada, impreuna sau separat: • restructurarea operațională și/sau financiară a debitorului; • restructurarea corporativă prin modificarea structurii de capital social; • restrângerea activității prin lichidarea unor bunuri din averea debitorului. Diferențe Procedura insolvenței este o procedură “umbrelă” care include și procedura de reorganizare și/sau pe cea de faliment. Prin urmare, relația dintre celelalte doua sub-proceduri (faliment și reorganizare), pe de o parte, și procedura insolvenței, pe de altă parte, este cea de la parte la întreg.

Astfel, în cazul în care o societatea este în stare de insolvență, cu privire la aceasta se deschide “procedura insolvenței”.

După momentul deschiderii acestei proceduri de insolvență urmează, de regulă, o perioada de timp (denumită “perioada de observație”) în care administratorul judiciar analizează situația juridica și patrimoniala a societății pentru a determina dacă sunt perspective reale pentru salvarea societății, pe baza unui plan de reorganizare, sau, după caz, dacă societatea trebuie lichidată, deoarece aceasta nu mai poate fi revitalizată.

După finalizarea analizei de către administratorul judiciar, creditorii societății vor decide: www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

105

• dacă se va încerca salvarea societății, prin reorganizare judiciară, sau • dacă se va trece la lichidarea societății.

cabinet de avocatura coltuc

În cazul în care se aprobă reorganizarea societății, procedura insolvenței va intra într-o noua etapă, și anume, în faza de “reorganizare judiciara”. Deși cu privire la aceasta fază, legea folosește expresia de “procedura de reorganizare”, putând crea impresia ca aceasta ar fi o procedura distinctă de cea de “insolvență”, în fapt, așa cum a fost arătat mai sus, această “procedura de reorganizare” reprezintă doar o etapa din cadrul “procedurii de insolvență”. În cazul în care nu se aproba reorganizarea societății sau, după caz, desi se aproba o astfel de reorganizare, aceasta eșuează, societatea va intra în faza de “faliment”. La fel ca și în cazul “reorganizării”, legea foloseste denumirea de “procedură” de faliment, creând impresia ca aceasta este o procedură diferită de cea de insolvență. Cu toate acestea, “falimentul” reprezintă doar o fază, posibilă, dar nu obligatorie, a “procedurii de insolvență”. Prin urmare, în cazul în care o societate este în faliment, putem spune că aceasta este în insolvență, însă reciproca nu este valabilă; dacă o societatea se află în procedura de insolvență nu înseamnă neaparat ca aceasta este și în faliment, dimpotriva, este posibil ca societatea respectivă să se afle în faza de reorganizare și să “scape” cu succes din procedura de insolvență.

SUSPENDAREA ACȚIUNILOR JUDICIARE ȘI EXECUTAREA SILITĂ

Unul dintre cele mai importante efecte ale deschiderii procedurii insolvenței îl reprezintă suspendarea tuturor acțiunilor judiciare, extrajudiciare sau a măsurilor de executare silită demarate pentru realizarea creanțelor asupra debitorului sau bunurilor sale. Scopul avut în vedere de legiuitorului român prin dispoziția de la art. 36 din legea 85/2006, deși poate parea paradoxal, vizează protejarea

106

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

creditorilor, nu dezavantajarea lor. Astfel, prin refuzul de a permite unor creditori să deruleze acțiuni și urmăriri individuale împotriva debitorului, odată ce procedura insolvenței a fost deschisă, legea garantează ca valorificarea patrimoniului se va face în mod colectiv și organizat sub supravegherea judecatorului sindic, fără ca anumite parti din patrimoniu să fie sustrase sau exceptate.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Suspendarea atrage oprirea de îndată a cursului judecatii astfel încât instanța nu va mai putea lua o altă masură în proces decât constatarea acestui impediment. Spre exemplu, nu vor putea fi invocate ori soluționate exceptii, de procedura sau de fond, însă va putea fi dispusă disjungerea anumitor capete de cerere dacă acestea nu atrag suspendarea de drept.

Suspendarea acțiunii potrivit art. 36 din legea 85/2006 nu determină automat înscrierea creanței litigioase în tabelul creditorilor debitorului pentru care s-a deschis procedura. Este așadar vital pentru conservarea drepturilor creditorului ca, respectand termenele legale, să formuleze declarație de creanță indiferent dacă la acel moment avea pe rolul instanțelor o acțiune în realizarea creanței sale sau doar intenționa să o introducă.

Deși dreptul la acțiune al creditorilor se suspenda potrivit art. 36, acesta nu dispare, el fiind conservat potrivit art. 40 din aceeasi lege, text care consacra un alt efect important al deschiderii procedurii, respectiv suspendarea curgerii termenelor de prescripție. Prin urmare, este important de știut ca sub rezerva indeplinirii exigentelor privitoare prescripției extinctive, creditorul va putea relua demersul judiciar împotriva debitorului, spre exemplu, în cazul respingerii sau inchiderii procedurii insolvenței.

EXECUTAREA SILITĂ

Ce este executarea silită? Conform Codului de procedură civilă executarea silită este o metodă juridică de recuperare a unor debite/datorii care au fost stabilite prin titluri executorii precum hotărâri/sentințe ale instanțelor de judecată, contracte notariale de bunuri sau bani, credite bancare, și alte situatii identice. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

107

cabinet de avocatura coltuc

Executarea silită începută la cererea unui creditor se poate face prin toate mijloacele posibile, asta însemnând – POPRIRE, SECHESTRU, VANZARE DE BUNURI MOBILE SAU IMOBILE, deci creditorul nu poate fi condiționat să aleagă doar o singură cale, cât nu îi este interzis să le aleagă pe toate, ceea ce înseamnă ca odată începută executarea silită, aceasta se poate realiza prin orice mijloc până la acoperirea sumelor pretins datorate. Ce putem face când primim acte de executare silita? În momentul în care ați primit orice act de executare, indiferent de forma și denumirea acestuia (n.n. somație, notificare, poprire, publicitate de vânzare la licitație, etc) aveți dreptul să faceți contestație la executare. Executorul poate mari valoarea sumelor datorate inițial ? Da, executorul are posibilitatea să aplice dobânzi, penalități sau alte sume doar dacă prin titlul executoriu s-au stabilit aceste drepturi, chiar dacă nu s-a indicat cuantumul acestora. În cazul în care titlul executoriu nu a acordat dobânzi/penalități sau alte daune, executorul poate să dispuna actualizarea sumelor datorate, indiferent de unde provine aceasta. Această „actualizare” va presupune recorectarea sumelor datorate în rapot cu rata inflatiei. Deschiderea procedurii insolvenţei la cererea creditorului În acest material vă prezentăm aspecte privind deschiderea procedurii insolvenţei la cererea creditorului/creditorilor. În cele mai dese cazuri, procedura insolvenţei este declanşată la iniţiativa creditorilor. Procedura poate fi declanşată chiar de către un singur creditor care are una sau mai multe creanţe ce îndeplinesc condiţiile prevăzute de lege.

Condiţiile pentru promovarea cererii introductive formulate de către creditor/creditori: Pentru a se putea promova o cerere din partea creditorului/creditorilor pentru declanşarea procedurii insolvenţei trebuie îndeplinite două condiţii:

108

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

• titularul cererii să fie creditor îndreptăţit să solicite deschiderea procedurii insolvenţei; • debitorul împotriva căruia este formulată cererea să se afle în stare de insolvenţă . Aşadar, nu orice creditor are posibilitatea de a solicita declanşarea procedurii insolvenţei, ci doar creditorii îndreptăţiţi la aceasta.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Potrivit art. 5 pct. 20 din Legea nr. 85/2014, prin creditor îndreptăţit să solicite deschiderea procedurii insolvenţei se înţelege creditorul a cărui creanţă împotriva patrimoniului debitorului este certă, lichidă şi exigibilă de mai mult de 60 de zile. Creditorii, inclusiv cei bugetari, vor putea solicita deschiderea procedurii insolvenţei doar în cazul în care, după compensarea datoriilor reciproce, de orice natură, suma datorată acestora va depăşi suma prevăzută la art. 5 pct. 72 din Legea nr. 85/2014, adica de 40.000 de lei, iar pentru salariaţi, de şase salarii medii brute pe economie/pe salariat. De asemenea, este necesar ca debitorul împotriva căruia este formulată cererea să se afle în stare de insolvenţă prezumată. Creditorul care doreşte declanşarea procedurii insolvenţei trebuie să facă dovada că are una sau mai multe creanţe certe, lichide şi exigibile de mai mult de 60 de zile, acesta trebuie să facă şi dovada în ceea ce priveşte cuantumul creanţelor sale care trebuie să atingă valoarea-prag stabilită de lege.

Dacă creditorul va face dovada prin acte ataşate cererii sale că are una sau mai multe creanţe certe, lichide şi exigibile, el nu mai are de făcut o altă probă cu referire la insolvenţa debitorului, ci debitorului îi revine obligaţia de a răsturna prezumţia de insolvenţă în care se află, făcând dovada suficienţei fondurilor băneşti disponibile.

Dacă debitorul efectuează unele plăţi modice, nesemnficative, faţă de creditorul reclamant sau faţă de alţi creditori, o astfel de situaţie nu este în măsură să înlăture prezumţia de insolvenţă decât în cazul în care o astfel de situaţie se coroborează cu alte elemente de natură a conduce la concluzia că debitorul într-adevăr nu se află în stare de insolvenţă. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

109

cabinet de avocatura coltuc

Conţinutul cererii introductive formulate de către creditori Potrivit art. 70 alin. 1 din Legea 85/2014, orice creditor îndreptăţit să solicite deschiderea procedurii insolvenței împotriva unui debitor prezumat în insolvenţă poate introduce o cerere introductivă, în care va preciza: • cuantumul şi temeiul creanţei; • existenţa unui drept de preferinta constituit de către debitor sau instituit potrivit legii; • existenţa unor măsuri asigurătorii asupra bunurilor debitorului; • declaraţia privind eventuala intenţie de a participa la reorganizarea debitorului, caz în care va trebui să precizeze, cel puţin la nivel de principiu, modalitatea în care înţelege să participe la reorganizare. Deschiderea procedurii insolvenței la cererea debitorului Noua Lege a insolvenței, respectiv Legea nr. 85/2014, a intrat în vigoare în data de 28 iunie 2014. Aceasta prevede noi condiții ce trebuie îndeplinite pentru deschiderea procedurii insolvenței atât la cererea debitorului, cât și la cererea unui creditor. Vă vom prezenta în cadrul acestui articol condițiile precum și procedura deschiderii procedurii insolvenței la cererea debitorului. Conform art. 5 punctul 29 al Legii nr. 85/2014 insolvenţa este acea stare a patrimoniului debitorului care se caracterizează prin insuficienţa fondurilor băneşti disponibile pentru plata datoriilor certe, lichide şi exigibile, fiind o situație a trezoreriei debitorului și nu a patrimoniului său. Prezumția de insolvență vădită se instituie atunci când acesta, după 60 de zile de la scadenţă, nu a plătit datoria să faţă de creditor. În schimb insolvenţa este iminentă atunci când se dovedeşte că debitorul nu va putea plăti la scadenţă datoriile exigibile angajate. Cererea de deschidere a procedurii insolvenței este obligatorie pentru debitorul care se află în stare vădită de insolvență de cel puțin 30 de zile de la apariția acesteia. Dacă debitorul se află însă angrenat la împlinirea acestui termen, cu bună-credință, în negocieri extrajudiciare pentru restructuarea datoriilor sale, acesta are obligația de a adresa tribunalului o cerere pentru deschiderea procedurii în termen de 5 zile de la data eșuării 110

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

negocierilor purtate. O nouate importantă adusă de Legea nr. 85/2014 constă în faptul că debitorul va putea cere deschiderea procedurii insolvenței doar în cazul în care datoriile sale certe, lichide și exigibile de peste 60 de zile depășesc valoarea-prag de 40.000 lei, chiar dacă acesta cere deschiderea procedurii pentru motivul apariției stării de insolvență iminentă.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Conform prevederilor art. 67 al Legii nr. 85/2014, cererea de deschidere a procedurii insolvenței se va formula la tribunalul sau tribunalul specializat în a cărui circumscripție debitorul și-a avut sediul social/ profesional cel puțin 6 luni anterior sesizării instanței.

Cererea de deschidere a procedurii insolvenței va fi formulată și semnată în cazul persoanelor juridice de către persoanele care au calitatea de reprezentanți, conform propriilor acte constitutive, ale statutelor acestora sau conform legii. Pentru formularea unei cereri de deschidere a procedurii generale a insolvenței sau procedurii de faliment simplificat este necesară o hotărâre a adunării generale a asociaților sau a acționarilor.

Conform prevederilor art. 69 al Legii nr. 85/2014 debitorii persoane juridice, care în ultimii 5 ani precedenți hotărârii de deschidere a procedurii au mai fost supuși unei proceduri de reorganizare judiciară, nu mai pot fi supuși unei noi proceduri de reorganizare, în cazul acestora putând fi deschisă doar procedura simplificată.

Conform art. 66 alin. (10) al Legii nr. 85/2014 cererea se va judeca de urgență, în termen de 10 zile de la data formulării ei, în cameră de consiliu și fără citarea părților, în procedură necontencioasă. În cazul acestei cereri nu va fi urmată procedura regularizării prevăzută de către art. 200 al Codului de procedură civilă.

Orice alte cereri de deschidere a procedurii insolvenței formulate ulterior cererii formulate de către debitor vor fi conexate și recalificate ca și cereri de admitere a creanței, în cazul în care va fi admisă cererea debitorului. În cazul în care cererea debitorului va fi respinsă, cererile formulte de către creditori vor fi soluționate în procedură contencioasă. www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

111

cabinet de avocatura coltuc

În cazul în care judecătorul sindic va admite cererea de deschidere a procedurii, acesta va numi un administrator judiciar provizoriu (în cazul deschiderii procedurii generale) sau un lichidator judiciar provizoriu (în cazul deschiderii procedurii simplificate) ce va notifica creditorii debitorului privind deschiderea procedurii insolvenței asupra debitorului prin care îi va informa și despre termenul limită de depunere de către creditori a opozițiilor la deschiderea procedurii (10 zile), termenul limită pentru înregistrarea cererii de admitere a creanței, termenul de verificare a creanțelor, de întocmire și publicare în Buletinul Procedurilor de Insolvență a tabelului preliminar de creanțe, termenul de definitivare a tabelului de creanțe precum și locul, data și ora primei ședințe a adunării creditorilor. În cazul în care creditorii debitorului vor formula în termenul de 10 zile opoziție la deschiderea procedurii insolvenței, judecătorul sindic va ține, în termen de 5 zile, o ședință la care vor fi citați administratorul judiciat/lichidatorul judiciar, debitorul și creditorii care se opun deschiderii procedurii. În cazul în care judecătorul sindic va admite opozițiile formulate va revoca încheierea de deschidere a procedurii insolvenței debitorului. În caz contrar, procedura de insolvență va continua conform prevederilor Legii nr. 85/2014. ACTE Cererea debitorului conform articolului 67 din legea 85/2014 trebuie să fie însoțită de următoarele documente: • ultima situaţie financiară anuală, certificată de către administrator şi cenzor/auditor, balanţa de verificare pentru luna precedentă datei înregistrării cererii de deschidere a procedurii; • lista completă a tuturor bunurilor debitorului, incluzând toate conturile şi băncile prin care debitorul îşi rulează fondurile; pentru bunurile grevate se vor menţiona datele din registrele de publicitate; • lista numelor şi a adreselor creditorilor, oricum ar fi creanţele acestora: certe sau sub condiţie, lichide ori nelichide, scadente sau nescadente, necontestate ori contestate, arătându-se suma, cauza şi drepturile de

112

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

• • •

•

• •

•

preferinţă; lista cuprinzând plăţile şi transferurile patrimoniale efectuate de debitor în cele 6 luni anterioare înregistrării cererii introductive; contul de profit şi pierdere pe anul anterior depunerii cererii; lista membrilor grupului de interes economic sau, după caz, a asociaţilor cu răspundere nelimitată, pentru societăţile în nume colectiv şi cele în comandită; o declaraţie prin care debitorul îşi arată intenţia de intrare în procedură simplificată sau de reorganizare, conform unui plan, prin restructurarea activităţii ori prin lichidarea, în tot sau în parte, a averii, în vederea stingerii datoriilor sale; o descriere sumară a modalităţilor pe care le are în vedere pentru reorganizarea activităţii; o declaraţie pe propria răspundere, autentificată la notar ori certificată de un avocat, sau un certificat de la registrul societăţilor agricole ori, după caz, oficiul registrului comerţului sau alte registre în a cărui rază teritorială se află sediul profesional/sediul social, din care să rezulte dacă a mai fost supus procedurii de reorganizare judiciară prevăzute de prezenta lege într-un interval de 5 ani anterior formulării cererii introductive; o declaraţie pe propria răspundere, autentificată de notar ori certificată de avocat, din care să rezulte că el sau administratorii, directorii şi/sau acţionarii/asociaţii/asociaţii comanditari care deţin controlul debitorului nu au fost condamnaţi definitiv pentru săvârşirea unei infracţiuni intenţionate contra patrimoniului, de corupţie şi de serviciu, de fals, precum şi pentru infracţiunile prevăzute de Legea nr. 22/1969, cu modificările ulterioare, Legea nr. 31/1990, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, Legea nr. 82/1991, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, Legea nr. 21/1996, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, Legea nr. 78/2000, cu modificările şi completările ulterioare, Legea nr. 656/2002, republicată, cu modificările ulterioare, Legea nr. 571/2003, cu modificările şi completările ulterioare, Legea nr. 241/2005, cu modificările ulterioare, şi infracţiunile prevăzute de prezenta lege în ultimii 5 ani

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

113

•

cabinet de avocatura coltuc

• • •

anterior deschiderii procedurii; un certificat de admitere la tranzacţionare pe o piaţă reglementată a valorilor mobiliare sau a altor instrumente financiare emise (dacă societatea este cotată pe o piață reglementată); o declaraţie prin care debitorul arată dacă este membru al unui grup de societăţi, cu precizarea acestora; dovada codului unic de înregistrare; dovada notificării organului fiscal competent.

Ghidul Persoanelor Fizice Aflate În Dificultate (Insolvență) Studiu oferit de avocat COLTUC MARIUS VICENTIU

Dacă o persoana fizica se afla în dificultate poate apela din 02.12.2015 la procedura speciala a insolvenței . În concret, poate alege din cele 3 forme: 1. Procedura administrativa pe baza de plan de rambursare a datoriilor 2. Procedura judiciara de insolvență prin lichidarea activelor debitorului 3. Procedura simplificata de insolvență Conditii cu privire la debitor

I Procedura de plan de rambursare a datoriilor

Se desfășoară în fața Comisiilor de insolvență din fiecare judet și presupun completarea unui tipizat și anexarea unor acte. Cererea debitorului este un formular tipizat care cuprinde date și informații referitoare la: a) motivele care au condus la ajungerea în stare de insolvență; b) numele/denumirea creditorilor, domiciliul/sediul social al acestora, valoarea și tipul creanței: certe sau sub condiție, scadente sau nescadente, aratându-se suma și, dacă este cazul, dreptul sau cauza de preferință;

114

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

c) acțiunile judiciare împotriva averii debitorului, inclusiv, dacă este cazul, procedurile de executare silita incepute, masuri asiguratorii aplicate; d) demersuri de renegociere extrajudiciara a anumitor datorii întreprinse de debitor anterior formularii cererii de deschidere a procedurii insolvenței; e) statutul civil; f) statutul profesional; g) cuantumul veniturilor din munca și al celor asimilate acestora, al sumelor de bani cuvenite cu titlu de pensie în cadrul asigurărilor sociale ori reprezentând o altă categorie de prestatii sociale, precum și a oricăror alte venituri, inclusiv venituri cuvenite în temeiul unui drept de proprietate intelectuala și dividende încasate într-o perioada de 3 ani anterior depunerii cererii, precum și schimbarile previzionate ale veniturilor în următorii 3 ani; h) bunurile debitorului, incluzand bunurile aflate în proprietate comună pe cote-părți sau în devalmasie, cu precizarea altor drepturi reale decât dreptul de proprietate pe care debitorul le deține asupra bunurilor altor persoane; i) conturile deschise la instituțiile de credit sau la societatile de investiții financiare de către debitor, precum și conturile prin care debitorul își rulează disponibilitatile financiare sau de investiții, precum și disponibilul din aceste conturi; j) creanțe al caror titular este debitorul, precum și orice drepturi reale, altele decât dreptul de proprietate, pe care debitorul le deține asupra bunurilor altor persoane; k) actele cu titlu gratuit, precum și tranzactiile de peste 10 salarii minime pe economie încheiate în ultimii 3 ani anterior formulării cererii; l) numele persoanelor cărora debitorul le prestează întreținere în mod curent și titlul cu care aceasta este prestată și, dacă este cazul, numele persoanelor care contribuie, împreună cu debitorul, la prestarea acestei întrețineri; m) litigiile în curs sau finalizate în care debitorul este sau a fost parte, care

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

115

cabinet de avocatura coltuc

ar putea să afecteze în orice fel patrimoniul acestuia; n) mențiunea ca nu a fost condamnat pentru săvârșirea infracțiunii prevăzute la art.88, a infracțiunii de evaziune fiscală, a infracțiunilor de fals sau a unei infracțiuni intenționate contra patrimoniului prin nesocotirea încrederii ori că a intervenit reabilitarea pentru astfel de condamnări, împreuna cu inscrisurile doveditoare; o) mențiunea ca nu a beneficiat de o eliberare de datorii reziduale, potrivit prezentei legi, în ultimii 5 ani anterior depunerii cererii, respectiv ca nu a făcut obiectul unei proceduri de insolvență pe baza de plan de rambursare a datoriilor ori de lichidare de active, care a fost închisă din motive imputabile acestuia, în ultimii 5 ani anterior depunerii cererii; p) dacă este cazul, denumirea societatilor la care debitorul a avut calitatea de asociat unic, administrator sau asociat/actionar în ultimii 2 ani anterior introducerii cererii, numărul sau procentul acțiunilor/ părților sociale/părților de interes deținute; q) dacă este cazul, calitatea de persoana fizica autorizata, titular al unei intreprinderi individuale sau membru al unei intreprinderi familiale detinuta în ultimii 2 ani anterior introducerii cererii; La cerere debitorul anexeaza următoarele inscrisuri: a) dovada faptului că este angajat sau că desfășoară o activitate producătoare de venituri sau după caz, documente care să ateste lipsă/ reducerea capacității sale de muncă, iar dacă este șomer, dovada faptului ca nu a fost concediat din motive imputabile și ca a facut toate demersurile specifice unei persoane diligente pentru obținerea unui loc de muncă; b) documente care să ateste veniturile din muncă și cele asimilate acestora, sumele de bani cuvenite cu titlu de pensie în cadrul asigurărilor sociale ori reprezentând o alta categorie de prestații sociale, precum și orice alte venituri, inclusiv venituri cuvenite în temeiul unui drept de proprietate intelectuală și dividende încasate într-o perioada de 3 ani anterior depunerii cererii, precum și o mențiune privind schimbarile previzionate ale veniturilor în urmatorii 3 ani; c) copii ale declarațiilor fiscale pentru ultimii 3 ani anterior formulării

116

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

cererii; d) un extras de cazier judiciar și cazier fiscal la zi; e) un raport complet de la Biroul de Credit, emis cu maximum 30 de zile înainte de data depunerii cererii; f) o propunere de plan de rambursare a datoriilor, care conține cel puțin sumele pe care debitorul considera ca le va putea plati periodic creditorilor săi.

Consecințele neexecutarii planului de rambursare

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Dacă, din motive neimputabile debitorului, planul nu mai poate fi adus la indeplinire, debitorul și/sau administratorul procedurii pot/poate adresa comisiei o cerere de inchidere a procedurii insolvenței pe baza de plan de rambursare și de deschidere a procedurii judiciare de insolvență prin lichidare de active. Comisia, constatand ca planul nu mai poate fi executat, înainteaza cererea debitorului către instanța competenta

Creditorii pot cere deschiderea procedurii judiciare de insolvență prin lichidare de active dacă, din motive neimputabile debitorului, nu au fost efectuate plățile prevăzute în planul de rambursare cel putin 6 luni de la scadență.

Creditorii curenti ale caror creante nu au fost achitate, din motive neimputabile debitorului, cel putin 90 de zile de la scadenta pot cere deschiderea procedurii judiciare de insolvență prin lichidare de active.

Constatând neîndeplinirea planului din motive neimputabile debitorului, instanța, sesizata potrivit alin.(1) sau (2), inchide procedura insolvenței pe baza de plan de rambursare și dispune deschiderea procedurii judiciare de insolvență prin lichidare de active.

II Procedura judiciară de insolvență prin lichidarea activelor debitorului

Procedura de lichidare se deschide, de către instanța judecatorească competenta, în următoarele situații: a) la cererea debitorului aflat în insolvență: 1. dacă situația să financiară este iremediabil compromisă; 2. dacă cererea să de deschidere a procedurii de insolvență pe baza www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

117

cabinet de avocatura coltuc

de plan de rambursare a datoriilor a fost respinsă de comisia de insolvență, cu propunerea de deschidere a procedurii judiciare de insolvență prin lichidare de active; 3. dacă niciun plan de rambursare nu a fost aprobat sau, după caz, confirmat de instanța judecatorească; 4. dacă planul de rambursare nu poate fi adus la indeplinire din motive ce nu îi sunt imputabile; b) la cererea oricăruia dintre creditori, dacă planul de rambursare nu poate fi adus la îndeplinire, din motive neimputabile debitorului; c) la cererea tuturor creditorilor, formulata în condițiile art. 43 alin. (6), dacă planul nu a fost adus la indeplinire din motive imputabile debitorului. La cerere trebuie să atasati următoarele acte: a) dovada faptului că este angajat sau că desfășoară o activitate producătoare de venituri sau după caz, documente care să ateste lipsa/ reducerea capacitatii sale de muncă, iar dacă este șomer, dovada faptului că nu a fost concediat din motive imputabile și că a făcut toate demersurile specifice unei persoane diligente pentru obținerea unui loc de muncă; b) documente care să ateste veniturile din muncă și cele asimilate acestora, sumele de bani cuvenite cu titlu de pensie în cadrul asigurărilor sociale ori reprezentând o altă categorie de prestații sociale, precum și orice alte venituri, inclusiv venituri cuvenite în temeiul unui drept de proprietate intelectuală și dividende încasate într-o perioada de 3 ani anterior depunerii cererii, precum și o mențiune privind schimbările previzionate ale veniturilor în următorii 3 ani; c) copii ale declarațiilor fiscale pentru ultimii 3 ani anterior formulării cererii; d) un extras de cazier judiciar și cazier fiscal la zi; e) un raport complet de la Biroul de Credit, emis cu maximum 30 de zile înainte de data depunerii cererii; f) o propunere de plan de rambursare a datoriilor, care conține cel puțin sumele pe care debitorul considera ca le va putea plati periodic 118

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

creditorilor săi

III Procedura simplificata de insolvență Conditii cu privire la debitor Se aplică dacă sunt respectate următoarele condiții: a) cuantumul total al obligatiilor sale este de cel mult 10 salarii minime pe economie; b) nu are bunuri sau venituri urmaribile; c) are peste varsta standard de pensionare sau și-a pierdut total sau cel putin jumatate din capacitatea de munca. Se depune administrativ la Comisia de insolvență.

cabinet de avocatura coltuc

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

Rămăne la aprecierea dvs. ce procedură veți alege. Mai trebuie, însă să indepliniți și condițiile legale.

MODELE DE CERERI ADRESATE Instanțelor DE Judecată Ediție actualizata de avocat Coltuc Marius Vicentiu Dati click pe linkurile de mai jos . Cuprins: Toate cererile în materia insolvenței Toate cererile civile in materia societăților Toate cererile în materie penală Toate cererile valoare redusa Toate cererile drept civil Toate cererile drept procesual civil Toate cererile dreptul familiei Toate cererile dreptul muncii

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial

119

Ghidul juridic al antreprenorului roman în 2016

cabinet de avocatura coltuc

Studiu oferit de avocat COLTUC MARIUS VICENTIU Cabinet de avocat Coltuc E-mail:avocat@coltuc.ro http://www.coltuc.ro Datele noastre virtuale: http://www.facebook.com/avocatcoltucoficial https://plus.google.com/+AvocatColtuc https://ro.linkedin.com/în/coltucmarius https://twitter.com/coltuc

120

www.coltuc.ro • www.coltuc.ro/blog • www.facebook.com/avocatcoltucoficial