arbitration2012_day2_05 by saad alshammari

‫مؤتمر الكويت للتحكيم التجاري‬ ‫‪KUWAIT COMMERCIAL ARBITRATION CONFERENCE‬‬

‫‪4-6 Dec. 2012‬‬

‫واقع التحكيم بالكويت‬ ‫إعداد‬ ‫م‪ .‬ناصر حسن المطيري‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪1‬‬

‫بطاقة تعريف‬ ‫المهندس‪ /‬ناصر حسن المطيري‬ ‫‪ ‬مدير إدارة تخطيط المشاريع بوزارة الداخلية – الكويت‪.‬‬ ‫‪ ‬رئيس لجنة التحكيم بجمعية المهندسين الكويتية‪.‬‬ ‫‪ ‬رئيس لجنة العضوية بغرفة الكويت للوساطة و التحكيم الدولي ‪ -‬الكويت‪.‬‬ ‫‪ ‬عضو اللجنة التنفيذية للهيئة العربية للتحكيم الهندسي – القاهرة‪.‬‬ ‫‪ ‬عضو اللجنة التأسيسية إلنشاء الهيئة العربية للتحكيم الهندسي باتحاد المهندسين العرب ‪-‬‬ ‫عمان ‪.2011‬‬ ‫‪ ‬محكم ’’ فئة أ ’’ – غرفة الكويت للوساطة والتحكيم الدولي‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪2‬‬

‫مدخل‬

‫• تاريخ ونشأة التحكيم‪.‬‬

‫• تطور التحكيم‬ ‫• التحكيم بالكويت‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪3‬‬

‫تاريخ التحكيم القديم‬ ‫’’ إن التحكيم كأداة لفض النزاعات يضرب بجذوره في عمق التاريخ البشرية البعيد ’’ ويعد‬ ‫وجود التحكيم قديم قدم وجود اإلنسان‪.‬‬ ‫‪‬‬ ‫‪‬‬ ‫‪‬‬ ‫‪‬‬ ‫‪‬‬ ‫‪‬‬ ‫‪‬‬ ‫‪‬‬ ‫‪‬‬ ‫‪‬‬

‫أول حالة تحكيم ‪ :‬خالف قابيل وهابيل ( أفغير هللا أبتغي حكما )‪.‬‬ ‫لجوء اإلنسان ألهل الحكمة "و آتيناه الحكم صبيا’’ أي العلم والفقه والقضاء بالعدل‪.‬‬ ‫عرف القانون السومري نظاما للتحكيم مشابه للقضاء ( عرض النزاع على محكم عام )‪.‬‬ ‫الحضارة اليونانية عرفت التحكيم في تشريعات صولو‪.‬‬ ‫أشار القانون الروماني الى التحكيم‪ ( .‬أرسطو ‪ :‬المحكم يرى العدالة بينما القاضي ال يعتد‬ ‫اال بالتشريع )‪.‬‬ ‫عرف العرب التحكيم ( المنافرة ) في مسائل الشرف‪.‬‬ ‫أول وساطة باإلسالم حادثة الحجر األسود‪.‬‬ ‫اجاز اإلسالم التحكيم بالدعاوي المتعلقة بحقوق الناس مثل خالف الزوجين « وإن خفتم‬ ‫شقاق بينهما فابعثوا حكما من أهله وحكما من أهلها ‪’’ ..‬‬ ‫وتواصلت هذه األنماط الى أن استبدلت بالقوانين واألنظمة التي أنشأتها الحضارة اإلنسانية‪،‬‬ ‫فتكونت األنظمة القضائية لفرض قوة القانون وتنظيم فض النزاعات ‪ ،‬وازدادت تعقيدا‪.‬‬ ‫بدأ االنسان مرة أخرى بالبحث عن بدائل تضمن له األمان والسرعة بالحصول على حقوقه‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪4‬‬

‫تاريخ التحكيم الحديث‬ ‫‪‬‬

‫‪‬‬ ‫‪‬‬ ‫‪‬‬

‫‪‬‬ ‫‪‬‬

‫ظهر التحكيم في أوروبا بعد قيام الثورة الفرنسية بصدور المرسوم رقم ‪ 16‬لسنة‬ ‫‪.1790‬‬ ‫انفردت الدول األوربية بتأسيس مؤسسات التحكيم ‪ ،‬ومن أقدمها جمعية ليفربول‬ ‫عام ‪.1841‬‬ ‫محكمة لندن للتحكيم الدولي من أقدم مراكز التحكيم ( تأسست عام ‪ 1891‬م )‪.‬‬ ‫غرفة التجارة الدولية ‪ ICC‬الشهيرة في باريس ( عام ‪1919‬م )‪ .‬انبثق عنها‬ ‫مركز التحكيم الدولي وتولى رئاسته أتين كليمنتل ‪Etienne Clementel‬وذلك‬ ‫في ‪ 19‬يناير ‪ 1923‬م‪.‬‬ ‫بروتوكول جنيف عام ‪1923‬م ‪ -‬اتفاقية جنيف عام ‪ 1927‬م ‪.‬‬ ‫اتفاقية نيويورك لالعتراف بأحكام التحكيم االجنبية وتنفيذها ( عام ‪ 1958‬م )‪.‬‬ ‫قانون االونسيترال النموذجي للتحكيم التجاري الدولي لعام ‪ ( 1985‬عدل في‬ ‫‪.) 2006‬‬ ‫ازدياد الوعي العام بأهمية التحكيم ومزاياه في تسوية المنازعات وخاصة‬ ‫التجارية‪.‬‬ ‫تسارعت وتيرة إنشاء مراكز التحكيم والوساطة في مختلف أنحاء العالم‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪5‬‬

‫مفهوم التحكيم الحديث‬ ‫’’ تعريف التحكيم ’’‬ ‫‪ ‬التحكيم وفقا ً لما استقر عليه فقهاء القانون هو «عرض نزاع معين بين طرفين‬ ‫على محكم من الغير يعين باختيار طرفي النزاع أو بتفويض منهما وفقا ً لشروط‬ ‫محددة ومعينة يحددها طرفا النزاع بقرار يقطع دابر الخصومة‪ ،‬وبعد ان يدلي‬ ‫طرفا الخصومة كل بوجهة نظره من خالل ضمانات التقاضي الرئيسية‪ ،‬وعليه‬ ‫يكون التحكيم عمال اراديا أساسه اتفاق خاص مبني على ارادة المتحاكمين (طرفي‬ ‫الخصومة) وبموجبه يتم حجب والية القضاء أو المحاكم عن نظر هذا النزاع الذي‬ ‫تم االتفاق على التحكيم به وهو يمثل االستثناء على األصل العام من خضوع أي‬ ‫نزاع لوالية المحاكم‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪6‬‬

‫التحكيم في الكويت‬ ‫‪ ‬مرحلة ما قبل التشريع ‪ :‬التحكيم المطلق (راعي السالفة)‪.‬‬ ‫و"السالفة" تعني هنا السابقة فكان المحّكمون يقضون من‬ ‫خالل قواعد قانونية تتمثل باألعراف والسوابق القضائية‪.‬‬ ‫‪ ‬مرحلة التنظيم التشريعي ‪ :‬تنظيم التحكيم في قانون المرافعات‬ ‫‪ ‬ظهور مؤسسات تعنى بالتحكيم (غرفة تجارة وصناعة الكويت – جمعية المهندسين الكويتية)‪.‬‬ ‫‪ ‬قبول الدولة لفكرة التحكيم الدولي والمشاركة فيه‪.‬‬ ‫‪ ‬ممارسة التحكيم كآلية لتسوية المنازعات (سوق الكويت لألوراق المالية)‪.‬‬ ‫‪ ‬صدور قانون التحكيم القضائي رقم ‪.1995/11‬‬ ‫‪ ‬ظهور مراكز تحكيم محلية واقليمية‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪7‬‬

‫غرفة تجارة وصناعة الكويت‬ ‫‪ ‬تأسست بموجب مرسوم بقانون صدر عام ‪ 1959‬أكسبها وضعا مؤسسيا متميزا‪ .‬كمؤسسة‬ ‫ذات نفع عام تتمتع بشخصية اعتبارية مستقلة ماديا ومعنويا‪.‬‬ ‫‪ ‬يعتبر نظام تحكيم الغرفة أقدم أشكال التحكيم المؤسسي الذي عرفه النظام القانوني الكويتي‪.‬‬ ‫فقد قرر قانون إنشاء الغرفة في مادته (‪ )11‬حق الغرفة في تسوية المنازعات التجارية من‬ ‫خالل التحكيم‪.‬‬ ‫‪ ‬من لجان الغرفة لجنة التوفيق والتحكيم ‪ .‬ومنذ إنشائها قامت على خبرات رجال مارسوا‬ ‫التحكيم قبل قيام الغرفة من خالل ما كان يعرف بنظام " راعي السالفة" ثم أصدرت الغرفة في‬

‫مرحلة الحقة نظاما ً خاصا ً بإجراءات التحكيم‪.‬‬

‫‪ ‬في الرابع عشر من نوفمبر ‪ 2000‬أعلنت غرفة تجارة وصناعة الكويت إنشاء مركز الكويت‬ ‫للتحكيم التجاري‪.‬‬ ‫‪ ‬عمل المركز يقوم أساسا ً على إدارة التحكيم ومراقبة إجراءاته وليس الفصل في المنازعات‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪8‬‬

‫جمعية المهندسين الكويتية‬ ‫‪ ‬قبل ‪ 50‬عاما ً ‪ ،‬ومع بداية النهضة العمرانية واالقتصادية وبعيد استقالل الكويت أدركت‬ ‫طالئع المهندسين الكويتيين حاجتهم إلى جمعية مهنية تعنى بشؤونهم وشؤون البالد ‪ ،‬وكان‬ ‫القرار الشهير الصادر في ‪ 20‬نوفمبر عام ‪ 1962‬إلنشاء جمعية المهندسين الكويتية ‪،‬‬ ‫وأشهرت الجمعية لتكون أول جمعية نفع عام في الكويت ‪.‬‬ ‫‪ ‬وكان من ضمن أهداف الجمعية السعي إلى حل الخالفات التي تقع بين المهندسين أو بينهم‬ ‫وبين عمالئهم فيما يتعلق باألعمال الهندسية‪.‬‬ ‫‪ ‬أنشأت الجمعية لجنة مختصة للتحكيم‪.‬‬ ‫‪ ‬خالل مسيرتها عقدت اللجنة العديد من دورات التحكيم ألعضاء الجمعية‪.‬‬ ‫‪ ‬استطاعت اللجنة استقطاب العديد من منازعات التحكيم ونظمت إجراءات الفصل بها‪.‬‬ ‫‪ ‬قبل سنتين وقعت الجمعية اتفاقا مع غرفة الكويت للوساطة والتحكيم الدولي‪.‬‬ ‫‪ ‬وفرت الجمعية مقر للغرفة‪ ،‬ونظمت عملية التدريب التي لم تعد قاصرة على أعضاء‬ ‫الجمعية‪.‬‬ ‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪9‬‬

‫جمعية المحامين الكويتية‬ ‫‪ ‬تأسست الجمعية عام ‪.1963‬‬ ‫‪ ‬األغراض التي تأسست من أجلها الجمعية هي تنظيم ممارسة مهنة المحاماة وضمان حسن‬ ‫أدائها و رعاية مصالح األعضاء والدفاع عن حقوقهم‪.‬‬ ‫‪ ‬بحكم طبيعة عمل أعضائها‪ ،‬فقد نظمت الجمعية العديد من دورات التحكيم كما تلقت طلبات‬ ‫تحكيم نظمت خالل مسيرتها بوسائل متعددة‪.‬‬

‫‪ ‬قامت الجمعية بتكوين لجنة مختصة للتحكيم‪.‬‬ ‫‪ ‬انشأت مركز للتحكيم باسم ’’ مركز تحكيم المحامين ’’‪.‬‬ ‫‪ ‬نظم المركز دورته التدريبية السابعة في اكتوبر الماضي‪.‬‬ ‫‪ ‬يرتبط المركز باتفاقية تعاون مع غرفة الكويت للوساطة والتحكيم الدولي‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪10‬‬

‫القانون الكويتي‬ ‫‪ ‬قانون المرافعات المدنية والتجارية في المواد من ‪ 188/173‬من القانون رقم (‪)1980/38‬‬

‫‪ ‬كان التحكيم معروفا في الكويت منذ نشأت المجتمع ‪ ،‬وكان يتم اللجوء الى اصحاب الخبرة‬ ‫والمعرفة لحل الخالفات التجارية ‪ ،‬وكان يعرف ب (راعي السالفة )‪.‬‬ ‫‪ ‬اخذت الكويت بنظام التحكيم بما هو معتمد في مجلة األحكام العدلية الصادرة في سنة ‪1938‬‬ ‫في المادة ‪ 1790‬حيث عرفته بأنه (اتخاذ الخصمين حاكما اخر برضاهما للفصل في‬ ‫خصومتهما ودعواهما )‪.‬‬ ‫‪ ‬تم ذكر التحكيم في قانون المرافعات الكويتي الملغي في المواد من ‪.254-216‬‬ ‫‪‬‬

‫نظمه المشرع في قانون المرافعات الحالي رقم ‪ 38‬لسنة ‪ 1980‬في المواد من ‪.188-173‬‬

‫‪ ‬المادة ‪ 177‬من قانون المرافعات الحالي الغيت بموجب القانون رقم ‪ 11‬لسنة ‪1995‬بشأن‬ ‫التحكيم القضائي في المواد المدنية والتجارية‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪11‬‬

‫قانون ‪1995/11‬‬ ‫قانون التحكيم القضائي بالكويت قانون رقم (‪ ،)1995/11‬والذي جاء بديال عن نص المادة ‪177‬‬ ‫من قانون المرافعات المدنية والتجارية بعد ان تم الغاؤها واصدار القانون المذكور والخاص‬ ‫بهيئات التحكيم ( مكون من ‪ 14‬ماده )‪.‬‬ ‫المادة األولى‬ ‫تشكل بمقر محكمة االستئناف هيئة تحكيم أو أكثر من ثالثة من رجال القضاء واثنين من المحكمين يختار كل من أطراف النزاع ‪ -‬ولو تعددوا ‪-‬‬ ‫أحدهما من بين المحكمين المقيدين بالجداول المعدة لذلك بإدارة التحكيم بمحكمة االستئناف أو من غيرهم ‪ ...‬الخ‪.‬‬

‫المادة الثانية‪:‬‬ ‫تختص هيئة التحكيم بالمسائل اآلتية‪:‬‬ ‫‪ - 1‬الفصل في المنازعات التي يتفق ذوو الشأن على عرضها عليها‪.‬‬ ‫كما تختص بالفصل في المنازعات الناشئة عن العقود التي ُتبرم بعد العمل بهذا القانون‪ ،‬وتتضمن‬ ‫حل هذه المنازعات بطريق التحكيم‪ ،‬ما لم ينص في العقد أو في نظام خاص بالتحكيم على غير‬ ‫ذلك‪.‬‬ ‫‪ - 2‬الفصل دون غيرها في المنازعات التي تقوم بين الوزارات أو الجهات الحكومية أو‬ ‫األشخاص االعتبارية العامة وبين الشركات التي تملك الدولة رأس مالها بالكامل‪ ،‬أو فيما بين هذه‬ ‫الشركات‪.‬‬ ‫‪ - 3‬الفصل في طلبات التحكيم التي يقدمها األفراد أو األشخاص االعتبارية الخاصة ضد‬ ‫الوزارات أو الجهات الحكومية أو األشخاص االعتبارية العامة في المنازعات التي تقوم بينهم‪،‬‬ ‫وتلتزم هذه الجهات بالتحكيم ما لم تكن المنازعة قد سبق رفعها أمام القضاء‪.‬‬ ‫وتنظر الهيئة المنازعات التي ُتعرض عليها بغير رسوم‪.‬‬ ‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪12‬‬

‫تعديل قانون التحكيم‬ ‫‪ ‬المطالبة بتعديل القانون‪.‬‬

‫‪UNCITRAL‬‬ ‫‪ ‬قانون األونسيترال النموذجي للتحكيم التجاري الدولي مع التعديالت التي اعتمدت في عام‬ ‫‪.2006‬‬ ‫‪ ‬يهدف هذا القانون النموذجي إلى مساعدة الدول على إصالح وتحديث قوانينها المتعلقة‬ ‫بإجراءات التحكيم لمراعاة السمات واالحتياجات الخاصة للتحكيم التجاري الدولي‪ .‬ويتناول‬ ‫القانون جميع مراحل عملية التحكيم‪ ،‬ابتداء من اتفاق التحكيم‪ ،‬وتكوين هيئة التحكيم‬ ‫واختصاصها‪ ،‬ونطاق ّ‬ ‫سد‬ ‫تدخل المحكمة من خالل االعتراف بقرار التحكيم وإنفاذه‪ .‬ويج ّ‬ ‫القانون توافقا عالميا في اآلراء بشأن الجوانب الرئيسية لممارسات التحكيم الدولي‪ ،‬بعد‬ ‫أن قبلت به دول من جميع المناطق ومن مختلف النظم القانونية أو االقتصادية في العالم‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪13‬‬

‫غرفة الكويت للوساطة والتحكيم الدولي‬ ‫‪ o‬ثمرة مباركة لشراكة مهنية بين جمعية المهندسين الكويتية ( جمعية نفع عام )‬ ‫والهيئة العربية للتحكيم الدولي ( باريس ) لتأسيس جهاز مهني مستقل لتقديم خدمة‬ ‫الوسائل الغير قضائية كالتحكيم والوساطة وغيرهما ‪ ،‬لحل المنازعات الفنية‬ ‫المتخصصة في دولة الكويت ‪ ،‬وللمساهمة في تأهيل كوادر فنية محترفة للعمل في‬ ‫هذه المجاالت ‪.‬‬ ‫‪ o‬مؤسسة وطنية رائدة ذات معايير دولية في مجال تسوية المنازعات تحت مظلة‬ ‫العدالة ‪.‬‬ ‫‪ o‬تعزيز ثقافة ودور التحكيم في المجال العدلي ‪ ،‬وتأهيل الكوادر المتخصصة وفق‬ ‫المعايير األخالقية والمهنية‪.‬‬

‫‪ o‬كيان غير ربحي ‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪14‬‬

‫مركز تحكيم مجلس التعاون الخليجي‬ ‫توصية لجنة التعاون التجاري في اجتماعها التاسع عشر الذي عقد بإمارة أبوظبي بدولة اإلمارات‬ ‫العربية المتحدة في سبتمبر ‪. 1993‬‬

‫ مباركة وزراء العدل بإنشاء المركز خالل اجتماعهم الخامس الذي عقد في سبتمبر ‪. 1993‬‬‫ توصية لجنة التعاون المالي و االقتصادي والمجلس الوزاري في دورته التاسعة واألربعين (‬‫التحضيرية ) حول الموضوع‪.‬‬

‫قرر المجلس ‪:‬‬ ‫«الموافقة على إقامة مركز التحكيم التجاري لدول مجلس التعاون لدول الخليج العربية وعلى‬ ‫نظام المركز حسب الصيغة المرفقة» ومقره البحرين‪.‬‬ ‫صدر في الرياض بالقمة الرابعة عشر في شهر رجب ‪ 1414‬هـ ( ديسمبر ‪1993‬م )‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪15‬‬

‫الهيئة العربية للتحكيم الهندسي‬ ‫‪‬‬

‫تتبع ألتحاد المهندسين العرب الذي تأسس عام ‪ 1963‬م‪.‬‬

‫‪ ‬اعتمد النظام األساسي في سبتمبر ‪ 2012‬حيث جاء في مادته‬ ‫األولى ‪ :‬يؤسس ضمن نطاق اتحاد المهندسين العرب هيئة عربية‬ ‫للتحكيم الهندسي باسم (الهيئة العربية للتحكيم الهندسي ) وتتكون‬ ‫عضويتها من الهيئات الهندسية األعضاء في االتحاد باإلضافة إلى‬ ‫هيئات ومؤسسات وأفراد آخرين حسب أحكام النظام األساسي‬ ‫للهيئة‪.‬‬ ‫‪ ‬مهام الهيئة تتمثل في فض المنازعات بين الدول ومواجهة طغيان‬ ‫الهيئات الهندسية الدولية في االستحواذ على قضايا التحكيم‬ ‫الهندسي لصالح جهات أجنبية‪ .‬يذكر أن الهيئة العربية هيئة رسمية‬ ‫معترف بها في أكثر من ‪ 15‬دولة عربية تتكون من النقيب ونائبه‬ ‫و‪ 7‬من االعضاء المنتخبين‪.‬‬ ‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪16‬‬

‫طبيعة النزاعات في الكويت‬ ‫‪ ‬يعتمد القطاع الخاص على الدولة بمعظم أعماله‪.‬‬ ‫‪ ‬أهم العقود تلك التي تكون الدولة طرفا فيها‪.‬‬ ‫‪ ‬معظم عقود مقاولي الباطن مرتبطة أيضا بمشاريع الدولة‪.‬‬

‫‪ ‬جميع عقود اإلنشاءات األخرى تقريبا تعد بواسطة البيوت االستشارية‪.‬‬ ‫‪ ‬ال تملك الجهات اإلدارية صالحيات تخولها البت بالخالفات الناشئة عن عقود‬ ‫اإلنشاءات بالوقت المناسب‪.‬‬

‫‪ ‬تعدد الجهات الرقابية والبيروقراطية الحكومية ترفع درجة الخالف‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪17‬‬

‫الوساطة‬ ‫أوال ‪ :‬تضافر وتوحيد الجهود لدعم مركز موحد للتحكيم بالكويت‪.‬‬ ‫ثانيا ‪ :‬تكوين لجنة وطنية من المتخصصين لتسوية المطالبات‬ ‫والنزاعات الناشئة عن عقود المشاريع اإلنشائية للدولـــــــــة‬ ‫( تصميم – بناء – استثمار ) بهدف‪-:‬‬ ‫ رفع الكفاءة وتقليص مدة التنفيذ‪.‬‬‫ تخفيف أعباء المحاكم‪.‬‬‫‪ -‬دعم متخذ القرار التخاذ القرار األقل ضررا على المال العام‪.‬‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪18‬‬

‫خالصه‬ ‫‪‬‬

‫‪ ‬البد من مساهمة المتخصصين بتقديم الحلول المناسبة للنزاعات‪.‬‬ ‫‪ ‬قبل نشوء النزاع ‪ :‬نماذج العقود ‪FIDIC ............‬‬ ‫‪ ‬اثناء النزاع ‪ :‬اللجان الفنية المحايدة ( وساطة وتوفيق )‪.‬‬ ‫‪ ‬بعد حدوث النزاع ‪ :‬التحكيم‬

‫‪Wednesday, December 05,‬‬ ‫‪2012‬‬

‫‪19‬‬

‫شكرا‬

Wednesday, December 05, 2012