De M&A Insurance markt 2020-2021

Volgens goed gebruik doen we hierbij weer een update van de M&A verzekeringsmarkt.

Als we terugblikken zien we over de afgelopen 5 jaar – jaar op jaar - een forse groei in het gebruik van W&I verzekeringen in de Nederlandse M&A markt. De W&I verzekering wordt in een steeds bredere context ingezet, en niet alleen meer door private equity fondsen waar de eerste aanzet vandaan komt.

Het jaar 2020 is uiteraard een ander jaar dan anders door de overval van COVID-19. Waarbij aan het begin van het jaar het aantal transacties nog snel opliep, ging vanaf maart tijdens de eerste coronagolf de rem er op. In de zomerperiode was er duidelijk weer een up-lift van verzekerde transacties te zien die zich ook in de tweede coronagolf in het najaar doorzette. Deze groei werd met name aangevoerd door het grote aantal deals in ICT-gerelateerde sectoren.

De W&I verzekering heeft zich sterk geëvalueerd door de toenemende groei en concurrentie van het aantal verzekeraars en brokers. Deze trend kenmerkt zich door een verdere premieverlaging en uitbreidingen van de polisdekking, waarbij een aantal uitsluitingen uit het recente verleden omgebogen zijn naar extra uitbreidingen van de polis.

Aanvullend op bovenstaande W&I-evaluatie zien we ook innovatieve ontwikkelingen op het vlak van specifieke verzekeringen die steeds vaker ingezet worden tijdens M&A transacties, namelijk de ‘Tax Liability Insurance’ en de ‘Contingent Legal Risk Insurance’.

In 2020 loopt de vraag en ontwikkeling van de Tax Liability Insurance verder op.

WAT IS DE STREKKING VAN DEZE TAX LIABILITY INSURANCE (TLI)?

Er is een aanzienlijke toename van het aantal bedrijven dat zoekt naar fiscaal-specifieke verzekeringen tijdens een M&A-transactie. Een breed scala aan ondernemingen, private equity fondsen, banken, beheerders, curatoren maken gebruik van een TLI, met name in de gevallen waar in het tax due diligence een specifiek fiscaal issue is geïdentificeerd, maar waarbij de partijen het niet eens kunnen worden over wie de aansprakelijkheid voor het potentiële risico moet dragen. Het financiële exposure aan belasting dat on-risk is, is vaak groot in de context van andere, niet-fiscale verplichtingen van de doelgroep die geïdentificeerd zijn tijdens due diligence. TLI wordt ook vaak ingezet bij zaken die voortvloeien uit pre- of postverkoop; zoals bij reorganisaties, herstructureringen, intragroep transacties en herfinanciering van groepsschulden.

In tegenstelling tot de W&I-verzekering die enkel dekking geeft voor zg. ‘unknown issues’ wordt de TLI ingezet voor ‘known issues’ en dus gebruikt naast de W&I verzekering om een geïdentificeerde tax deal breaker vlot te trekken. Daarnaast geeft de TLI partijen ook meer zekerheid in een onzeker fiscaal klimaat met strenger toezicht van de belastingautoriteiten en toenemende complexiteit van wetgeving.

EEN ANDERE INNOVATIEVE TREND IS DE ONTWIKKELING VAN DE CONTINGENT LEGAL RISK INSURANCE (CLRI).

Voorwaardelijke juridische risico’s kunnen zich voordoen, en zullen zich vaak voordoen in de context van M&A-transacties. Tijdens een M&A-transactie kan de CLRI worden gebruikt in combinatie met een W&I verzekering om de potentiële schade voortvloeiend uit een geïdentificeerd legal risico (dat is uitgesloten onder de W&I dekking) weg te nemen in de onderhandelingen. Echter, een CLI kan ook worden gebruik bij juridische risico’s die zich voordoen buiten de context van een M&A transactie.

Voor een CLI verzekering moet het risico gekwalificeerd worden door de juridische opinies van een gerenommeerd advocatenkantoor met expertise in het onderwerp. De juridische opinie moet het volgende uiteenzetten: (i) de feitelijke achtergrond van het risico, (ii) een analyse van de toepasselijke wet en / of regelgeving, (iii) details omtrent het potentiële verlies dat kan worden geleden als het risico zich aandient en (iv) een duidelijke kwantificatie van het risico versus de waarschijnlijkheid dat het zich voor zal doen.

De trends laten zien dat ook in een moeilijk economisch jaar de innovatieve ontwikkelingen in de M&A-verzekeringsmarkt zich voortzetten met een groeiende vraag naar nieuwe deal facilitators.