Право и современные государства №1 2012 by expert anticor

№1 2012 ПРАВО И СОВРЕМЕННЫЕ ГОСУДАРСТВА LAW AND MODERN STATES DROIT ET LES ÉTATS MODERNES RECHTS UND DIE MODERNE STAATE DERECHA Y ESTADOS MODERNO

近代国家の権利 IL DIRITTO DEGLI STATI MODERNI

°¢

‫ﺍاﻝلﺡحﻕق ﻭو ﺍاﻝلﺩدﻭوﻝل ﺍاﻝلﻡمﻉعﺍاﺹصﺭرﺓة‬ IUS ET MODERNI CIVITATES

№1 2012

Право и современные государства

2012 №1

Научный юридический журнал (г. Москва) Учредитель Фонд «Консалтинга и правовой защиты населения» Ответственный за выпуск редактор

Догадайло Е.Ю., кандидат юридических наук, доцент

Технический редактор выпуска Чен О.М.

Редакционный совет: Мальцев Г.В., доктор юридических наук, профессор, член-корреспондент РАН Бошно С.В., доктор юридических наук, профессор;

Виноградова Е.В., доктор юридических наук, профессор; Давыдова М.Л, доктор юридических наук Мархгейм М.В., доктор юридических наук, профессор; Павликов С.Г., доктор юридических наук, профессор; Понкин И.В., доктор юридических наук, директор Института государственноконфессиональных отношений и права; Цыбулевская О.И., доктор юридических наук, профессор; Фролова Н.А., доктор юридических наук, доцент; Догадайло Е.Ю., кандидат юридических наук, доцент; Хевсаков В.В., кандидат юридических наук, доцент.

При перепечатке материалов ссылка на журнал «Право и современные государства» обязательна. Публикуемые в журнале материалы могут не отражать точку зрения учредителя и редакции. Редакция присланные рукописи не рецензирует и не возвращает, в переписку не вступает. Контактный адрес электронной почты технической службы: oliachen@yandex.ru Контактный почтовый адрес технической службы: 109052, Российская Федерация, г. Москва, ул. Смирновская, 6- 20

СОДЕРЖАНИЕ ПРАВОВАЯ ДОКТРИНА ................................................................... 3 ЛЕВАКИН И.В . О ДЕКЛАРИРОВАНИИ ПУБЛИЧНЫМИ ДОЛЖНОСТНЫМИ ЛИЦАМИ ДАННЫХ О РАСХОДАХ (МЕЖДУНАРОДНЫЙ ОПЫТ) ....................................................................... 3

ПРОБЛЕМЫ СОВРЕМЕННОГО ПУБЛИЧНОГО ПРАВА ................ 8 АРТЕМОВА А.Ю. ПОРЯДОК ОПУБЛИКОВАНИЯ МУНИЦИПАЛЬНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ: СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ПРАКТИКИ НОРМАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. ................................................................................................................ 8 БОНДАРЕВ Д.С. РЕФОРМЫ МЕСТНОГО УПРАВЛЕНИЯ В АВСТРАЛИИ В 90-Х ГГ. ХХ В. .................................................................................................................................................................... 15 КУРОЧКИН В.И. СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ В ОРГАНИЗАЦИИ ПУБЛИЧНОЙ ВЛАСТИ ГОРОДСКИХ АГЛОМЕРАЦИЙ .................................................................................................................................................................... 21 ФОКИНА Н.С. СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ОПРЕДЕЛЕНИЙ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКИ ГЕРМАНИИ............................................................................................................................................... 31 ГРЕБНЕВ Р.Д. ПУБЛИЧНЫЕ ИНТЕРЕСЫ В ОБЛАСТИ СПОРТА КАК МЕХАНИЗМЫ ОПОСРЕДОВАННОГО ЗАКРЕПЛЕНИЯ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА НА СПОРТ В СОВРЕМЕННЫХ ГОСУДАРСТВАХ ..................................................................................................... 37 КАЗАКОВ Р.В. ПРАВОВОЙ СТАТУС КАНАДСКОГО ЦЕНТРА РАЗРЕШЕНИЯ СПОРТИВНЫХ СПОРОВ ....................................................................................................................... 42 СОЛОВЬЕВ А.А. СРАВНИТЕЛЬНО – ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ СТРАХОВАНИЯ В ОБЛАСТИ СПОРТА........................................................ 47 ПОНКИНА А.И. О НЕКОТОРЫХ ОСОБЕННОСТЯХ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ И ГОСУДАРСТВЕННОЙ ПОЛИТИКИ В ОБЛАСТИ СПОРТА НА КУБЕ .............................................. 54 ЕПАНЧИНА М.П. ДЕОНТОЛОГИЯ ТРАНСПЛАНТАЦИИ .................................................... 58

ПРОБЛЕМЫ СОВРЕМЕННОГО ЧАСТНОГО ПРАВА ................... 64 ГАБИТОВ Р. Р. ПРАВОВООЕ РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИИ............................................................................................................................................... 64 КАРАПЕТЯН Г.Г. СОЗДАНИЕ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И В ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИИ ....................... 67 БАГДАСАРЯН Х. А. СОЗДАНИЕ ПОЛНЫХ ТОВАРИЩЕСТВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И В ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИИ ................................................... 73 ГОЛОВКО Ю.М. СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ ЗЕМЕЛЬНЫХ СЕРВИТУТОВ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ РОССИИ И ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИЯ................. 79

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

ПРАВОВАЯ ДОКТРИНА

Левакин И.В .

О ДЕКЛАРИРОВАНИИ ПУБЛИЧНЫМИ ДОЛЖНОСТНЫМИ ЛИЦАМИ ДАННЫХ О РАСХОДАХ (МЕЖДУНАРОДНЫЙ ОПЫТ)

Обязанность декларирования государственными служащими своих расходов вытекает из смысла положений Конвенции ООН против коррупции от 31 октября 2003 года. Пункт 5 ст. 8 Конвенции закрепляет право государств «устанавливать меры и системы, обязывающие публичных должностных лиц

представлять соответствующим органам декларации,

среди прочего, о внеслужебной деятельности, занятиях, инвестициях, активах и о существенных дарах или выгодах, в связи с которыми может возникать коллизия интересов в отношении их функций в качестве публичных должностных лиц». Как

известно,

Конвенция

ООН

против

коррупции

была

ратифицирована Государственной Думой Российской Федерации 17 февраля 2006 года, но в отношении положений ст. 20 документа было сделано исключение. Напомним, что данная статья дает возможность каждому государству «принятия таких законодательных и других мер, какие могут потребоваться, с тем чтобы признать в качестве уголовно наказуемого деяния, когда оно совершается умышленно, незаконное обогащение, т.е. значительное

увеличение

активов

публичного

должностного

лица,

Левакин Игорь Вячеславович – доктор юридических наук, профессор, заместитель директора Государственного Научно-исследовательского института системного анализа Счетной палаты Российской Федерации. Статья посвящена проблемам декларирования государственными служащими своих расходов как элемента антикоррупционной политики современных государств. Ключевые слова: борьба с коррупцией; декларирование расходов. Levakin I.V. About the declaration of public officials their expenditure data (international experience) The article is devoted to the problems of the declaration of expenditure data of public officials, which is considered as element of anti-corruption policies of modern states. Key words: anti-corruption, declaration of expenditure. 2 См: ст.2 Конвенции ООН против коррупции. Принята резолюцией 58/4 Генеральной Ассамблеи от 31 октября 2003 года

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

4 превышающее его законные доходы, которое оно не может разумным образом обосновать»1. Известны различные способы декларирования расходов и доходов публичных должностных лиц. Например, в Сингапуре государственный служащий

обязан

недвижимости,

предоставлять

ценных

бумагах,

декларации:

финансовых

об

инвестициях,

обязательствах.

них

отражаются все основные виды не только доходов, но и расходов. В большинстве присоединившихся к указанной выше Конвенции государств, публичные должностные лица подают документы, подтверждающие расходы на

социальное

медицинское

страхование,

лечение,

зарубежные

туристические поездки и обучение детей. Кроме того, во многих странах учитываются расходы на содержание имущества, информация о получении кредитов2. В Канаде действует Этический кодекс государственной службы (Values and Ethics Code for the Public Service, September 1, 2003), который действует в отношении лиц замещающих должности государственной службы в органах исполнительной власти, агентствах и других государственных органах. Данным Кодексом определен перечень активов и платежных обязательств, которые государственный служащий должен указать в Конфиденциальном докладе, если они привели или могут привести к возникновению конфликта интересов. Этот перечень не является исчерпывающим, в него вошли: акции корпораций и иностранных правительств; доли в товариществах, венчурных, частных компаниях и семейном бизнесе, особенно если компания ведет деловую

деятельность

правительством;

фермерские

хозяйства,

занимающиеся коммерческой деятельностью; недвижимость, если она не используется для проживания государственным служащим и членами его семьи; товар, торгуемый на бирже, фьючерсы, иностранные валюты, которые используются в спекулятивных целях; активы, вложенные в траст или в

1 О судьбе законопроекта по ратификации ст.20 Конвенции ООН против коррупции, см.: http://kprf.ru/dep/90599.html 2 См.:http://www.rg.ru/2011/05/26/habrieva.html

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

5 недвижимость,

которых

государственный

служащий

является

бенефициаром; займы, переданные государственному служащему от лиц, не являющихся членами его семьи; любые другие активы и платежные обязательства, которые несут потенциальные или реальные риски, влекущие конфликт

интересов

между

должностными

обязательствами 1

государственного служащего и его частными интересами . Страны, ранее входившие в СССР, также идут по пути введения декларирования расходов государственных служащих и даже непубличных физических лиц. 7 апреля 2011года, был принят Закон Украины № 1506-VI «Об основах предотвращения и противодействия коррупции»

. В нем

закреплено, что лица, уполномоченные на выполнение функций государства или местного самоуправления должны подавать ежегодно, до 1 апреля, по месту работы (службы) декларацию об имуществе, доходах, расходах и обязательствах финансового характера за прошлый год по форме, которая устанавливается этим законом. Помимо этого, Рада ввела специальную проверку касательно лиц, которые претендуют на занятие должностей, связанных

выполнением

функций

государства

или

местного

самоуправления, кроме кандидатов в Президенты, депутаты Рады, депутаты местных

советов

на

должности

сельских,

поселковых,

городских

председателей. Ведомости о претендующем на занятие таких должностей лице подлежат специальной проверке, в частности касательно: привлечения к уголовной ответственности, привлечения к административным взысканиям, достоверности образования,

ведомостей наличие

его

научной

деклараций, степени,

состояния

ученого

звания.

здоровья, Проверка

проводится в 15-дневный срок по письменному согласию лица, которое претендует на занятие должности. В случае установления по результатам проверки

фактов

подачи

претендентом

на

должность

неправдивых

ведомостей о себе, должностное лицо или орган, осуществляющее назначение (избрание) на эту должность, отказывает претенденту в

1 См.: Этический кодекс Канады для государственных служащих // Values and Ethics Code for the Public Service, September 1, 2003 // http://www.tbs-sct.gc.ca/pubs_pol/hrpubs/tb_851/vec-cve-eng.pdf 2 См.: http://www.president.gov.ua/ru/documents/9615.html

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

6 назначении, а также в течение 3 дней сообщает об обнаруженном факте правоохранительным органам для реагирования. Весьма показателен опыт Латвийской Республики. Ч. 3 ст. 21 Закона Латвийской Республики «О подоходном налоге с населения» от 11 мая 1993 года (с последующими изменениями и дополнениями)

гласит: «Если

декларированные плательщиком доходы или указанные в имеющихся в распоряжении Службы государственных доходов отчетах (сообщениях) доходы плательщика не соответствуют его расходам в год таксации, Служба государственных доходов запрашивает в установленный в части 3.1 данной статьи срок представить: 1) дополнительную декларацию доходов (по утвержденной Кабинетом министров форме) о доходах, денежных и других накоплениях, собственности и об изменениях их стоимости (далее дополнительная декларация); 2) декларацию доходов года таксации, если она не была представлена в установленном данным законом порядке…». В соответствии

со

ст.23

«Если

поданной

декларации

имеются

фактологические неточности и/или неточности в расчетах, территориальное учреждение Службы государственных доходов исправляет допущенные ошибки и высылает исправленную декларацию плательщику вместе с указанием

допущенных

плательщиком

ошибок…

При

обнаружении

нарушений закона, неполного отражения доходов или их сокрытия, а также иных нарушений территориальное учреждение Службы государственных доходов составляет акт о нарушении и применяет предусмотренные законами санкции»». Декларирование доходов и расходов – не панацея в противодействии коррупции. Причины коррупции находятся в социально-экономической сфере. Вместе с тем нельзя недооценивать роль таких юридических процедур. Тем более что декларирование расходов давно апробировано в зарубежных странах, активно внедряется в практику стран СНГ, его элементы содержатся в положениях Федерального закона Российской Федерации от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ О государственной гражданской службе Российской Федерации. 1 См.: http://www.evrokatalog.eu/pnn-latvia

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

7 Российская государственном

Федерация контроле

за

имеет

неудачный

соответствием

опыт

крупных

Закона

«О

расходов

на

потребление фактически получаемых физическими лицами доходов» от 20 июля

1998

года

N116-ФЗ.

Из

этого

опыта

необходимо

сделать

соответствующие выводы, необходимо двигаться по пути наиболее полного приведения законодательства Российской Федерации, а главное, практики его применения к букве и духу Конвенции ООН против коррупции, т.к. она задает магистральные направления в борьбе с коррупцией в современных правовых государствах. Например, она предполагает полноценный институт конфискации;

не

позволяет

государствам

уклоняться

от

принятия

необходимых мер со ссылкой на необходимость сохранения банковской тайны; устанавливает общее правило, в соответствии с которым активы, полученные преступным путем и незаконно вывезенные за границу, должны возвращаться в страну происхождения; государства-участники обязываются создать специализированные органы по борьбе с коррупцией, обеспечив их необходимыми ресурсами и т.д. В начале 2012 года в нашей стране предполагается принять законопроект, обязывающий чиновников декларировать не только доходы, но и расходы. Новый закон коснется всех, кто сейчас отчитывается о доходах. Будут расширены декларации. Госслужащих обяжут в отчете о недвижимом и движимом имуществе кроме вида собственности, страны ее нахождения и площади сообщать дату приобретения или продажи, стоимость покупки и основание приобретения (данные договора купли-продажи или дарения). А в отчете о денежных средствах на счетах в банках им придется сообщить сведения обо всех движениях по вкладам в течение года. Любые манипуляции с акциями и другими ценными бумагами в течение года также должны быть отражены 1 . Только всеобъемлющие и комплексные меры позволят декларированию расходов стать действенным инструментом противодействия коррупции в Российской Федерации.

◘◘◘◘

1 http://pravo.ru/news/view/51695/

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

ПРОБЛЕМЫ СОВРЕМЕННОГО ПУБЛИЧНОГО ПРАВА

Артемова А.Ю.1 ПОРЯДОК ОПУБЛИКОВАНИЯ МУНИЦИПАЛЬНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ: СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ПРАКТИКИ НОРМАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ.

Право

органов

местного

самоуправления

на

осуществление

нормотворчества коренится в его социальной природе и юридически закрепляется в федеральном законе «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» от 6 октября 2003 г № 131-ФЗ, однако практику его реализации интересно проанализировать на примере нескольких муниципальных образований Российской Федерации, в которых

порядок

непосредственно необходимо

опубликования

отражен

провести

местном

синхронное

нормативно-правовых

актов

законодательстве.

этого

нормативное

Для

сравнение

порядка

официального опубликования нормативно-правовых актов органов местного самоуправления. В соответствии со статьей 47 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» от 6 октября 2003 г. муниципальные правовые акты будут вступать в силу в порядке,

установленном

уставом

муниципального

образования,

за

Артемова Александра Юрьевна – магистрант Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации. В статье представлен синхронный сравнительно-правовой анализ порядка опубликования нормативно-правовых актов органами местного самоуправления в Российской Федерации. Ключевые слова: опубликование нормативно-правового акта, органы местного самоуправления, муниципальное образование. Artemova A. Comparative legal analysis of the order of the publication of regulations by local authorities in Russian Federation The article is devoted to the comparative-law analysis of legal rules for publication of regulations by local authorities in the Russian Federation. Keywords: publication of a regulatory act, local governments, municipality.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

9 исключением нормативных правовых актов представительных органов местного самоуправления о налогах и сборах, которые вступают в силу в соответствии с Налоговым кодексом РФ. В части 3 указанной статьи особо отмечается, что порядок опубликования (обнародования) муниципальных правовых актов устанавливается уставом муниципального образования и должен обеспечивать возможность ознакомления с ними граждан. Во-первых, в уставе муниципального образования должен быть установлен

порядок

опубликования

вступления

силу

для

всех

принимаемых в этом образовании актов (за исключением актов о налогах и сборах). Во-вторых, устанавливаемый порядок опубликования должен обеспечивать возможность ознакомления с принимаемым актом граждан, что подразумевает, в частности, вступление акта в силу по истечении некоторого промежутка времени с момента опубликования. Если акт вступает в силу с момента опубликования или с момента подписания, такая возможность не обеспечивается.

Акт

будет

действовать,

но

граждане

силу

ряда

объективных обстоятельств не всегда смогут ознакомиться с текстом нормативного акта сразу после его опубликования. Следует особо подчеркнуть, что в части 3 статьи 47 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» от 6 октября 2003 г. речь идет об обеспечении возможности ознакомления граждан со всеми актами, принимаемыми в муниципальном образовании, а не только с теми, которые затрагивают права, свободы и обязанности человека и гражданина. Анализ уставов муниципальных образований выявляет несоответствия их содержания требованиям, предъявляемым статьей 47 указанного закона, поэтому после 1 января 2009 г. в них необходимо будет внести изменения. Так, в пункте 2 статьи 16 устава г. Железнодорожный Московской области содержится норма, согласно которой глава города по вопросам своей компетенции издает постановления и распоряжения, вступающие в силу с момента их подписания, если иное не установлено в самом постановлении (распоряжении). В статье 23 данного устава указано, что нормативные

правовые

акты

принимаются

Советом

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

депутатов

г.

10 Железнодорожный в форме решений и подписываются главой города в течение пяти рабочих дней со дня их принятия. Решения Совета депутатов города вступают в силу с момента их подписания, если иное не установлено самим решением. Решения Совета депутатов, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, вступают в силу после их официального опубликования (обнародования)1. Статья 29 устава г, Дубны Московской области закрепляет, что по вопросам

своей

компетенции

глава

города

издает

правовые

акты;

постановления -нормативные акты и распоряжения - ненормативные акты, которые вступают в силу с момента их подписания, если иное не установлено

самом

постановлении

(распоряжении),

уставе,

федеральных законах и законах Московской области. Постановления главы города,

затрагивающие

права,

свободы

обязанности

человека

гражданина, вступают в силу после их официального опубликования (обнародования). В соответствии со статьей 22 устава г. Дубны решения Совета депутатов этого города вступают в силу с даты их подписания главой города, если иной срок не установлен уставом или самим решением. Те решения, которые затрагивают права, свободы и обязанности человека и гражданина, вступают в силу после их официального опубликования (обнародования). Практически идентичные нормы содержатся в уставах г. Реутов2, г. Королев3 и целого ряда других муниципальных образований. Между

тем,

подобное

урегулирование

вопросов

официального

опубликования нельзя назвать удачным. Во-первых, как правило, четко не определена дата вступления в силу нормативно-правового акта, поскольку фраза «вступает в силу после официального опубликования», содержащаяся во многих уставах, слишком расплывчата. Вступление в силу может быть на следующий за опубликованием день, через неделю, десять дней и т.д. 1

Устав муниципального образования «Город Железнодорожный Московской области» от 8 сентября 2000 г. // Правовая система «Гарант». Текст документа официально опубликован не был. 2 См. ст. 27 Устава муниципального образования «Город Реутов Московской области Российской Федерации» от 4 мая 2000 г. Реутов, 2 июня 2000. № 22. 3 См. ст. 18 Устава города Королева Московской области от 22 марта 2000 г. // Правовая система «Гарант». Текст документа официально опубликован не был.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

11 В уставах некоторых муниципальных образований можно встретить норму, согласно которой нормативные правовые акты органов и выборного должностного лица местного самоуправления, затрагивающие права и свободы человека и гражданина, вступают в силу со дня официального опубликовани

1 .

Такая

формулировка

представляется

более

удачной,

поскольку позволяет с большей определенностью говорить о моменте официального опубликования. В то же время вступление в силу со дня опубликования не дает гражданам времени для ознакомления с изданным актом. Во-вторых, в уставах муниципальных образований не содержится норм о печатном органе, публикация в котором считалась бы официальной. Исключением, пожалуй, является устав г. Королев, из анализа которого можно сделать вывод о том, что официальным изданием является газета «Калининградская правда», поскольку устав города и решения, принятые на референдуме должны быть опубликованы именно там2. Данные сведения уместились бы в одном предложении и существенно облегчили процесс правоприменения,

способствовали

бы

распространению

правовой

информации. Одной из основных бед местного самоуправления является отсутствие должного финансирования. Поэтому органы менее крупных муниципальных образований не имеют достаточно средств и возможностей для содержания специального официального печатного издания, в котором бы публиковались нормативные акты. В таких случаях органы местного самоуправления вынуждены искать другие пути доведения содержания нормативных актов до сведения граждан. Одним из таких путей может стать вывешивание текстов актов в людных местах, как правило, возле здания администрации. Такой способ порождает ряд практических трудностей. К примеру, будет сложно определить момент официального опубликования. Кроме того, вызывает большие сомнения предположение о том, что люди будут ходить каждый день к администрации города, чтобы узнать, не появился ли какой-нибудь 1 См.: ч.4 ст. 3 Устава муниципального образования «Нюрбинский улус (район) республики Саха (Якутия)» // Огни Нюрбы. 10 декабря 2002. 2 См.: ст. 8.7, 24.2 Устава города Королева Московской области от 22 марта 2000 г// Правовая система Гарант. Текст документа официально опубликован не был.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

12 новый нормативный акт, следовательно, многие не будут ознакомлены с содержанием принимаемых актов. Уставы

многих

муниципальных

предусматривающие

возможность

нормативно-правовых

актов,

образований

народного

примеру,

содержат

обсуждения уставе

нормы, проектов

муниципального

образования «Город Якутск» этим вопросам отведена целая статья, согласно которой народное обсуждение осуществляется путем сбора, обобщения и учета поступивших от населения в органы местного самоуправления предложений и замечаний по проектам решений, опубликованным в средствах массовой информации с целью выявления мнения населення 1 . Однако, народное обсуждение проводится только в том случае, если городское Собрание депутатов сочтет это необходимым. Как показывает практика, народные избранники не видят особой надобности в широком обсуждении принимаемых ими актов. Также

следует

отметить,

что

источником

официального

обнародования (опубликования) нормативных правовых актов органов местного самоуправления может являться их оглашение на открытых собраниях граждан поселения, публикуются в СМИ или размещение на интернет-сайте

муниципального

образования

(например,

Манычское

сельское поселение Ростовской области)2. Схематично можно выделить 4 основных способа определения СМИ органами местного самоуправления для публикации сведений: учредили СМИ; определили СМИ нормативным актом; определили СМИ на торгах; определили СМИ иным образом. Решение об учреждении СМИ принимает орган

местного

самоуправления,

оформляет

соответствующим

актом.

Процедура вполне понятная. Регламентируется Уставом соответствующего муниципального

образования.

Например,

Устав

муниципального

образования «Город Калуга», в котором сказано, что все нормативные

1 См.: ст.18 Устава муниципального образования «город Якутск» от 22 января 2003 г. // Эхо Столицы, 28 января 2003 г., №12. 2 См.: ч.1 ст.4 Положения об обнародовании нормативных правовых актов муниципального образования «Манычское сельское поселение» (о порядке ознакомления граждан с нормативными правовыми актами органов местного самоуправления в муниципальном образовании «Манычское сельское поселение») от 17.01.2011 г №71 // http://manych.org/

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

13 правовые акты Думы и Городского Головы публикуются (обнародуются) в течение 10 дней после их подписания Городским Головой. Официальным опубликованием

нормативного

правового

акта

является

первая

его

публикация в печатном средстве массовой информации, учрежденном Управой и (или) Думой1. В соответствии со статьей 19 Устава муниципального образования "Северодвинск" было устанавливается, что официальным опубликованием решений Совета депутатов Северодвинска является их опубликование в газете "Северный рабочий" и (или) газете "Вечерний Северодвинск", и (или) бюллетене

нормативно-правовых

актов

МО

"Северодвинск"

"Вполне

официально", утвержденном для издания официальных сообщений и материалов, нормативных и иных актов органов местного самоуправления. В целях установления порядка официального опубликования и вступления

силу

нормативных

правовых

актов,

также

актов

ненормативного характера, принимаемых главой города Владимира, на основании п. 3 ст. 15 Конституции Российской Федерации, ст. 43 - 47 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", ст. 24, п. 4, 40, 41, 44 Устава муниципального образования город Владимир и в соответствии с решением конкурсной комиссии администрации города Владимира по размещению муниципального заказа от 04.10.2007 было установлено, что датой издания постановления или распоряжения главы города

Владимира

считается

день

их

подписания

главой

города.

Постановления и распоряжения главы города Владимира, затрагивающие права, свободы и обязанности гражданина, а также носящие нормативный характер

отношении

физических

юридических

лиц,

подлежат

обязательному официальному опубликованию в течение 10 дней после дня их

издания.

Официальным

опубликованием

постановления

или

распоряжения главы города считается первая публикация текста документа в газете

"Перископ",

выигравшей

открытый

конкурс

на

размещение

1 Ст. 47 Устава муниципального образования «Город Калуга» от 5 декабря 2000 г. //http://www.protown.ru/russia/city/articles/articles_1118.html

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

14 муниципального

заказа

на

публикацию

официальных

документов

г.

Владимира. В этой ситуации объявляются торги на публикацию информации в СМИ, на период, скажем 1 год. Тот, кто эти торги выиграет то и будет публиковать информацию как официальное СМИ. Однако в данном случае очень сложно определить объем публикаций, так как неизвестно не количество ни объем актов публикуемых в СМИ. Попытаемся обобщить сказанное и изложить точку зрения на оплату СМИ публикаций обязательных сведений. Итак, в соответствии с 131-ФЗ у органов местного самоуправления есть две возможности публиковать информацию: либо учреждать, либо не учреждать СМИ. При этом есть право определить

порядок

муниципального

публикации

образования.

Но

нормативных все

эти

актов

правомочия

уставе должны

корреспондироваться с бюджетным законодательством, потому что, как правило, за публикуемую информацию нужно платить. Как платить? По смете расходов, субсидией или оплатой за услуги для муниципальных нужд – решать соответствующему муниципальному образованию, в зависимости от реализуемого правомочия. Таким образом, на основе вышесказанного можно сделать вывод о том, что проблема нормотворчества муниципальных образований в целом и опубликования актов органов местного самоуправления в частности имеет важное, прежде всего, практическое значение и с точки зрения развития, совершенствования современного нормативно-правового регулирования, и в плане

решения

эффективных

конкретных механизмов

вопросов

местного

реализации

значения,

полномочий

самоуправления.

◘◘◘◘

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

создания местного

15 Бондарев Д.С.1 РЕФОРМЫ МЕСТНОГО УПРАВЛЕНИЯ В АВСТРАЛИИ В 90-Х ГГ. ХХ В.

В 90х годах XX века годах система местного управления Австралии претерпела

ряд

проведения

этих

серьёзных реформ

структурных послужили,

изменений. с

одной

Импульсом

стороны,

для

действия

правительств штатов страны, а с другой - инициативы самих органов местной власти. Как представляется, характер и сущность проводимых в указанный период реформ невозможно понять без анализа основных их направлений, а именно: - расширение функций и полномочий местных органов управления; -

внедрение

программ

консолидации

системы

оценки

их

эффективности; -

активизация

процессов

добровольного

межмуниципального

сотрудничества; - оценка эффективности внутренних организационных реформ в рамках системы местного управления. Следует пояснить, что с 1989 по 1995 год правительства всех австралийских штатов ввели новые правила функционирования местных органов власти. Кроме того, в целях чёткого разграничения политических и административных

функций

рамках

каждой

юрисдикции

были

1 Бондарев Дмитрий Сергеевич - аспирант кафедры теории государства и права Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации. В статье содержится анализ реформ местного управления, произошедших в Австралии в 90-х гг ХХ в. На основе статистических данных и данных официальных докладов органов государственной власти и местного управления автор выявляет основные направления реформ и оценивает их эффективность. Ключевые слова: местное управление в Австралии; реформы местного управления; полномочия местных органов управления; добровольное межмуниципальное сотрудничество Bondarev D. The reforms of local management in Australia in 90-th ХХ c. In article the analysis of of local management contains, events in Australia in 90-th ХХ c. On the basis of the statistical data and the given official reports of public authorities and local management the author reveals the basic directions of reforms and estimates their efficiency. Keywords: local management in Australia; reforms of local management; powers of local controls; voluntary intermunicipal cooperation

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

16 пересмотрены роли выборных и назначаемых официальных лиц в рамках концепции «нового общественного управления» (НОУ). Одним из первых направлений, в котором двигалась реформа местного управления в Австралии в указанный период, стало расширение функций и полномочий местных органов управления. Безусловно, муниципалитеты Австралии никогда не обладали набором функций

равным

британского

функциям

наследия.

Так,

муниципальных в

Австралии

органов задачи

других

стран

здравоохранения,

общественной безопасности, социального жилья и образования всегда находились в ведении правительств штатов. Исторически, начиная с зарождения государства в ХIХ веке и до послевоенного периода (середина-конец 40-х гг. ХХ в.) муниципальные органы

власти

традиционно

отвечали

за

поддержание

местной

инфраструктуры, а именно: строительство дорог, мостов, канализаций и.т.д. В последующие годы, в связи с увеличением ресурсов, направляемых на развитие системы мест общественного пользования, роль местных органов управления стала заметно видоизменяться. Эта тенденция особенно явно проявилась в последнее десятилетие ХХ века 1 : значительно расширился

перечень

услуг,

предоставляемых

населению

местными

органами власти, при этом произошло смещение акцента с технического адресата услуг в сторону человеческого измерения; снизилась доля расходов местных бюджетов, выделяемых на дорожное строительство (с 50% до 25 %); увеличилась доля расходов местных бюджетов, направленных на выполнение спортивных, культурных и других общественно значимых функций

(до

20%);

предоставлением

расширился

услуг

перечень

здравоохранения,

функций,

образования,

связанных

социального

обеспечения и общественной безопасности (с 4% до 12%). Следует управления

отметить,

приняло

что

такой

изменение масштаб,

объёма

что

было

функций

местного

зафиксировано

1 Доклад Комиссии по грантам Содружества (CommonwealthGrantsCommission) о финансовом положении органов местного управления, 2001г., 2001:54 // http://www.info.gov.nf/news/Information/CommonwealthGrantsCommission/Appendix%205%20%20Administration%20Management%20Plan%202005-06.pdf

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

17 Государственном

Докладе

Местном

Управлении

2003/2004

года:

«очевидно, что больше не существует служб местного управления в форме обслуживания дорог и уборки мусора в качестве основных услуг».1 В

настоящее

время

муниципалитеты

Австралии

осуществляют

функции и предоставляют услуги, связанные с инженерными работами (общественные работы), объектами и мероприятиями физической культуры, объектами общественного отдыха и развлечений, услугами в области здравоохранения, общественной безопасности, детскими учреждениями и учреждениями

для престарелых граждан, согласований строительных

разрешений, управления парками и другими территориями, библиотеками, музеями, вопросами экономического развития и туризма, а также вопросами охраны окружающей среды. Что касается конкретных долей расходов местных бюджетов, то они разняться от штата к штату. Например, в то время как штаты Виктория, Западная Австралия и Южная Австралия больше внимания уделяют вопросам здравоохранения и общественных услуг, то штаты Новый Южный Уэльс и Тасмания придают особое значения вопросам социального жилья.2 Значительная разница в структуре местных расходов наблюдается также и внутри штатов. Муниципалитеты густонаселённых городских районов используют значительно меньше своих налоговых сборов на обслуживание местной инфраструктуры. Такая ситуация сложилась по той причине, что транспортная

система

давно

сложилась

значительной

степени

обслуживается за счёт частного сектора. С другой стороны, местным органам управления редконаселённых районов приходится до сих пор заниматься вопросами строительства новой инфраструктуры. Кроме того, им приходится оказывать те услуги, которые не предоставляются правительствами штатов или частным сектором. Однако, не смотря на то, что набор услуг, предоставляемых местными органами управления, зависит от конкретного штата и муниципалитета, в 1 Государственный Доклад о Местном Управлении 2003/2004 года (DOTARS), 2003:10:LGSA:2 // http://hghltd.yandex.net/yandbtm?fmode=inject&url=http%3A%2F%2Fwww.infrastructure.gov.au%2F&text =DOTARS&l10n=ru&mime=html&sign=a2d39569ed40f1bf13ba43f81f0c2b61&keyno=0 2 DOTARS, 2003: 31 // http://www.infrastructure.gov.au/infrastructure/rifp/stream1/index.aspx

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

18 целом за последние годы, количество услуг значительно выросло, что позволяет сделать вывод о том, что многие органы местного управления превратились в сложные многофункциональные организации. Данному процессу способствовали многие факторы. Во-первых, уровни более высокого государственного управления делегировали часть своих полномочий органам управления третьего уровня. Так,

например,

недофинансирование программы

штате

Виктория

федеральными

здравоохранения

90-е

властями

социального

годы и

хроническое

властями

обеспечения

штатов

заставили

муниципалитеты в нарушение существующих правил взять на себя эти критически важные общественные услуги.1 Таким же образом федеральные власти вынудили местное управление взяться за обслуживание местных аэропортов. В дополнение к упомянутым объектам и услугам правительство штатов обязало муниципалитеты заниматься вопросами регулирования охраны окружающей среды и местного планирования. Так, в случае со штатом Новый Южный Уэльс с 1995 по 2001 год правительство приняло около десяти законов, которые касались вопросов контроля над уровнем загрязнения окружающей среды, земельных вопросов, парков и уничтожение мусора2 - все эти вопросы перешли в ведение местных властей. В других штатах в той или иной степени происходили подобные же процессы. Безусловно, результатом делегирования функций вышестоящего уровня управления

местным

властям

стало

значительное

повышение

роли

муниципалитетов. Во-вторых, за последние годы значительно повысилось общественное ожидание тех услуг, которые могут и должны быть обеспечены местными властями. Население заинтересовано в повышении уровня жизни и поэтому, безусловно, всегда будет ожидать большего от местных властей. Более того, население не только лучше осведомлено о принимаемых правительством решениях (в отличие от предыдущих поколений), но и обладает лучшей

1 VLGA, 2002:4 // http://home.vicnet.net.au/~viclga/ 2 LGSA, 2001: 15-16 // http://www.blogtalkradio.com/gov20/2012/01/16/mark-headd--the-why-what-andhow-of-civic-innovation.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

19 системой самоорганизации. Эти характеристики, несомненно, тесно связаны с наметившимся в первое десятилетие ХХI века усилением местной самоидентификации населения.1 Кроме того, необходимо отметить, что рост ожиданий населения был связан с пересмотром местного законодательства в шести штатах страны в 90-е годы, которое в своём изменённом виде обязывало местные советы к большей прозрачности процесса принятия решений, а также облегчало участие населения в принятии решений. В-третьих, оказавшись в ситуации давления снизу (население) и сверху (власти штатов и федерального правительства), члены местных советов

естественным

образом

искали

выход

расширении

своих

полномочий. Местное законодательство, пересмотренное в 90-е годы, возлагало на местные органы власти общую компетенцию, давая им возможность активно участвовать в решении вопросов, ранее не входивших в круг их компетенции. Как следствие, многие местные советы использовали своё право на выбор способа действия и использовали новые подходы и методы, что привело, в свою очередь, в ряде случаев к превышению полномочий в стремлении «стать всем для всех». С другой стороны, часть местных органов управления пришла к пониманию того, что возложение на них слишком большого объема полномочий приводит к снижению эффективности результатов деятельности и стали высказываться в том смысле, что для них пришло время начать говорить «нет» там, где это возможно. Итогом критического анализа и оценки процесса расширения функций и полномочий местных органов управления стало инициирование так называемых «программ консолидации», призванных создать в большинстве штатов страны более крупные муниципальные образования с более высоким уровнем финансирования и возможностью предоставления более широкого спектра услуг.

1 DOTARS, 2002: 7 // http://www.infrastructure.gov.au/infrastructure/rifp/stream1/index.aspx

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

20 Внедрение

указанных

«программ

консолидации»

разработка

системы оценки эффективности их услуг стало вторым из выделенных нами направлений реформ местного управления в Австралии в конце ХХ в., повлекшим за собой остальные. Совершенно очевидно, что политика слияния явилась серьёзным стимулом для остальных муниципалитетов прибегнуть

различным

формам

регионального

сотрудничества

как

альтернативе укрупнения. Как следствие этого, оказалось, что и укрупнённые муниципалитеты, и меньшие муниципалитеты, но в системе совместной кооперации, в состоянии предоставить значительно более широкий спектр услуг и повысить эффективность результатов при условии

наличия

профессиональных избираемых советников, которые в состоянии создать здоровые

рабочие

отношения

муниципальными

исполнительными

директорами. В заключение хотелось бы отметить, что процесс реформирования органов местного управления, начавшийся в Австралии в 90-х гг. ХХ в. на сегодняшний день не является окончательно завершенным. Определённо, что все четыре измерения реформ будут эволюционировать и дальше. Каким же конкретно образом набор выделенных нами элементов реформы будет развиваться дальше - покажет время.

◘◘◘◘

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

21 Курочкин В.И.1 СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ В ОРГАНИЗАЦИИ ПУБЛИЧНОЙ ВЛАСТИ ГОРОДСКИХ АГЛОМЕРАЦИЙ

Двадцатый век породил такое явление как мегаполисы - города с численностью населения миллион человек и более. Крупные города мегаполисы не просто стремительно растут, поглощая окрестные селения, они сливаются друг с другом, образуя агломерации с населением в десятки миллионов

человек.

Именно

разрастание

крупных

промышленных

производств послужило основой для возникновения и развития мегаполисов. Политико-правовая и экономическая основа данного процесса состоит в том, что для эффективного экономического развития большая часть производства должна быть сконцентрирована на небольшой территории, что снижает транспортные издержки, позволяет экономить на развитии инфраструктуры: автомобильные и железные дороги, средства связи, электро-, тепло- и водоснабжения и т.д. Города-мегаполиса следует понимать как открытую системно-правовую конструкцию публичной власти, образуемую в результате формы сосредоточение при расселении людей слиянием границ городов с прилегающими ареалами-конурбациями (сращивание небольших городов и иных

поселений)

инфраструктуры

на в

основе единое

узлов

территориальной

социально-экономическое

концентрации и

политико-

территориальное пространство города-мегаполиса. Примером могут служить территории, которые расположены между Нью-Йорком и Бостоном или между Токио и Осака которые заселены полностью - на каждой из них живёт 1 Курочкин Владимир Ильич - соискатель кафедры конституционного права Юридического. факультета. им М.М. Сперанского Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, начальник управления по подготовке территории департамента строительства города Москвы. В статье автор дает сравнительный правовой анализ мирового опыта организации публичной власти в городах - мегаполисах образующих отдельные агломерации в развитых государствах Ключевые слова: город-мегаполис, местное самоуправления, публичная власть, региональное развитие, система управления. Kurochkin V.I The comparative-legal analysis of the imperious organization of megacities In the article the author gives the comparative legal analysis of international experience of the organization of the public power in cities - megacities forming separate agglomerations in the developed states Keywords: City-megacity, local self-management, the public power, regional development, a control system.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

22 много десятков миллионов людей. Отделить один город от другого уже невозможно - это одно целое. Их различает только административное деление. Например, на крошечном пятачке, расположенном между Токио и Осака проживает едва ли не половина всего населения Японии и производится значительно более половины её валового национального продукта. Подобная агломерация возникает и в Московской области. Такие города как Мытищи, Красногорск, Химки, Реутово и многие другие - это уже тоже Москва. Тем более прирост Москвы новыми территориями в свете присоединения

части

территории

Подмосковья,

наглядно

показывает

процессы консолидации ареола мегаполиса. И такой рост концентрации населения неумолимо продолжается, и будет продолжаться, так как социально он неотвратим, во всяком случае, в настоящее время, при нынешних оценках результатов социальной и производственной и иной человеческой деятельности. Отметим, что в плане организации эффективной публичной власти на территории и ареале мегаполиса возникает немало осложнений, которые имеют специфические черты в каждом отдельном мегаполисе и его ареале. Поэтому организация публичной власти в таких городах - мегаполисах носит специфический характер, и каждое государство эти задачи решает посвоему. Как правило, это происходит на основе и в рамках законодательных актов государственной власти и местного самоуправления, изданных центральными

законодательными

органами

страны

или

субъекта

федерации, если это федеративное государство. При существующих общих мировых

концептуальных

подходах,

каждое

государство

принимает

собственные схемы публичной власти на этих территориях. Например, в ФРГ выделяют три уровня правового регулирования местного самоуправления на городских территориях: федеральное законодательство, но ведущее место в правовом

регулировании

местного

самоуправления

занимает

законодательство земель, хотя в различных землях правовое положение коммун имеет свои особенности 1 . В США функционирование местного 1

Местное самоуправление в зарубежных странах. Информационный обзор. М. 1994. - С.20

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

23 управления регулируется исключительно штатами 1 . Полная зависимость и производности местных органов от субъектов федерации здесь была сформулирована в 1868 г. верховным судьей штата Айова, Дж. Диллоном: «Муниципальные корпорации обязаны своим созданием и извлекают все свои права и полномочия от легислатур штатов» (так называемое «правило Диллона»)

2 ,

Таким образом положения, регулирующие деятельность

местного управления, содержатся в конституциях всех субъектов федерации. Степень правового урегулирования различных аспектов самостоятельности местного управления в отдельных штатах не одинакова. Наряду с закреплением

основных

конституционного

принципов

регулирования

самостоятельности

местного

самоуправления

предмет штатов

включаются и нормы, регламентирующие внутреннюю системно-структурную организацию муниципалитетов городов - мегаполисов3. Система местного самоуправления в Японии отличается чрезмерной регламентацией государственными законами, строгим контролем сверху за деятельностью местных органов, ограничением их самостоятельности жестким порядком получения разрешений центральных органов по многим делам местного значения. В качестве демократизации публичной власти в начале 90-х годов прозвучали предложения о передаче на места больших объема прав от государства первичному звену самоуправления, в том числе городам. В концепции реформ поставили во главу угла территорию, но несколько в ином ракурсе, чем это сделали в Европе. Речь шла не о простом расширении прав и пределов полномочий органов местного самоуправления, передаче им части государственных полномочий, тесно связанных с местной жизнью (повышении самостоятельности и независимости), а о сохранении

1 Конституция Соединенных Штатов Америки [элект рес]. ttp://www.megabook.ru/Article.asp?AID=641795( Дат. пос. сайта 12.11.2010) 2Сборник «Местное самоуправление, библиотеки, местные сообщества: развитие сотрудничества» составлен по материалам научно-практического семинара, проведенного совместно Московским общественным научным фондом и Центром правовой информации ВГБИЛ / Материалы стенографического отчета под общей редакцией А.Л. Алферова от 22 декабря 1999 г. М. - С.33. 3Черкасов А.И. Местное самоуправление в механизме федеративного государства (на примере США и Российской Федерации) // МЭ и МО. 1995. - № 3. - С.12-17.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

24 индивидуальности каждого региона

1 .

Сохранения своеобразия каждого

региона в противовес политике усреднения, типизации промышленного развития предыдущих концепций регионального развития)2. Что естественно наложило

свой

специфический

рельефный

рисунок

на

организацию

публичной власти городов мегаполисов в Японии Он характеризуется тем, что крупные города, близко расположенные друг к другу, именно это и образуют большие конгломераты - мегаполисы. Именно таким путем пошло развитие в Японии. Еще в 1960 году в Токио, Кавасаки, Иокогаме и прилегающих к этим крупным городам районах проживали 15, 8 млн. человек, или 16, 9 % всего населения страны; в Осаке, Киото, Кобе - 10, 2 млн. (10, 9 % населения Японии); в Нагое и прилегающих районах - почти 5, 4 млн. (5, 8 %); на севере острова Кюсю жили около 3, 1 млн. (3, 3 %). Всего же в этих четырех зонах проживали почти 34, 5 млн. человек, или 36, 9 % всего населения Японии. Перенаселение японских агломераций обуславливают создание собственных публично-властных управленческие схем по решению важнейших задач, например, к числу важнейших проблем, и особенно в Японии относится обеспечение жителей мегаполисов водой и удаление сточных вод, а так же вывоз мусора и утилизация отходов человеческой деятельности. В

Канаде

федеральная

Конституция

1867г.,

указывает,

что

законодательный орган каждой провинции пользуется правом издавать законы, касающиеся муниципальных учреждений в провинции. Это означает, что только провинция вправе регулировать эти вопросы, которые не могут быть

делегированы

федеральному

парламенту

3 .

Законы

канадских

1 Тимонина И.Л. Государство и регионы в Японии: эволюция экономических отношений // Общественные науки и современность, 2000. - № 3. - С. 42. 2Напсо М.Б. Коллективное право на национальную идентичность или культурные права индивида? // Право и политика, 2007. - № 5. - С. 107-113 3Конституция Канады — высший закон в Канаде, который объединяет кодифицированные законы, некодифицированные традиции и соглашения. Как определяется в статье 52(2) Конституционного акта 1982, Конституция Канады состоит из: Акта о Канаде 1982, актов и приказов, указанных в его приложении (включая Конституционный акт 1982), и каких-либо поправок к этим документам. Фактически последние включают в себя все британские законодательные акты, предшествующие Акту о Британской Северной Америке или изменяющие его. К тому же, Верховный суд Канады подтвердил, что этот список не является исчерпывающим и включает также некодифицированный обычай. Однако почти вся конституционная юриспруденция сосредоточена на Конституционном акте

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

25 провинций

регламентируют

рамки

деятельности

местных

органов

управления, строго определяют форму и структуру их руководства. Провинциальные власти издают множество обязательных для исполнения местными органами административных постановлений и распоряжений, производят назначения в некоторые коллегиальные органы, действующие на местном уровне (сфере образования, охраны порядка и др.). Городские населенные пункты отличаются большей унифицированностью, в 7 из 10 провинций их существует четыре типа: сити, тауны, вилиджи и сельские муниципалитеты. В этих провинциях законодательно установлены критерии разграничения муниципалитетов по численности, проживающего в них населения. Отметим, что Канада относится к числу тех государств, в общественных и государственных институтах которых запечатлелся опыт эволюционного развития, накопленный странами Западной Европы и Северной Америки. В канадской федерации центр никогда не претендовал на прямой контроль над всеми сферами общественной жизни. Многие вопросы внутреннего развития страны традиционно находятся в сфере компетенции провинций. Среди этих вопросов - местное самоуправление в городах мегаполисах. Совершенно противоположным примером является Мексика, где в отличие от Индии, США, Германии и ряда других федеративных государств местное управление не дается на откуп субъектам федерации, а весьма подробно регламентируется национальной конституцией. Так, в ее пятом разделе,

посвященном

штатам,

закрепляются

основные

принципы

деятельности местных органов, регламентируется и унифицируется их структура1 . В Конституции Индии о местном управлении говорится лишь в ст.40 (часть IV — «Руководящие принципы политики государства»), в которой отмечается, что «государство примет меры к организации сельских

1867, Конституционном акте 1982 (включающем Канадскую хартию прав и свобод) и «неписаной конституции», которая состоит, в частности, из конституционных соглашений. 1 Конститйция Мексиканских Соединенных Штатов от 5 февраля 1917 года (с позднейшими изменениями) // [элект. рес] Конституции стран мира http://worldconstitutions.ru/archives/51 (Дат. пос. сайта 10.02. 2011).

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

26 панчаятов и к наделению их такими полномочиями и властью, которые могут оказаться необходимыми для того, чтобы они функционировали в качестве самоуправляющихся

единиц».

Все

вопросы,

связанные

местным

управлением, здесь, по существу, переданы субъектам федерации, о чем говорится в п.5 Перечне вопросов, отнесенных к компетенции штатов1. Анализ

законодательных

констатировать,

что

актов

различных

конституционные

стран

положения,

позволяет

посвященные

самостоятельности местному управлению и самоуправления, в том числе в агломерациях

конкретизируются

детализируются

текущим

законодательством. Причем могут приниматься как единые законы о местном управлении, так и законы, регулирующие деятельность местных органов в отдельных административно-территориальных единицах. Примером общих законов могут служить Закон о местном самоуправлении 1947 г. в Японии 2, Закон об организации деятельности органов местного управления 1974 г. в Новой

Зеландии,

различные

законы

местном

управлении

Великобритании и др. Так, Коммунальный закон 1977 г. в Швеции регламентирует образование и деятельность представительных органов на региональном и низовом уровнях, формирование их исполнительных органов, а также комиссий, закрепляет конкретные права местных органов, определяет источники их доходов и порядок обжалования решений этих органов3. В качестве же примера второго вида законов можно привести Муниципальный закон 1976 г. Финляндии, регламентирующий деятельность низового звена местного управления, в том числе и в городских мегаполисах. Кроме того, местное управление регулируется и различными актами, посвященными другим конституционно-правовым институтам, и в первую очередь институту выборов органов публичной власти городов мегаполисов. Так, в Китае таким актом является Закон о выборах во Всекитайское

1Конституция Индии // [элект рес] http://worldconstitutions.ru/archives/28 / ( Дат. пос. сайта 12.11.2010) 2Ten Years of Democratic Constitutionalism in Central and Eastern Europe. Dublin, 2001. - P. 51. 3ХабриеваТ.Я. Современная конституция и местное самоуправление//Журн. рос. права. - 2005. - N 4. С. 10-18.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

27 собрание

народных

представителей

местные

собрания

народных

представителей различных ступеней 1979 г. Помимо общих актов конституционного права к функционированию местных органов могут также непосредственное отношение иметь и законы, относящиеся к другим отраслям права (административному, финансовому и т.д.), например, законы о коммунальных налогах 1928 и 1965 гг. в Швеции, жилищный закон 1985 г. в Великобритании1. Ученые зарубежных стран при анализе места и роли местных органов в политической системе главный упор обычно делают на то, что они являются

составной

частью

механизма

государства.

Принятый

законодательстве этих стран термин «местное управление» для обозначения организации и деятельности местных органов обычно указывает лишь на один из критериев их отграничения от всех других государственных органов на их локальный характер2. Анализ показывает, что в развитых демократиях различия между двумя моделями (англо-американской и континентальной) организации публичной власти в городских агломерациях не носят принципиального характера, и можно даже говорить об определенном сближении между ними (особенно с учетом муниципальных реформ во Франции и Великобритании, проведенных в 80-х годах). Функционирование обеих моделей строится на многих сходных принципах, свойственных современному демократическому государству. Основой системы местных органов здесь являются местные представительные органы, формирующиеся населением в результате свободных и состязательных выборов. Иначе обстоят дела в ряде развивающихся стран, где заимствованная у развитых демократий англосаксонская или же континентальная модель местного управления выступает лишь в качестве внешней оболочки авторитарного по своей сути политического процесса, в рамках которого

1 Там - же. 2Васильев А.А. Модели местного самоуправления в зарубежных странах. // Местное самоуправление Нижегородской области, 1995г - № 4. - С.32-61

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

28 волеизъявление

индивидуума

на

выборах

имеет

во

многом

несамостоятельный характер. Местное управление в ряде стран (Австрия, Германия, Япония) сходно как с англосаксонской, так и с континентальной моделями, обладая при этом и

некоторыми

специфическими

чертами,

что

позволяет

говорить

«смешанных» формах управления на местах. Принципиальное отличие от двух вышеуказанных моделей имеет так называемая советская модель, к настоящему времени во многом отошедшая в историю и представляющая собой, поэтому не столько практический, сколько сугубо академический интерес. Данная модель была характерна для Советского Союза и других стран «мировой системы социализма», а также для

некоторых

развивающихся

государств,

ориентировавшихся

на

социалистическую перспективу. Сейчас в той или иной форме она продолжает сохраняться лишь в немногих странах, все еще считающих себя социалистическими, таких, как Китай, Куба, КНДР1. Иберийская система управления на местах существует в Бразилии, во многих испаноговорящих государствах Латинской Америки, хотя в самой Испании её уже нет. При иберийской системе местного самоуправления и управления

население

административно-территориальной

единицы

избирает совет и главное должностное лицо данной административной единицы (алькальда, регидор, префекта, мэра); иногда избирается коллегия должностных

лиц.

некоторых

странах

главное

должностное

лицо

избирается не населением, а советом. Алькальд одновременно является председателем совета, его исполнительным органом и утверждается правительством

(президентом,

министром

внутренних

дел)

как

его

представитель в данной административной единице. Он обладает правом контроля

за

деятельностью

совета.

Таким

образом,

алькальд

сосредоточивает в своих руках основные рычаги местного руководства и обладает большой властью. Правда, опека почти не применяется: алькальду как председателю совета предоставляются широкие возможности не 1 Глотов С.А. Матвеев В.Ю. Правовые аспекты развития местного самоуправления в условиях реформы российской политической системы. // [элек. рес ] http://www.mosur.ru/articles.php?article_id=143 (дат. пос. сайта 1004.2011)

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

29 принимать в совете решения, которые он же будет вынужден позднее отклонить. Именно в этом проявляется сущность рассматриваемой системы местных органов. Особые формы местного управления городов существуют в условиях военных режимов, назначаются военные коменданты, которые в свою очередь назначают офицеров в нижестоящие административнотерриториальные единицы. Назначенные должностные лица осуществляют управление на основе единоначалия с применением методов военного регулирования1. В

Российской

самоуправление

Федерации

принципиально

законодательство не

размежевывает

местном городское

самоуправление, кроме городов федерального значения (Москвы и СанктПетербурга). Сравнительный анализ практики правового регулирования особенностей местного самоуправления в городах федерального значения, которые характеризуются как мегаполисы, показывает, что несмотря на перечни предметов ведения (вопросов местного значения) муниципальных образований в Москве и Санкт-Петербурге несколько разнятся, и можно констатировать, что в обоих городах федерального значения местное самоуправление остается в большей степени формальным институтом: внутригородские муниципальные образования не имеют значимой сферы собственной

ответственности

не

решают

важные

вопросы

жизнедеятельности населения. Фактически можно наблюдать отказ властей обоих городов от развития местного самоуправления. Органы местного самоуправления в Москве существуют в виде муниципального (прежнего районного)

собрания

нескольких

чиновников

муниципалитете

исполнительно-распорядительного органа почти без полномочий. Таким образом,

настоящий

момент

Москва

Санкт-Петербург

лишены

федеральных гарантий местного самоуправления. Необходимо констатировать, что в Российской Федерации и ее субъектах,

осознавая

перспективу

территориально-экономического

политико-социального развитии регионов, предпринимаются попытки в организации агломераций или супергородов. Речь идет о 14 крупных 1 Глотов С.А. Матвеев В.Ю. Указ. соч.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

30 городах, которые объединятся с ближайшими, более мелкими городами, и таким образом будут созданы агломерации (центры с пригородами) с миллионным

населением.

На

территориях

между

городами

будут

возводиться качественные дороги и новая инфраструктура. Например, в районе «Большого Ростова» планируется построить новый аэропорт, который объединит Ростов-на-Дону с Новочеркасском, Таганрогом, Аксаем, Батайском и Азовом. Проект рассчитан на 20 лет. За эти годы намеченные города должны стать более привлекательными для жизни людей и ведения бизнеса1. Государственно-правовая

идеология

практика

стратегического

планирования и правовое регулирование крупных городов России и за рубежом при сходстве в терминологии, в деталях расходятся. Во многом это связано с тем, что концепции правового регулирования и развития в российских

городах

мегаполисах

были

изначально

заимствованы

из

прошлого европейского опыта. В заключение следует отметить, что когда стали

очевидны

последствия

бесконтрольного

роста

зарубежных

государствах городских организации, то публичная - власти в них стала выделятся в самостоятельную отрасль управленческо-правового знания. При этом сформировались две традиции организации публичной власти англоамериканской и континентальной), которые имеют различия подходы к организации публичной власти в городах мегаполисах. Они имеют сходные характеристики: высокой степени автономии местного самоуправления выборностью, контролем со стороны населения, отсутствием специально уполномоченных

контролирующих

органов

сочетанием

местного

самоуправления с деятельностью населения и общественных структур гражданского общества. Различия

между

этими

традициями

индуцированы

каждой

агломерации и зависят от исторических, этнических, геополитических и иных условий.

Совокупность

этих

условий

влияют

на

трансформацию

организации публичной власти и роль местного самоуправления в городских агломерациях различных стран. В этой области знаний задачи российской 1В России появятся 14 денежных супергородов // Комсомольская правда. - 2007. - от 27 марта

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

31 правовой науки выявить приемлемые рациональные зерна подходов в организации

публичной

власти

зарубежных

городов

мегаполисов

расформировать их в систему организации российской публичной власти городов – мегаполисов и агломераций.

◘◘◘◘

Фокина Н.С.1 СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ОПРЕДЕЛЕНИЙ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКИ ГЕРМАНИИ

Выбор законодательства о местном самоуправлении Федеративной Республики Германии в качестве объекта сравнительного анализа не случаен.

Интерес

германскому

опыту

организации

местного

самоуправления, определяется тем, что ФРГ развивает институт местного самоуправления на основе универсальных демократических принципов, изложенных в Европейской хартии местного самоуправления. Модель местного самоуправления в Германии считается одной из самых сильных и эффективных в Европе. В

настоящее

время

ведущими

исследователями

местного

самоуправления в России и Германии высказывается мнение, что модели местной

власти

данных

государствах

имеют

как

общие,

так

специфические черты. В части 2 статьи 1 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской 1 Фокина Наталья Сергеевна – магистрант Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации. Статья посвящена сравнительному анализу определений местного самоуправления в России и Германии. Проведено исследование основных подходов обеспечения местного самоуправления экономической основой Ключевые слова: местное самоуправление, коммунальная политика, муниципальные органы власти, муниципальные органы власти, федеративное государство Fokina N. The comparative analysis of definitions of local government in the Russian Federation and Germany Article is devoted the comparative analysis of the organization of local government in Russia and Germany. Research of the basic approaches to local government formation to Russia and Germany is conducted. Keywords: local self-government, communal policy, municipal bodies of power, federated state.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

32 Федерации»

дано

определение

местного

самоуправления:

«Местное

самоуправление в Российской Федерации – форма осуществления народом своей власти, обеспечивающая в пределах, установленных Конституцией Российской

Федерации,

федеральными

законами,

случаях,

установленных федеральными законами, - законами субъектов Российской Федерации,

самостоятельное

под

свою

ответственность

решение

населением непосредственно и (или) через органы местного самоуправления вопросов местного значения исходя из интересов населения с учетом исторических и иных местных традиций»1. Пункт 2 ст. 28 Основного закона содержит следующее определение местного самоуправления: «Общинам должно быть гарантировано право регулировать в рамках закона под свою ответственность все дела местного сообщества.

Объединения

общин

в рамках установленной

законами

компетенции и в соответствии с законами также обладают правом самоуправления. Обеспечение самоуправления включает обеспечение основ для финансовой самостоятельности; к этим основам относятся налоговые поступления,

соответствующие

экономическому

развитию

общин,

обладающих правом установления ставки налога» 2 . Реализация права на местное самоуправление применительно к муниципальным образованиям означает гарантию существования общин (Gemeinden) и их объединений (районов, Landkreise) в качестве субъектов права, а также установление определенного

круга

задач

для

самостоятельного

решения

ответственности. Таким образом, в определениях местного самоуправления имеются общие признаки, среди которых: а) местное самоуправление - одна из основ государственного устройства,

основополагающий

принцип

организации

современного

демократического общества;

1 Федеральный закон от 06.10.2003 № 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ" // СЗ РФ, 2003, № 40, 3822. 2 Основной закон ФРГ // Конституции зарубежных государств. - М.: БЭК, 1997. С. 143-232.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

33 б)

местное

самоуправление

представляет

собой

систему

общественных отношений, связанных с территориальной самоорганизацией населения, самостоятельно решающего, без вмешательства извне какихлибо иных властных структур, вопросы местного значения; в) местное самоуправление - реально существующая единица со своими нижними и верхними территориальными границами; г)

субъектом

местного

самоуправления

выступает

население,

проживающее на соответствующей территории и образующее целостную социально-экономическую общность; д) местное самоуправление реализуется через представительные органы власти, избранные местными жителями, поэтому заинтересованными в успешной деятельности последних. Однако существуют и принципиальные различия в области местного самоуправления, его системе и организации. Прежде всего, разница между ФРГ и РФ заключается как раз в подходе к местному самоуправлению. По Конституции РФ статус органа местного самоуправления напоминает статус негосударственной общественной организации, представляющей интересы лишь определенной активной части населения. В Конституции ФРГ сказано, что «община выполняет все дела местного общества в рамках закона и несет ответственность только перед своими избирателями». В Федеральном законе от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» закреплено, что органы местного самоуправления – выборные и другие органы, наделенные полномочиями для решения вопросов местного значения и не входящие в систему органов государственной власти. В законодательстве РФ объяснений того, что означает «вопросы местного значения» множество. В законодательстве ФРГ все гораздо проще: «Община выполняет все дела местного общества...» 1 . Таким образом, в Германии федеральные, земельные и местные структуры стараются действовать каждая на своем уровне, несмотря на то, что федеральная и 1 Федеративная Республика Германия. Конституция и законодательные акты / под ред. Ю.П. Урьяс. М. : Прогресс, 1991. С. 92.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

34 земельные власти влияют на коммуну. В России же органы местного самоуправления, хотя и имеют право следить за выполнением тех вопросов, которые уже находятся в ведении государства, и предлагать свои коррективы, могут заниматься только теми вопросами, которые не решают государственные структуры. Еще одним важным различием является то, что коммунальная политика ФРГ относится к ведению субъекта Федерации и Федерация в основном не вмешивается в вопросы организации землями местного самоуправления, конечно же, если не возникают какие-либо принципиальные или спорные вопросы. В Конституции Российской Федерации этот аспект был отнесен к совместному ведению Российской Федерации и субъекта Российской Федерации. В ФРГ же существует только один законодательный акт, принятый на федеральном уровне, – основной закон Германии (Конституция),

котором

сказано,

что

община

имеет

право

на

самоуправление, а государство обязано данное право предоставить1. Таким образом, в ФРГ законы о местном самоуправлении принимаются на уровне земель. Для муниципальных образований ФРГ характерна инициатива общин. Именно общины решают, какие полномочия и средства перейдут к отдельным муниципальным образованиям. То, что не может осуществить одна община, выполняется на уровне района. В связи с данным фактом проблема разграничения компетенции между Федерацией и землями в сфере коммунальной политики остро не стоит, поскольку в Конституции ФРГ четко расписаны все полномочия и нет совместных предметов ведения. Конечно, данные обстоятельства обусловлены также различиями в моделях федеративного устройства РФ и ФРГ, предопределяя тем самым различные подходы к разграничению предметов ведения и полномочий между Федерацией и ее субъектами. Таким образом, в РФ федерация обладает широким кругом законодательных полномочий в этой сфере. Органы местного самоуправления нередко наделяются отдельными полномочиями, закрепленными федеральным законодательством, их компетенция также напрямую определяется федерацией, в том числе и без какого-либо участия 1 Федеративная Республика Германия. Конституция и законодательные акты. С. 94.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

35 субъектов РФ. Учитывая это, можно сделать вывод, что субъекты РФ не обладают достаточными полномочиями в сфере местного самоуправления. В

России

местное

самоуправление

публичной, но не государственной, власти самоуправление

рассматривается

осуществляемая

организационно

характеризуется

вид

то в ФРГ коммунальное

1 ,

как

государственная

обособленными

власть,

звеньями

территориальными корпорациями публичного права2. Следует отметить, что местное самоуправление в РФ отделено от государственной власти, оно не может быть вписано в структуру разделения властей и отнесено к одной из ее ветвей. В ФРГ коммунальное самоуправление в целом характеризуется как часть системы публичного, а именно, государственного, земельного управления Не

менее

интересен

анализ

вопросов

обеспечения

местного

самоуправления экономической основой в России и ФРГ. Важнейшая из них – муниципальная собственность, которая в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации признается наряду с другими формами собственности и защищается государством. В современной российской правовой

практике

произошло

радикальное

изменение

отношения

государства к институту публичной собственности в целом и муниципальной собственности в частности. Муниципалитет должен наделяться только той собственностью, которая ему необходима для решения стоящих перед ним задач. Они четко определены в законе. В статье 50 Федерального закона от 06.10.2003 № 131ФЗ «Об общих

принципах организации

местного

самоуправления в

Российской Федерации» появилась норма, которая говорит о целевом назначении

муниципальной

собственности,

то

есть

собственность

муниципалитета может быть только такая, которая ему нужна для решения вопросов,

закрепленных

за

ним

федеральным

законом.

ФРГ

муниципалитеты обладают только целевым имуществом, однако никаких 1 Байтин, М. И. Механизм современного Российского государства /М.И. Байтин. //Правоведение. 1996. - № 3 (214). - C. 4 - 15 2 Гриценко Е. Местное самоуправление и государство: сравнительный анализ теоретических и правовых основ в Германии и России. // «Муниципальное право». - 2006. - №2. - С.74-94.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

36 специальных перечней по этому поводу не устанавливается. В обязательном случае предусматривается функциональность данного имущества: оно может использоваться только для целей, позволяющих решать вопросы местного значения. В соответствии с законодательством ФРГ любой федеральной земли, перед муниципальной собственностью не ставится задача приносить доход. Собственность должна лишь эффективно использоваться. Необходимо сформировать условия для максимально рационального решения вопросов местного значения с помощью объектов муниципальной собственности, но никогда не ставится задача извлечения прибыли, повышения доходности этой собственности. Безусловно,

отмечены

далеко

не

все

особенности

местного

самоуправления РФ и ФРГ. Однако проведенное сравнение показало, что, несмотря на имеющиеся сходства, различия, определенные проблемы при организации

муниципальной

совершенствуют,

развивают

политики, указанную

обе сферу

федерации с

учетом

постоянно изменений,

происходящих как внутри государств, так и во всем мире. Опыт, накопленный ФРГ, способен помочь РФ в дальнейшем реформировании системы местного самоуправления для более эффективного ее функционирования.

◘◘◘◘

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

Гребнев Р.Д.1 ПУБЛИЧНЫЕ ИНТЕРЕСЫ В ОБЛАСТИ СПОРТА КАК МЕХАНИЗМЫ ОПОСРЕДОВАННОГО ЗАКРЕПЛЕНИЯ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА НА СПОРТ В СОВРЕМЕННЫХ ГОСУДАРСТВАХ

Рассматривая политику

государственное

области

спорта,

управление

неминуемо

государственную

приходишь

вопросу

телеологических (целевых) параметрах указанного управления. Какими должны быть цели государственного управления в области спорта и каковы ценностные основания, заложенные в саму основу этих целей? Специфика общественных отношений в области спорта определяется значительным количеством условий и значимых факторов. В их числе то, что нормативное

регулирование

многопорядковые, взаимодействия

сложные

области

картины

нормативно-правового

спорта

представляет

собой

распределения

нелинейного

регулирования

иных

форм

нормативной регламентации в этой области. Мера их взаимодействия и доминирование одной из них напрямую зависит от того, какой сегмент общественных отношений в области спорта мы рассматриваем – уголовноправовой сегмент, авторское право в области спорта, индустрию и экономику спорта, проведение спортивных состязаний и т.д. Еще один важный фактор, определяющий специфику общественных отношений в области спорта и, конкретно, правоотношений в области спорта, – это сложное взаимодействие частных и публичных интересов в этой области, однозначное доминирование 1 Гребнев Руслан Дмитриевич – аспирант кафедры конституционного и муниципального права юридического факультета Российского университета дружбы народов, заместитель декана юридического факультета Российского университета дружбы народов по научной работе, мастер спорта России. Статья посвящена исследованию и описанию публичных интересов в области спорта. Автор обосновывает вывод о том, что указанные публичные интересы могут рассматриваться как механизмы опосредованного закрепления конституционного права на спорт. Ключевые слова: публичные интересы, конституционное право на спорт, спортивное право, спорт. Grebnev R.D. Public interests in the sport as a mechanism of indirect fixing the constitutional right to sport in modern stares. The article deals with the description and the public interests in the sport. The author substantiates the conclusion that these public interests can be considered as indirect fixing the constitutional right to sport. Keywords: public interest, constitutional right to sport, sports law, sports.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

38 именно публичных интересов в самой основе построения всей системы спортивных и сопряженных с ними отношений. В этом смысле актуализируется необходимость уточнения правовой природы и правового содержания понятия «публичные интересы». Считаем

возможным

предложить

нижеследующее

авторское

определение рассматриваемого понятия. Публичный интерес – это признанный (либо сформировавшийся и в силу этого объективно фиксируемый в качестве такового и подлежащий признанию), обеспеченный, охраняемый и защищаемый публичной властью (публичными

властями

представителем

нескольких

интересов

государств)

общества

как

выразителем

крупный

(общезначимый

общенационального или международного значения) интегральный комплекс правовых, социальных, экономических и/или иных интересов (потребностей, стремлений и перспективных ожиданий-интенций) общества в целом или значимых для общества в целом интересов отдельных общественных страт. Публичные интересы в области спорта, если они надлежащим образом (развернуто, системно, ясно) сформулированы, по существу, совокупно

образуют

ценностно-смысловое

ядро

государственного

управления и государственной политики в области спорта, правовой смысл наполнения таких конституционно-правовых гарантий, как гарантии права на спорт, права на доступ к спортивной инфраструктуре. Публичные

интересы

сплетены

внешнеполитической

внутриполитической политиками государства, выступая одновременно и их ценностно-смысловыми, деонтологическими основами, и критериями замера качеств в текущий период времени (или на определенном этапе развития страны) в рамках конкретного аспекта (конкретных аспектов). Обоснованно выделить публичные интересы внутригосударственные и публичные интересы внешние, связанные с международными отношениями. Спорт сегодня выступает индикатором международных отношений между государствами, выступая механизмом воспроизводства и гарантом нравственности,

стимулируя

мирные

отношения

между

народами

культурами, между государствами, способствуя таковым даже в условиях

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

39 латентного

или

открытого

межгосударственного

конфликта.

Спорт,

содействуя глобализации, стал частью глобального мирового равновесия. Рассматривая

направления

совершенствования

государственной

механизмы

политики

кардинального

области

спорта

Российской Федерации, следует понимать, что при всей значимости коммерческой

составляющей

современной

индустрии

спорта

именно

публичные интересы должны закладываться в основу новой государственной политики в указанной области. Опыт зарубежных стран по обсуждаемому кругу вопросов так же представляет существенный интерес. Проведение

спортивных

мероприятий

всемирного

масштаба,

которым относятся Олимпийские игры, наравне с чемпионатами мира по наиболее популярным игровым видам спорта, имеет важное правовое значение. После объявления города Сочи олимпийской столицей 2014 года, а Россию – хозяйкой чемпионатов мира по футболу 2018 года и хоккею 2016 года начался и интенсифицировался процесс глобальной унификации спортивного права России и спортивного права зарубежных государств. Речь не о стандартизации спортивного законодательства, а о сопоставлении спортивных правовых институтов разных государств. Значительный объем норм в профильных актах национального законодательства

зарубежных

государств

свидетельствует

важной

социальной роли спорта. В этих актах могут быть закреплены не только собственно публичные интересы в области спорта, но и косвенные основания выстраивания указанных интересов (принципы и ценностные основания правовой регламентации спорта, основания и механизмы системы правового регулирования в этой области, задачи госполитики). Даже законодательно закрепленные дефиниции понятий «спорт» и «система спорта» отражают отношение государства к спорту и, как следствие, публичные интересы. В зарубежных государствах в том или ином объеме закреплены принципы правовой регламентации спорта, основания и механизмы системы правового

регулирования

этой

области,

среди

которых

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

наиболее

40 значимыми являются: ценностные основания спорта, публичные интересы в области спорта, задачи государственной политики в области спорта, организация системы спорта, полномочия основных субъектов спортивных правоотношений. Организация государственной власти в области спорта в опыте зарубежных государств крайне разнообразна; как известно, можно выделить централизованные и децентрализованные системы управления спортом. Но

самым

первым

камнем

фундамента

системы

правового

регулирования спорта в большинства стран являются нормы о публичных интересах, включая приоритеты, в области спорта. Установление тех или иных такого рода принципов или целей отражает и определяет место спорта в общественной и государственной жизни, а также возложенную на публичные власти роль в области спорта. Считаем необходимым обратиться к таким нормам о публичных интересах в области спорта в законодательстве зарубежных государств. Проведенный сравнительно-правовой анализ норм конституций свыше 100 государств мира и норм национального законодательства1 о спорте 17 зарубежных государств (Австрии, Андорры, Аргентины, Армении, Болгарии, Бразилии, Германии, Испании, Италии, Канады, Китая, Люксембурга, Португалии, Франции, Чили, Швейцарии, Эквадора), отражающих видение государством публичных интересов в области спорта, дал необходимые и достаточные

основания

для

выделения

следующей

интегральной

совокупности обобщенных публичных интересов в области спорта: 1) комплекс публичных интересов в области спорта, определяющих деонтологическую основу признания государством спорта, отношения к нему и построения государственной политики в этой области: – группа публичных интересов, связанных с обязанностью государства гарантировать конституционное право на спорт, интегрально включающее множество прав (на ассоциацию, на развитие и др.);

1 Понкин И.В., Соловьев А.А. Справочник зарубежного законодательства о спорте / Предисл. С.В. Алексеева / Комис. по спорт. праву Асс. юристов России. – М., 2011. – 131 с.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

41 – группа публичных интересов в области охраны здоровья граждан и обеспечения их здорового образа жизни и физического развития; – группа публичных интересов в области демографии, обеспечения безопасности и защиты от внутренних угроз; –

группа

публичных

интересов,

связанных

воспитанием

инкультурацией населения, формированием и укреплением общественных ценностей,

общественной

нравственности,

со

стимулированием

общественной жизни и с формированием и воспроизводством национальной идеи; – группа публичных интересов, связанных с социальной интеграцией и обеспечение равных социальных возможностей граждан (в том числе лиц с ограниченными

физическими

возможностями)

социальных

групп,

формированием и развитием общественной солидарности, сокращением социального и культурного неравенства; –

группа

публичных

интересов,

связанных

нравственным

воспитанием и социализацией несовершеннолетних, организацией их досуга и наполнением его позитивным содержанием; – группа публичных интересов, связанных с организацией борьбы с экстремизмом, иной преступностью и насилием среди населения (прежде всего

–

детской

молодежной

среде),

наркопотреблением

злоупотреблением алкоголя; – группа публичных интересов, связанных с воспроизводством, охраной, защитой, укреплением и развитием внутриполитического имиджа государства (включая медийную составляющую, ставшую в настоящем мире его (имиджа) неотъемлемой частью); –

группа

публичных

интересов

области

экономического,

туристического и культурного развития (на уровне страны, регионов и местных сообществ) – через механизмы спортивного развития территорий и обеспечение занятости населения; 2) комплекс публичных интересов, непосредственны связанных с реализацией спортивной деятельности (публичные интересы внутри системы спорта):

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

42 –

группа

публичных

интересов,

связанных

обеспечением

правопорядка и законности в спорте и в среде спортивных болельщиков; –

группа

публичных

интересов,

связанных

обеспечением

нравственности и честности в спорте, принципов «Фэйр Плэй»; –

группа

публичных

интересов,

связанных

недопустимостью

употребления допинговых средств; 3) публичные интересы, связанные с международными отношениями: – группа публичных интересов в области обороны страны и обеспечения безопасности и суверенитета, защиты от внешних угроз; – группа публичных интересов, связанных с воспроизводством, охраной, защитой, укреплением и развитием международным имиджем государства. Рассматривая пути и механизмы кардинального совершенствования государственной политики в области спорта в Российской Федерации, следует именно публичные интересы закладывать в самую основу новой государственной политики в указанной области. И опыт зарубежных стран по обсуждаемому кругу вопросов дает нам здесь и необходимые аргументы, и достойные учета примеры.

◘◘◘◘ Казаков Р.В.1 ПРАВОВОЙ СТАТУС КАНАДСКОГО ЦЕНТРА РАЗРЕШЕНИЯ СПОРТИВНЫХ СПОРОВ

В систему управления спортом в Канаде в настоящее время входят:

1 Казаков Роман Викторович – юрист, депутат Совета депутатов сельского поселения Гжельское Раменского муниципального района Московской области, член Ассоциации юристов России. Статья посвящена исследованию и описанию правового статуса Канадского центра разрешения спортивных споров, одного из ключевых субъектов государственного управления в области спорта в Канаде. Ключевые слова: спорт, государственная политика, Канада, Канадский центр разрешения спортивных споров. Kazakov R.V. Sport Dispute Resolution Centre of Canada. The article deals with the description and the legal status of the Sport Dispute Resolution Centre of Canada, one of the key stakeholders in the governance on sport in Canada. Keywords: sports, public policy, Canada, Sport Dispute Resolution Centre of Canada.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

43 – Министерство по вопросам канадского наследия (Ministère du Patrimoine canadien) – основной государственный орган исполнительной власти в области спорта в Канаде; – Канадский центр разрешения спортивных споров; – правительства провинций и территорий; – национальные организации спорта (National Sport Organizations); – мультиспортивные

сервисные

организации

(Multisport

Service

Organizations); – канадские центры спорта (Canadian Sport Centres); – другие организации. Одним из ключевых субъектов государственного управления в области спорта в Канаде является Канадский центр разрешения спортивных споров,

правовой

статус,

структура,

органы

управления

основы

деятельности которого определяются статьями 9–35 Федерального закона Канады о продвижении физкультурной деятельности и спорта от 19 марта 2003 г.1 Согласно пунктам 2–6 статьи 9, Канадский центр разрешения спортивных споров не является агентом Ее Величества, не является правительственной организацией или королевской организацией для целей Закона о финансовом управлении. В целях Закона о федеральных судах, Канадский

центр

разрешения

спортивных

споров,

либо

арбитр

или

посредник, предоставляющий свои услуги под эгидой Канадского центра разрешения спортивных споров, не является федеральным органом, комиссией или иным органом юрисдикции в соответствии со смыслом данного Закона. Канадский центр разрешения спортивных споров должен оказывать свои услуги и взаимодействовать с общественностью на обоих официальных языках Канады. Центральный офис Канадского центра разрешения спортивных споров должен находиться в том месте Канады, которое указано во внутренних нормативных документах центра.

1 Physical Activity and Sport Act, 2003 // <http://laws.justice.gc.ca/eng/acts/P-13.4/index.html>; <http://laws.justice.gc.ca/PDF/P-13.4.pdf>. С изменениями на 17 октября 2011 г. Перевод с англ. и франц. – Р.В. Казаков.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

44 В соответствии с пунктом 1 статьи 10, задачи Канадского центра разрешения спортивных споров заключаются в предоставлении спортивному сообществу услуг по внутригосударственному альтернативному разрешению спортивных споров, а также проведения экспертиз и предоставления помощи в отношении альтернативного разрешения споров. При

выполнении

своих

задач,

Канадский

центр

разрешения

спортивных споров обладает обязанностями и полномочиями физического лица, включая следующие полномочия: (a) использовать любые денежные средства, которые могут быть ему предоставлены,

на

любых

условиях,

на

которых

данные

средства

предоставляются; (b) заключать договоры или соглашения от своего имени; (c) проводить исследования в отношении осуществления своих полномочий; а также (d) выполнять

любые

иные

действия,

которые

способствуют

выполнению его задач и реализации своих полномочий (пункт 1 статьи 11). Несмотря на пункт 1 статьи 11, Канадский центр разрешения спортивных споров связан рядом ограничений, а именно указанный Канадский центр разрешения спортивных споров: - не может приобретать или вести работы по строительству недвижимости или недвижимого имущества за надлежащее материальное вознаграждение, помимо того, которое предусмотрено для его головного офиса; - должен ясно выражать в подписываемых им контрактах и соглашениях, что он заключает договор или соглашение от своего собственного имени; - не вправе приобретать инкорпорацию корпорации, любые акции которой

при

инкорпорации

(оформление

учреждения

качестве

юридического лица) будут удерживаться от имени или по доверенности в интересах Канадского центра разрешения спортивных споров, и

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

45 -

не

приобретения,

может будет

приобретать

акции

удерживаться

от

корпорации, имени

или

которая, по

после

доверенности

Канадского центра разрешения спортивных споров. Управление коммерческой и иной деятельностью Канадского центра разрешения спортивных споров осуществляется Советом директоров. С этой целью Совет директоров вправе использовать все полномочия Канадского центра разрешения спортивных споров (статья 12). Совет директоров состоит из не более чем 12 директоров, включая председателя и исполнительного директора Канадского центра разрешения спортивных споров, который не имеет права голоса (пункт 1 статьи 13). При этом статьи 14, 16 и 18 Федерального закона Канады о продвижении физкультурной деятельности и спорта от 19 марта 2003 г. не применяются в отношении исполнительного директора (пункт 2 статьи 13). В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Федерального закона Канады о продвижении физкультурной деятельности и спорта от 19 марта 2003 г., Совет директоров может издавать правила внутреннего регламента по вопросам деятельности и управления делами Канадского центра разрешения спортивных споров и выполнения обязанностей и функций Совета в соответствии с настоящим Законом, в том числе, правила внутреннего регламента, касающиеся: -

создания

комитетов

совета

директоров,

том

числе

исполнительного комитета, и установления обязанностей, функций и полномочий комитетов; - обязанностей, функций и полномочий Председателя и сотрудников Канадского

центра

разрешения

спортивных

споров,

включая

Исполнительного директора; - назначение и вознаграждение сотрудников Канадского центра разрешения спортивных споров; - делегирование функций Совета директоров Исполнительному Комитету и обстоятельства при которых эти функции должны выполняться;

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

46 - сфера полномочий, обязанности и функции секретариата по разрешению споров, ресурсного центра и любого другого отдела Канадского центра разрешения спортивных споров; - сроки и условия права на получение услуг, предоставляемых Канадского центра разрешения спортивных споров; - установление политики в отношении официальных языков Канады, которая включает в себя: -

принципы,

французского

языков

регулирующие сотрудниками

использование Канадского

английского

центра

разрешения

спортивных споров в их общении, предоставлении услуг и повседневной работе, механизм

разрешения споров,

относящийся к

осуществлению

политики; - установление сборов и платежей, оплачиваемых за услуги и оборудование,

предоставляемое

Канадским

центром

разрешения

спортивных споров, или определение способа расчета этих сборов и платежей; -

установление

процедур

посредничества

арбитража

для

разрешения спортивных споров, включая механизм определения способа, которым стороны могут выбрать арбитра или посредника, и языка, согласно потребностям сторон, на котором проводится заслушивание сторон и вынесение решения; - квалификационные требования к арбитрам или посредникам; - создание этического кодекса для директоров, должностных лиц и сотрудников Канадского центра разрешения спортивных споров, а также для арбитров и посредников, которые предоставляют услуги по урегулированию споров под эгидой Канадского центра разрешения спортивных споров; и - управление персоналом, включая сроки и условия приема на работу лиц, принимаемых на работу Канадским центром разрешения спортивных споров.

◘◘◘◘

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

Соловьев А.А.1 СРАВНИТЕЛЬНО – ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ СТРАХОВАНИЯ В ОБЛАСТИ СПОРТА

Если сравнить уровень развития института спортивного страхования (как добровольного, так и обязательного) в России с западными странами (в первую

очередь

США,

Великобританией,

Францией,

Германией),

то

результат, к сожалению, окажется не в пользу нашей страны. Применительно

обязательному

страхованию,

России

на

спортсменов (причем, исключительно профессиональных) в соответствии с Федеральным законом от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных социальное

заболеваний»

страхование,

распространяется

страховщиком

по

которому

обязательное является

Фонд

социального страхования Российской Федерации. Федеральным законом от 28 февраля 2008 г. № 13-ФЗ в Трудовой кодекс Российской Федерации введена новая глава 54.1. «Особенности регулирования труда спортсменов и тренеров». В соответствии со статьей 348.2 Трудового кодекса Российской Федерации в редакции указанного выше федерального закона работодатель обязан обеспечить страхование жизни и здоровья спортсмена, а также медицинское страхование в целях получения спортсменом

дополнительных

медицинских

иных

услуг

сверх

установленных программами обязательного медицинского страхования с

1 Соловьев Андрей Александрович - судья, председатель судебного состава Арбитражного суда Московской области, кандидат юридических наук, соискатель ученой степени доктора юридических наук, член Комиссии по спортивному праву Ассоциации юристов России Статья посвящена сравнительно – правовому анализу регулирования отдельных видов спортивного страхования. Автор рассматривает вопросы правовой регламентации указанного института в России, Франции и США (на примере штата Аризона) с учетом необходимости дальнейшего совершенствования отечественной системы страхования в области спорта. Ключевые слова: спортивное право, страхование в области спорта Soliviev A.A. Comparative law analyses of sport insurance/ Article is devoted to Comparative law analyses of sports insurance of different tipesi in USA, Russia and France. Keywords: sports law, sports insurance.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

48 указанием условий этих видов страхования. Реализация данного правового предписания осуществляется путем заключения работодателями договоров страхования со страховыми организациями. Однако нормативно не детализированы критерии страховой защиты с учетом дифференциации рисков в различных видах спорта, а также правовые

механизмы,

обеспечивающие

обязательность

страхования

спортсменов. Интересно, что базовым Федеральным законом от 4 декабря 2007 г. № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» закреплена

лишь

обязанность

Олимпийского

комитета

России

по

страхованию членов олимпийской делегации Российской Федерации на Олимпийских играх и других международных спортивных мероприятиях, проводимых под патронажем Международного олимпийского комитета. С другой стороны, институт обязательного страхования в области спорта давно известен зарубежным странам и весьма успешно применяется там для защиты интересов как физических, так и юридических лиц. Приведем в качестве первого примера Францию - страну, чья правовая система относится к романо-германской правовой семье и во многом сходна с российской. В Спортивном кодексе Франции, помимо значительного числа отдельных правовых предписаний, присутствует целая глава, посвященная вопросам обязательного страхования гражданской ответственности в области спорта 1 . Следует отметить, что Спортивный кодекс Франции носит комплексный характер, является весьма объемным (включает в себя в общей сложности 1 774 статьи 2 - больше, чем четыре части Гражданского кодекса Российской Федерации). Спортивный кодекс Франции весьма подробно регулирует вопросы:

1 Подробнее см.: Спортивный кодекс Франции. Законодательная часть: Перевод с французского, вступительная статья с кратким комментарием к.ю.н. А.А. Соловьева; предисловие д.ю.н., проф. С.В. Алексеева / Комиссия по спортивному праву Ассоциации юристов России. – М., 2009. – 134 с. Спортивный кодекс Франции. Регламентарная часть – Декреты. Книги I и II: Перевод с французского и вступительная статья к.ю.н. А.А. Соловьева / Комиссия по спортивному праву Ассоциации юристов России. – М., 2010. – 203 с. 2 Code du sport // <http://www.legifrance.gouv.fr> . (Последнее посещение 18.09.2011).

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

49 – правового статуса, деятельности и взаимоотношений субъектов спортивных

отношений:

субъектов

публичного

права

(государство,

национальные публичные учреждения, административно-территориальные образования, организации общественной пользы); спортивных ассоциаций и спортивных

обществ;

спортивных

лиг;

спортивных

федераций

представительных

профессиональных

(Французский

национальный

олимпийский и спортивный комитет и др.) и посреднических органов, спортсменов,

спортивных

тренеров,

спортивных

судей

арбитров,

спортивных агентов, иных участников спортивных правоотношений; – общей организации физкультурной и спортивной деятельности и особенностей такой деятельности в конкретных сегментах области спорта; – спортивной подготовки и образования в области физической культуры и спорта; требований и ограничений в этой области; надзора и контроля за образовательной деятельностью в области спорта; –

защиты

здоровья

спортсменов,

медицинского

контроля

спортсменов; – борьбы с употреблением допинга, контроля и профилактики в этой сфере; – общей организации занятий спортом; – требований к спортивным сооружениям и иным спортивным объектам; – обязанностей, связанных со спортивной деятельностью; – порядка организации и проведения спортивных мероприятий, их трансляции средствами массовой информации и их освещения в средствах массовой информации; –

финансирования

государственной

поддержки

спорта

(в

особенности – массового спорта и спорта высших достижений); – административных правонарушений и уголовных преступлений в области спорта и ответственности за их совершение; – особенностей применения французского законодательства о спорте в заморских департаментах и территориях.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

50 При этом обязанность по страхованию отнесена Кодексом к числу обязанностей, связанных со спортивной деятельностью. Спортивные ассоциации, общества и федерации для осуществления своей

деятельности

обязательного

на

территории

страхования

их

Франции

заключают

гражданской

договоры

ответственности,

ответственности их наемных или добровольных служащих и ответственности спортсменов.

Аналогичные

гарантии

касаются

также

деятельности

спортивных арбитров и судей. Кроме того, обязательное заключение договора страхования предусмотрено для занятия отдельными, в первую очередь экстремальными, видами спортивной деятельности (например, непрофессиональной подводной рыбалкой, рафтингом

1 ,

каньонингом

парашютным спортом, спелеологией, морским серфингом). Для лиц, эксплуатирующих (использующих) спортивные объекты, установлена

обязанность

по

заключению

договоров

страхования

гражданской ответственности спортивных руководителей, преподавателей, тренеров, всех работников пользователя, а также лиц, имеющих постоянный или временный допуск на спортивный объект для занятия преподаваемыми там дисциплинами. Компетентные органы власти могут запретить открытие или вынести постановление о временном или окончательном закрытии спортивного объекта

случае

невыполнения

обязательств

по

страхованию.

Предусмотрена также обязанность организаторов спортивных мероприятий (за исключением государства и организаций, подлежащих обязательному страхованию по иным основаниям) по страхованию, как собственной гражданской ответственности, так и ответственности лиц, оказывающих содействие в проведении данного спортивного мероприятия, а также участников этого мероприятия.

1 Рафтинг - спортивный сплав по горным порожистым рекам на рафте (надувном судне без каркаса), сплавном катамаране (надувном двухкорпусном судне с каркасом) или другом сплавном судне. 2 Каньонинг - преодоление каньонов без помощи плавающих средств, но с использованием различной техники преодоления сложного водно-скального рельефа: скалолазание, спуск по веревке, прыжки в воду, плавание.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

51 Кодексом установлена ответственность за правонарушения в области обязательного страхования в рассматриваемой сфере/ Для удобства страхователей Кодексом установлено, что признанные спортивные

федерации

могут

заключить

коллективные

договоры

страхования, которые также включают страхование входящих в их состав членов.

Эти

договоры

должны

заключаться

соблюдением

норм

законодательства о конкуренции. Помимо обязательного страхования, Кодексом определены меры, направленные

на

развитие

добровольного

страхования

участников

спортивных правоотношений. Так, спортивные ассоциации и федерации обязаны доводить до сведения своих членов информацию о пользе заключения договора личного страхования, покрывающего физический вред, который могут нанести занятия спортом. В

качестве

второго

примера

хотелось

бы

привести

модель

обязательного страхования в сфере спорта, реализованную в США, на примере Титула 5 «Развлечения и спорт» Обновленного свода законов штата Аризона. Американский страховой бизнес отличается огромным размахом и уверенно лидирует на мировом рынке страхования по всем возможным показателям. В США работает около 9 тыс. компаний имущественного страхования и около 2 тыс. компаний, занимающихся страхованием жизни и здоровья. Активы всех страховых компаний составляют около 2,5 трлн. долл.1 Система правового регулирования различных аспектов спортивной деятельности в штате Аризона вызывает интерес по следующим причинам: – Аризона - это один из тех штатов, где совокупный объем нормативно-правового материала, регулирующего отношения в сфере спорта, очень велик; – наличие в штате Аризона многоэлементного законодательства в области

спортивных

отношений.

Так,

применительно

1 <http://www.insurebiz.ru/archive/?act=view&id=18>. (Последнее посещение 18.09.2011).

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

вопросам

52 страхования, Титул 5 «Развлечения и спорт» Обновленного свода законов штата Аризона (условно именуемый «Спортивным кодексом» Аризоны) 1 дополняет

Секция

20-252

«Определение

понятия

«страхование

от

несчастных случаев»» Титула 20 «Страхование» Обновленного свода законов штата Аризона2, которая также касается вопросов страхования при организации спортивных мероприятий; – высокий уровень развития спорта в штате Аризона. Благодаря спортивной

деятельности

(Аризонский

университет,

трех

публичных

Университет

штата

университетах Аризона

штата

(Университет

Феникса) и Университет Северной Аризоны) и нескольких колледжах, спортивные состязания и спортивная деятельность очень распространены и развиты в этом штате; – специфичные географические и административно-территориальные особенности

штата

Аризона.

Значительная

часть

территории

штата

приходится на горы, плато и пустыни, то есть нельзя сказать о слишком уж благоприятных условиях для массового занятия спортом. При этом из-за большой площади Аризоны и разного уровня возвышенностей штат обладает большим разнообразием климатических условий, что опять же делает опыт этого штата интересным для российского исследователя. Кроме того, Спортивного кодекс Аризоны: – это комплексный межотраслевой нормативный правовой акт, включающий в себя как нормы материального, так и процессуального права из различных отраслей – гражданского,

административного

административно-процессуального,

уголовного, уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного права, собственно узкоспециальные нормы, регламентирующие общественные отношения в области спорта, нормы экологического права, коммерческого, страхового, информационного права, правового регулирования спортивного вещания и маркетинга; Парадоксально, но, в строгом смысле слова, «Спортивный кодекс» Аризоны – не вполне является спортивным, поскольку 1 Title 5 «Amusements and Sports» of the Arizona Revised Statutes //<http://www.azleg.state.az.us/ArizonaRevisedStatutes.asp?Title=5>. (Последнее посещение 18.09.2011). 2 Title 20 «Insurance» of the Arizona Revised Statutes //<http://www.azleg.gov/ArizonaRevisedStatutes.asp?Title=20>. (Последнее посещение 18.09.2011).

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

53 он не совсем относится к спорту в устоявшемся в России и других европейских странах понимании термина «спорт». Акцент в «Спортивном кодексе» Аризоны сделан именно на массовый любительский спорт, массовый спортивный и связанный со спортом досуг либо же на ориентированный

на

массовую

аудиторию

развлекательный

профессиональный спорт – спортивный интертеймент, сопряженный уже с шоу-бизнесом, с досуговой индустрией. Вопросы обязательного страхования в области спорта нашли отражение в «Спортивном кодексе» Аризоны. В частности, предусмотрено обязательное страхование жизни и здоровья участников соревнований по боксу, боям без правил, рукопашному бою и иным боевым искусствам. Обязательным условием для получения лицензии промоутером или организатором

матча

по

указанным

выше

дисциплинам

является

представление в Комиссию по боксу штата Аризона копии соответствующего договора страхования. При этом страхование здоровья спортсмена по медицинскому, хирургическому и больничному уходу в случае получения на соревнованиях травм, должно осуществляться на сумму не менее двадцати тысяч долларов при вычете и выплате самим боксером страховщику в качестве страховой премии лишь двадцати пяти долларов. Страхование жизни спортсмена осуществляется

на

сумму

не

менее

пятидесяти

тысяч

долларов,

выплачиваемых в случае его гибели от травм, полученных во время соревнований. При этом обязанность по заключению договоров страхования и выплате основной части страховой премии возлагается на промоутеров. «Спортивным

кодексом»

Аризоны

также

предусмотрено

обязательное страхование ответственности владельцев земельных участков на

которых

возводятся

спортивные

сооружения,

также

лиц,

осуществляющих строительство. Поскольку положительные представляется,

России

качества что

еще

не

системы

изучение

до

конца

реализованы

обязательного

зарубежного

опыта

все

страхования, данной

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

сфере

54 представляет не только теоретический интерес, но может также иметь важное практическое значение.

◘◘◘◘

Понкина А.И.1 О НЕКОТОРЫХ ОСОБЕННОСТЯХ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ И ГОСУДАРСТВЕННОЙ ПОЛИТИКИ В ОБЛАСТИ СПОРТА НА КУБЕ

Современное состояние и, тем более, историю спортивного права Кубы исследовать достаточно непросто, учитывая достаточно высокую степень

политизации

спорта

этом

государстве,

как

следствие

–

идеологизированность истории развития законодательства о спорте и государственного управления в этой области. Тем не менее, мы считаем кубинский опыт правового регулирования и

организации

спортивной

деятельности

заслуживающим

внимания,

обладающим представляющими интерес для российской правовой науки особенностями. Это связано хотя бы с успешным функционированием системы государственного управления спортом на Кубе, свидетельством чему являются богатые урожаи олимпийских медалей, стяжаемые кубинскими спортсменами этой весьма небольшой по размеру и численности населения страны на Олимпийских играх (для примера, в Пекине 2008 г. – 2 золотых, 11 серебряных и 11 бронзовых олимпийских медалей; в Афинах 2004 г. – 9 золотых, 7 серебряных и 11 бронзовых олимпийских медалей; в Сиднее 2000 года – 11 золотых, 11 серебряных и 7 бронзовых олимпийских медалей). 1Понкина Алена Игоревна – магистрант кафедры международного права юридического факультета Российского университета дружбы народов Статья посвящена исследованию правового регулирования и государственной политики в области спорта на Кубе. Ключевые слова: спортивное право, Куба, государственная политика, государственное управление, спорт. Ponkina A.I. Some peculiarities of legal regulation and public policy in the field of sports in Cuba. Article is devoted to regulatory and public policy in the field of sports in Cuba. Keywords: sports law, Cuba, public policy, public administration, sports.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

55 Нельзя

сказать,

что

дореволюционный

период

на

Кубе

отсутствовала нормативная правовая регламентация в области спорта и государственное управление в этой области. Как указывает кубинский исследователь Карел Луис Пашо Замбрана, еще в 1938 году Декретом №1454 от 09.07.19381 было учреждено Главное управление по спорту (Dirección General de Deportes; DGD). В 1952 году указанный орган был реорганизован Законом-Декретом № 294 от 01.08.1952 в Национальную комиссию по спорту (Comisión Nacional de Deportes; CND). Декретом № 3596 от 26.11.1954

были установлены дополнительные

положения о Национальной комиссии по спорту.

В дореволюционный

период проходило становление Кубинского олимпийского комитета. Как отмечают Лоренцо Арбора, В. Жозефа Н. Умберто и Гарсиа Агирре, после победы «Кубинской революции» начался этап интенсивного развития государственной политики в области спорта. Законом Кубы № 683 от

1959

года

был

упразднен

действовавший

при

«капиталистах»

специальный государственный орган по спорту. Указанные авторы приводят в

подкрепление

своей

негативной

оценки

«дореволюционной»

государственной политики в области спорта аргумент о том, что на тот период

культивировались

исключительно

элитарные

виды

спорта

околоспортивные виды деятельности, к которым подавляющее большинство кубинцев не имело и не могло иметь доступа (казино, азартные игры и пари на скачках, хай-алай (аналог баскского мяча в Испании и Франции), бейсбол и др.). Взамен на Кубе, как утверждается, после революции была создана «система физической культуры, спорта и отдыха, с уникальной социальной и равной основой для всех членов общества, что дает необходимые возможности для многогранного и всестороннего развития человека»4. 1 G.O. – 21 de julio de 1938. 2 Decreto № 3596 de 26 de noviembre de 1954 // G.O. – 18 de febrero de 1955. 3 Pachot Zambrana K.L. El derecho al deporte, la constitución y las normas de ordenación del deporte en Cuba: Tesis presentada en opción al grado científico de Doctor en Ciencias Jurídicas [Право на спорт, конституция и нормативные правовые документы о спорте на Кубе: Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук] / República de Cuba – Comisión Nacional de Grados Científicos (Santiago de Cuba, 2007). – Ciudad de La Habana: Editorial Universitaria, 2008. – 174 p. – P. 70. 4 Arbona L., Humberto V.J.N., Aguirre G. Historia de la Cultura Física en Cuba [История физкультурной деятельности на Кубе] // Revista Digital (Buenos Aires). – 2000, Diciembre, Año 5. – № 28. <http://www.efdeportes.com/efd28/cuba.htm>;

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

56 Характерно, что Конституция Кубы от 24.02.1976 (одна из немногих в мире 1 ) напрямую закрепила право граждан на спорт: «государство … гарантирует…, что не будет человека, который не имел бы доступа к… спорту» (пункт «b» статьи 9); «все имеют право на физическое воспитание, занятия спортом и развлечения» (статья 52)2. Базовым законом в области спорта в этой стране является Закон Кубы № 936 от 23 февраля 1961 г. о создании Национального Института спорта, физкультурного воспитания и досуга3. Указанным Законом Кубы был учрежден Национальный институт спорта, физкультурного воспитания и отдыха (Instituto Nacional de Deportes, Educación Física y Recreación; INDER) в качестве автономной организации со статусом юридического лица. Статья 2 указанного Закона Кубы № 936 от 23 февраля 1961 г. установила

следующие

функции

Национального

института

спорта,

физкультурного воспитания и отдыха: – планирование, управление, оптимизация, фокус, ориентирование и реализация спортивных мероприятий на национальном и международном уровнях, установление стандартов, которым должны следовать спортивные организации,

которые

практически

должны

реагировать

на

политику

Института в этих сферах; – планирование, направление и ориентирование рационального и соответствующего физкультурного воспитания и спортивной подготовки для различных

уровней

обучения,

определение

спортивных

траекторий

спортсменов на каждом этапе чемпионатов и соревнований, а также разработка и принятий регламентов для различных случаев; – сопровождение, направление и ориентирование планов отдыха, предназначенных для детей, молодежи и взрослых, разрабатываемых <http://portal.inder.cu/index.php/recursos-informacionales/arts-cient-tec/10259-historia-de-la-cultura-fisicaen-cuba>. 1 См.: Гребнев Р.Д. Природа, структура и особенности конституционного права на спорт // Нравственные императивы в праве. – 2011. – № 4. 2 Конституции государств Америки: В 3 томах / Под ред. Т.Я. Хабриевой. Т.2. Карибский регион. – М.: ИЗиСП при Правительстве РФ, 2006. – С. 551, 563 . 3 Ley № 936 de 23 de febrero de 1961 de creación del Instituto Nacional de Deportes, Educación Física y Recreación // <http://win.dd-el.com/cubaley936.pdf>.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

57 различными

организациями,

устанавливая

их

правила

соблюдать

исполнять какой-либо план, что для таких целей, развивать институт себя; – стимулирование развития спорта, физкультурного воспитания и отдыха через организацию массовых спортивных практик; – создание, направление и руководство техническими учебными заведениями для подготовки учителей физкультуры, спортивных тренеров и инструкторов, их обучения и предоставления им соответствующих званий, а также усовершенствования учителей, тренеров и инструкторов; – утверждение

календарных графиков

спортивных

мероприятий

(квалификаций и чемпионатов в различных видах спорта), … установление стандартов спортивных достижений и спортивного мастерства на различных уровнях, создание системы поощрений; – стимулирование

увеличения

численности

лиц,

увлекающихся

спортом даже в самых отдаленных уголках страны; – пропаганда, международных

организация

спортивных

спонсирование

соревнований,

выпуска

национальных

книг,

брошюр

бюллетеней, подготовки материалов в СМИ, кино, на телевидение и радио, способствующих распространению интереса к занятиям спортом, улучшению и расширению спортивной деятельности. Одним из первых масштабных мероприятий, организованных и реализованных

Национальным

институтом

спорта,

физкультурного

воспитания и отдыха, стала массовая подготовка во время летних каникул 1963/1964 учебного года свыше 35 000 учителей начальных школ по всей Кубе, что позволило уроки физкультурного воспитания впервые в кубинской истории распространить на 1 300 000 детей, обучавшихся в начальной школе1. В 1974 году был создан Институт физической культуры им. Мануэля Фахардо (Instituto Superior de Cultura Física (ISCF) “Manuel Fajardo”), который стал первым спортивным университетом на Кубе.

1 Arbona L., Humberto V.J.N., Aguirre G. Historia de la Cultura Física en Cuba [История физкультурной деятельности на Кубе].

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

58 Ряд изменений в структуру государственного управления спортом на Кубе был внесен Декретом-Законом о реорганизации центральных органов управления государства № 147 от 21.04.19941.

◘◘◘◘

Епанчина М.П. 2 ДЕОНТОЛОГИЯ ТРАНСПЛАНТАЦИИ

Резолюцией ПАСЕ № 1782 (2011) от 25.01.2011 «Расследование сообщений о бесчеловечном обращении с людьми и незаконном обороте человеческих органов в Косово»

был поднят актуальный вопрос о

незаконных насильственных изъятиях и обороте человеческих органов в Европе, реализованных преступными группировками в Косово. Указанная проблема актуализировалась в связи с расследованием фактов незаконного и насильственного изъятия органов у нескольких пленных в клинике на албанской территории вблизи Фуше-Круя для последующей продажи этих органов за границу с целью трансплантации. ПАСЕ заявила, что «незаконный оборот человеческих органов сегодня представляет собой исключительно серьезную проблему во всем мире и открыто противоречит самым основным 1 Decreto-Ley No.147 de 21.04.1994 de la Reorganización de los Organismos de la Administración Central del Estado // <http://www.gacetaoficial.cu>. 2 Епанчина Мария Петровна - студент Юридического факультета имени М.М. Сперанского Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации Статья посвящена исследованию этико-правовых вопросов правового регулирования трансплантации органов и тканей человека. Ключевые слова: трансплантация органов и тканей человека, деонтология, донор, донорский орган, медицинская этика. Epanchina M. Deontology of organ transplantation The article investigates ethical and legal issues of legal regulation of transplant organs and tissues. Keywords: transplantation of organs and tissues of human, deontology, donor, donor organ, medical ethics. 3 Резолюция Парламентской Ассамблеи Совета Европы № 1782 (2011) от 25 января 2011 г. «Расследование сообщений о бесчеловечном обращении с людьми и незаконном обороте человеческих органов в Косово» // <http://www.coe.int/T/r/Parliamentary_Assembly/%5BRussian_documents%5D/%5B2011%5D/%5bJan201 1%5d/Res1782_rus.asp>.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

59 стандартам прав человека и достоинства», и поддержала идею разработки проекта

международно-правового

документа,

который

«содержал

бы

определение незаконного оборота человеческих органов, тканей и клеток и определял бы меры, которые должны приниматься для предотвращения такого незаконного оборота и защиты его жертв, а также уголовно-правовые меры по привлечению виновных к ответственности» (пункт 20 указанной Резолюции). Проблема незаконного изъятия и оборота человеческих органов и тканей является частью более широкого круга проблем, связанных с недостаточной

урегулированностью

оснований

процедур

изъятия,

хранения и оборота человеческих органов и тканей и использования таких органов и тканей в целях трансплантации. Анализ российского и зарубежного

законодательства (Бельгия,

Великобритания, Испания, США, Франция) о трансплантации человеческих органов и тканей, судебных решений и научных дискуссий по теме дает необходимые

достаточные

совокупности

ключевых

основания

для

деонтологических

вывода

проблем

следующей

трансплантации

человеческих органов и тканей. 1. Ключевой

проблемный

вопрос:

какая

модель

согласия

потенциального донора должна быть закреплена. Как указывают некоторые эксперты, в законодательствах ряда стран – Бельгия, Германия, Швейцария, Франция – детально закреплен порядок изъятия органов и тканей умершего (потенциального донора), основанный на условии наличия предварительного прижизненного согласия умершего (потенциального донора), выраженного в установленном законом порядке, или на условии согласия близких родственников умершего, прижизненно не выразившего несогласия с изъятием у него после смерти органов и тканей для трансплантации. В оппозицию этому, закрепляемый статьей 47 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» от 21.11.2011 № 323-ФЗ порядок презюмирует наличие согласия гражданина на изъятие его органов и тканей после его смерти, если этот гражданин

прижизненно

специально

не

выразил

свое

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

несогласие

60 донорством своих органов и тканей после своей смерти (части 10 и 11 статьи 47), за исключением случая с несовершеннолетним (часть 8 статьи 47) 1 . Помимо России, в Украине также законодательно закореплен механизм презумпции согласия потенциального донора. Несколько отлично от России и Украины проявляется законодательно закрепленный механизм презумпции согласия в Испании. Казалось бы, из гуманных соображений следует отстаивать именно тот порядок, который закреплен в российском законодательстве, но количество уголовных дел в России и в мире в отношении трансплантологов, осуществлявших

незаконные

забор

человеческих

органов

тканей,

показывает, что тут не все так просто. 2. Проблема достоверного и объективного установления факта и момента смерти человека, чтобы начать изъятие донорских органов. СМИ систематически сообщают о случаях ошибочной фиксации смерти у людей, находящихся в состоянии без сознания 2 . Фактически в России сегодня сложилось противоречие между обязанностью и стремлением бригады реаниматологов бригады

реанимировать

трансплантологов,

пациента

когда

же

он

настойчивым умрет.

При

ожиданием

установлении

«отношений» между реаниматологами и трансплантологами в отсутствии жесткой и предельно детализированной регламентации этих отношений возникает противоречие: бригада трансплантологов заинтересована в том, чтобы

умирающий

(к

примеру,

пострадавший

автокатастрофе)

потенциальный донор органов и тканей умер. 3. Проблема коммерциализации трансплантологии. Не случайно Парламентской Ассамблеей Совета Европы рассматривались существующие проблемы, связанные с «черным» криминально-трансплантологическим бизнесом.

1 Понкин И.В., Еремян В.В., Михалева Н.А., Богатырев А.Г., Кузнецов М.Н., Понкина А.А. О некоторых недостатках Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» от 21.11.2011 № 323-ФЗ // Нравственные императивы в праве. – 2011. – № 3. – С. 4–38. 2См.., например: Замерзшая женщина ожила в морге // <http://www.aif.ru/health/news/111762?from=mailadv>. – 10.02.2012; Мужчина ожил в морге во время вскрытия // <http://www.aif.ru/health/news/44596>. – 08.01.2010.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

61 4. К числу рассматриваемых проблем считаем обоснованным отнести проблему оценки предельного числа донорских органов, которые могут быть имплантированы одному человеку для спасения его жизни. Не требует доказательств, что жизнь любого человека бесценна. Но в ситуации ограниченного количества донорских органов для пересадки, подходящих доноров под конкретного реципиента, а также в связи со сложностями трансграничности перевозки донорских огранов и тканей, проявляется ряд вопросов следующего содержания: сколько конкретно органов возможно и допустимо пересаживать одному человеку, есть ли пределы и ограничения такого количества органов, которые необходимо пересадить одному больному; есть ли разница между взрослым и ребёнком, являющимися потенциальными реципиентами органов и тканей? Ответы на эти вопросы ещё предстоит решать. В реальной действительности есть примеры, как подобные вопросы решаются врачами при трансплантации органов и тканей в зарубежной практике. Так, за последнее время мировой общественности стали известны два уникальных случая, успешно проведенных операций по трансплантации большого количества органов детям. Одна операция была осуществлена в США. Врачи из детской больницы Бостона провели операцию по пересадке девочке с редчайшей формой саркомы сразу шести органов, в том числе пищевода, чего в мире ещё никто не делал. Девочку спасли – она пошла на поправку1. Вторая операция по пересадке органов была проведена врачами Южной Кореи семилетней девочке, страдающей практически с рождения хроническим синдромом кишечной псевдонепроходимости. Данная операция по трансплантации готовилась около двух лет, проведена она была благодаря одному донору, от которого девочке было пересажено семь органов. Ребенок уже прошел курс посттрасплантационной реабилитации и может быть выписан из больницы в ближайшее время2.

1 Nine-year-old US girl home after multiple organ transplant [Девятилетняя амерканская девочка вернулась домой после трансплантации нескольких органов] // <http://www.bbc.co.uk/news/world-uscanada-16875956>. – 03.02.2012. 2 В Сеуле 7-летнему ребенку пересадили сразу 7 внутренних органов //<http://www.vesti.ru/doc.html?id=717852>. – 17.02.2012.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

62 5. Комплекс проблем, связанных с пересадкой человеческого лица. Краеугольной точкой которого становится вопрос идентичности пациента, его «права на лицо» (содержание и природа данного права). 6. Вопрос пределов этической приемлемости существ-доноров, от которых можно пересаживать органы и ткани человеку. В целом проблемы ксенотрансплантации (пересадка органов и тканей в пределах двух разных видов организмов; например, от одного вида животного к человеку). Так, научно доказано, что в связи с тем, что свиньи могут выращиваться в домашних условиях (в отличие от отдельных видов обезьян, наиболее физиологически близких к строению человека, но находящихся на данный момент под угрозой исчезновения, а потому защищаемых законом), использование их органов наиболее адекватно для ксенотрансплантации1. Но в таком случае проявляется одна из многочисленных проблем (этическая проблема) –

совмещение данной процедуры с конфессиональными

догмами; например, иудаизма или ислама. Известно, что кожа поросят определенного возраста давно уже используется при лечении ожогов у людей. Но есть ли какие-то пределы? 7. Комплекс

деонтологических

проблем,

связанных

детским

донорством. 8. Проблемы, связанные с так называемой фетальной терапией – использованием в медицинских и косметологических целях абортивного материала (то есть трупов и элементов трупов нерожденных детей). 9. Этические проблемы получения органов от живых доноров. 10. Этический вопрос о моральной возможности и справедливости пересадки органов для тех, кто утратил свое здоровье по причине алкоголизма, употребления наркотиков, табакокурения именно в связи с таким ненормальным образом жизни. 11.

Проблема

обеспечения

равного

доступа

нуждающихся

донорских органах и тканях пациентов независимо от их финансовых возможностей. 1 Кэмпбэлл А., Джиллет Г., Джонс Г. Медицинская этика: учебное пособие; пер. с англ. / Под ред. Ю.М. Лопухина, Б.Г. Юдина. – 2-е изд., испр. – М.: ГЭОТАР-Медиа, 2010. – С. 183.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

63 12.

целом

проблема

обеспечения

справедливого

перераспределения получаемых дефицитных донорских органов и тканей среди ожидающих реципиентов. Как пишут А. Кэмпбелл и Г. Джиллет, во многих странах мира распределение донорских ресурсов идет по принципу равноправия, но, вместе с тем, существуют критерии, ограничивающие этот принцип. В числе них критерий «лотереи»: при получении донорского трупного органа к нему подбирается

максимально

совместимый

по

ряду

антигенных

систем

реципиент. Этот реципиент может находиться в листе ожидания как в течение недели, так и в течение нескольких лет. При прочих равных условиях, предпочтение будет отдано реципиенту, у которого прогнозируется лучший

эффект

рассчитывать

трансплантации

лица

молодого

(прежде

возраста

всего без

на

пересадку

тяжелой

могут

сопутствующей

патологии)1. 13. Проблема этичности испрашивания у родственников умершего потенциального донора согласия на забор его органов для трансплантации тем врачом, который лечил ныне умершего. Проблем много, и каждая из них требует отдельного научноправового рассмотрения. ◘◘◘◘

1 Кэмпбелл А., Джиллет Г. Медицинская этика, – М.: ГЭОТАР-Медиа, 2007. – С. 177.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

ПРОБЛЕМЫ СОВРЕМЕННОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Габитов Р. Р.1 ПРАВОВООЕ РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИИ

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (пункт 1 статьи 23 Гражданского Кодекса Российской Федерации) 2 . Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего

деятельность

без

образования юридического

лица,

признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства (пункт 2 статьи 23 Гражданского Кодекса Российской Федерации) 3 . К предпринимательской деятельности граждан,

осуществляемой

без

образования

юридического

лица,

соответственно применяются правила Гражданского Кодекса Российской Федерации,

которые

регулируют

деятельность

юридических

лиц,

являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (пункт 3 статьи 23 Гражданского Кодекса Российской Федерации )4. 1 Габитов Равшан Райхонович - магистрант Юридического факультета имени М.М. Сперанского 'Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации В данной статье проводится анализ правового регулирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации и Федеративной Республике Германии. Ключевые слова: предпринимательтская деятельность, ФРГ. Gabitov R. The legal regulation mechanism of business activities in the Russian Federation and the Federal Republic of Germany This article examines legal regulation of business activities in the Russian Federation and the Federal Republic of Germany. Keywords: business activities, Federal Republic of Germany 2 Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-Ф3-часть 1 3 Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-Ф3-часть 1 4 Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-Ф3-часть 1

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

65 Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без

образования

юридического

лица

нарушением

требования

пункта 1 ст. 23 , не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (пункт 4 статьи 23 Гражданского кодекса Российской Федерации)1. В Германии согласно Торговому Уложению качество коммерсанта признается в зависимости от характера осуществляемой деятельности как предпринимательской, представляющей собой ведение того или иного промысла. Признание статуса коммерсанта на основании соответствия лица признаком

одного

из

видов

коммерсантов,

определяемых

законом,

характеризуется в доктрине как субъективный принцип квалификации (§1 Торгового Уложения Германии)2. Торговое уложение выделяет категории таких лиц. В первую очередь это

так

называемые

Musskaufmann)

«обязательные

коммерсанты»

(ГТУ

§§1-3

. К промыслам, которые они ведут, закон относит

приобретение и перепродажу товаров или ценных бумаг, осуществление страховых, банковских, транспортных, комиссионных и ряда других сделок. Кроме того, признаются «коммерсантами по желанию» лица, не занимающиеся перечисленными

основными

видами

деятельности,

но

внесенные в торговый реестр (ГТУ§§1-3 / Sollkaufmann)4.Такие коммерсанты, занимающиеся

другими

торговыми

промыслами,

обязаны

зарегистрироваться в торговом реестре, и становятся коммерсантами после регистрации. Кроме того, закон относит к коммерсантам владельцев вспомогательных

предприятий

сельского

лесного

хозяйства

как

«возможных коммерсантов», которые решают вопрос о регистрации по собственному усмотрению (ГТУ§§1-3 / Kannkaufmann)5.

1 Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-Ф3-часть 1 2 Торговое уложение Германии(Deutsches Handelsgesetzbuch) от 10 мая 1897 г. 3 Торговое уложение Германии(Deutsches Handelsgesetzbuch) от 10 мая 1897 г. §§1-3 / Musskaufmann 4 Торговое уложение Германии(Deutsches Handelsgesetzbuch) от 10 мая 1897 г. §§1-3 / Sollkaufmann 5 Торговое Уложение Германии(Deutsches Handelsgesetzbuch) от 10 мая 1897 г. §§1-3 / Kannkaufmann

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

66 Регистрация предпринимательской деятельности. В Германии для занятий предпринимательской деятельностью коммерсанты регистрируются судом, где вносятся в торговый реестр и любое лицо вправе знакомиться с торговым реестрами со всеми документами и копиями, относящимися к нему (§§ 8,9 ГТУ)1. Суд публикует данные о занесении фирмы в торговый реестр в специальном издании («Федеральный вестник») и еще, по крайней мере, в одной газете. Если в законе не установлено иное, содержание записи подлежит публикации полностью. А

в Российской Федерации

регистрация

предпринимательской

деятельности регулируется Федеральным Законом от 08.08.2001 №129-ФЗ2 и регистрация предпринимателей осуществляется Федеральной Налоговой Службой и ее территориальными органами. Настоящий Федеральный закон регулирует

отношения,

регистрацией

возникающие

юридических

лиц

при

в их

связи

создании,

государственной реорганизации

ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственной регистрацией при прекращении физическими

лицами

деятельности

качестве

индивидуальных

предпринимателей, а также в связи с ведением государственных реестров единого

государственного

реестра

юридических

лиц

единого

государственного реестра индивидуальных предпринимателей. Таким образом выявлено, что правовая система обеих стран очень схожы, но в правом регулировании предпринимательской деятельности существуют и некоторые различия. Например, в Федеративной Республике Германии предпринимателей регистрирует суд, а в Российской Федерации регистрация предпринимателей осуществляется Федеральной Налоговой Службой и ее территориальными органами. А также различны виды и формы предпринимательской деятельности в вышеуказанных странах. Однако в

1 Торговое Уложение Германии (Deutsches Handelsgesetzbuch) от 10 мая 1897 г. 2 Федеральным законом от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуалных предпринимателей»

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

67 обеих рассмотренных странах предприниматели преследуют одну общую цель – извлечение прибыли.

◘◘◘◘

Карапетян Г.Г.1 СОЗДАНИЕ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И В ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИИ

В данной статье анализируется законодательное регулирование процесса создания общества с ограниченной ответственностью в Российской Федерации и Федеративной Республике германия. Согласно Гражданскому Кодексу Российской Федерации обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого

разделен

на

доли;

участники

общества

ограниченной

ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных

деятельностью

общества,

пределах

стоимости

принадлежащих им долей (абз.1 п.1 ст.87ГК) 2 . Аналогичное определение дает также Федеральный Закон от 08.02.1998 N14-ФЗ ''Об обществах с ограниченной ответственностью''

(далее российский Закон об ООО).

Общества с ограниченной ответственностью являются коммерческими

1 Карапетян Геворг Гагикович - магистрант Юридического факультета имени М.М. Сперанского 'Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации. В данной статье сравнивается правовое регулирование процедур создания обществ с ограниченной ответственностью в Российской Федерации и в Федеративной Республике Германии. Ключевые слова: уставный капитал, общество с ограниченной ответственностью, учредитель. Karapetyan Gevorg. Establishment of limited liability companies in the Russian Federation and the Federal Republic of Germany This article compares the legal regulation of procedures for the establishment of limited liability companies in the Russian Federation and the Federal Republic of Germany. Keywords: Authorized capital, limited liability company, founder. 2 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ//''Собрание законодательства РФ'' 05.12.1994//ст.87 3 Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ об обществах с ограниченной ответственностью//''Собрание законодательства РФ'' 16.02.1998 N 7

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

68 организациями, то есть преследуют в качестве основной цели деятельности получение прибыли (п.1,2 ст.50 ГК РФ). Торговое ограниченной

уложение

Германии

ответственностью

так

же

относит

коммерческим

общества

организациям

(коммерсантам). Но в Германии общество считается таковым в силу своей организационно правовой формы, независимо каким видом коммерческой деятельности оно занимается (ст. 6 Торговое уложение Германии)1. Закон об обществах с ограниченной ответственностью Германии (далее германский Закон об ООО)

не дает такого подробного определения обществ с

ограниченной ответственностью как ГК РФ и российский Закон об ООО . Согласно статье 1 германского Закона об ООО общества с ограниченной ответственностью могут быть созданы одним или несколькими лицами согласно правилам настоящего закона с любой допустимой законом целью. Как

отмечает

профессор

ограниченной

ответственностью

исторической

модели

Вильфрид создавалось

соответствии

Бергманн

общество

не

какой

Законом

имея об

либо

обществах

ограниченной ответственностью и преследовало цель предоставить малым предприятиям гибкую, упрощенную, экономичную организационно правовую форму без личной ответственности участников промежуточно между акционерным обществом и товариществом.

Весь закон построен таким

образом что бы максимально обеспечить те цели которые описывает профессор Бергман и это в первую очередь касается порядка создания общества, который определен в германском Законе об ООО. Создание. Согласно законодательствам обеих стран для того что бы начать свою коммерческую (предпринимательскую) деятельность общества должны быть зарегистрированы в соответствующих органах уполномоченных для регистрации обществ с ограниченной ответственностью. В России это

1 Торговое уложение Германии(Deutsches Handelsgesetzbuch) от 10 мая 1897 г.(с последующими изменениями по 30 апреля 2008г.//раздел1//ст.6 2 Закон об обществах с ограниченной ответственностью Германии(Gmbh-Gesets) от 20 апреля 1892 г.(с последующими изменениями по 30 апреля 2008 г.) 3 Вильфрид Бергманн. Введение к пониманию германского торгового и корпоративного права /2009/стр. XX

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

69 Федеральная налоговая служба и ее территориальные органы, в Германии это суды которые ведут торговые реестры. Для того что бы зарегистрировать общество учредители должны предоставить документы.

орган

Согласно

регистрации российскому

соответствующие Закону

об

ООО

учредительные учредительным

документом общества является устав - утверждаемый учредителями (участниками) общества (п.1 ст.12 российского Закона об ООО). Если общество учреждается одним лицом устав утверждается им единолично. Если в дальнейшем число участников становится больше одного, они обязаны заключить договор об учреждении общества. Договор учредительным

заключаемый

документом

между

общества.

учредителями Он

не

является

определяет

порядок

осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Учредительный договор заключается в обычной письменной форме. Устав общества должен содержать ряд специфических сведений: полное и сокращенное фирменное наименование общества, сведения о месте нахождения общества, сведения о размере уставного капитала общества, права и обязанности участников и т.д.( ст.12 российского Закона об ООО). В Германии вопрос об учредительных документах решается иначе. Согласно германскому Закону об ООО обязательным учредительным документом общества является учредительный договор, который требует нотариальной формы. Договор может быть подписан доверенным лицом учредителя только в том случае если у него имеется нотариально составленная и засвидетельствованная доверенность (ст.2 германский закон об ООО). Согласно германскому Закону об ООО учредительный договор должен содержать следующую информацию: фирменное наименование и место нахождения общества, предмет деятельности общества, сумму уставного капитала, сумму вклада, который должен внести в уставный

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

70 капитал каждый участник (уставный вклад). Если деятельность предприятия ограничивается определенным периодом времени или на его участников, кроме внесения вкладов в уставный капитал возлагаются также иные обязательства перед обществом, то положения об этом так же должны быть включены в учредительный договор(ст.3 германский Закон об ООО). Одним из главных условий для регистрации общества в обеих странах является формирование уставного капитала общества. Уставный капитал-минимальный

размер

имущества

общества

гарантирующий

интересы его кредиторов. В Германии минимальный размер уставного капитала 25000 евро (п.1 ст.5 германского Закона об ООО), в России 10000 рублей(абз.2 п.1 Закона об ООО). Оба закона детально регламентируют порядок формирования уставного капитала. Уставный капитал формируется путем внесения участниками общества уставных вкладов (оплаты долей в уставном капитале). Согласно российскому Закону об ООО оплата долей в уставном капитале может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами (п.1 ст. 15 российского Закона об ООО). В германском Законе об ООО кроме денежного вклада говорится об имущественном вкладе (п.4 ст.5 германского Закона об ООО) но не раскрывается смысл имущественного вклада. Германский Закон об ООО так же определяет минимальный размер денежного вклада(100 евро), а если вклад является имущественным то его предмет должен быть определен в учредительном договоре. Денежная стоимость предмета имущественного вклада не может быть ниже 100 евро. Если стоимость имущественного вклада на момент подачи заявления о регистрации общества не достигает суммы уставного вклада по обязательству, то участник обязан внести денежный вклад в размере недостающей суммы (п.1 ст.9 германского Закона об ООО).Законы обеих стран требуют что бы уставный капитал к моменту подачи заявления о регистрации был оплачен не менее чем на половину. Следующим шагом на пути к созданию общества является подача заявления о регистрации в соответствующий уполномоченный орган.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

71 Согласно германскому Закону об ООО к заявлению должны быть приложены: учредительный договор, а в случае если договор был подписан доверенными лицами учредителей так же доверенности представителей подписавших учредительный

договор

либо

засвидетельствованные

копии

этих

документов, документы подтверждающие полномочия управляющих, если последние не назначены в учредительном договоре, скрепленный подписями заявителей список участников в котором указаны фамилия, имя, дата рождения и место жительства каждого участника, а также сумма уставного вклада обязательство по которому принято каждым участником на себя, в случае если уставный вклад имущественный - договоры которые лежат в основе определения имущественных вкладов либо заключены для их исполнения, и обоснование имущественных вкладов, если имущественные вклады согласованы - документ о том что стоимость имущественных вкладов достигает суммы уставных вкладов, в случае, если предмет деятельности общества

требует

государственного

разрешения,

разрешительный

документ. В заявлении подтверждается что уставный капитал оплачен согласно закону (ст.8 германского Закона об ООО).Как указывалось выше в Германии регистрацию обществ осуществляют суды. Суды ведут торговый реестр в который и вносится общество.1 Суд не может рассматривать вопрос о целесообразности создания общества он обязан зарегистрировать общество, если предъявлены все необходимые документы. При регистрации в торговом реестре указываются фирменное наименование и место нахождения общества, предмет деятельности, размер уставного капитала, дата заключения учредительного договора и управляющие. Если общество создается на определенный срок - это так же регистрируется в торговом реестре . В России регистрацию юридических лиц осуществляет Федеральная налоговая служба и ее территориальные органы. Перечень необходимых документов определен в Федеральном Законе от 08.08.2001 N129-ФЗ ''О государственной

регистрации

юридических

лиц

индивидуальных

1 Торговое уложение Германии(Deutsches Handelsgesetzbuch) от 10 мая 1897г.(с последующими изменениями по 30 апреля 2008)/раздел2/ст.8,8a,8b/

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

72 предпринимателей''

Согласно

данному

Закону

при

государственной

регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации

по

форме,

утвержденной

Федерации.

заявлении

Правительством

подтверждается,

что

Российской

представленные

учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской

Федерации

требованиям

учредительным

документам

юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица; решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа; учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии); выписка из реестра

иностранных

юридических

лиц

соответствующей

страны

происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя; документ об уплате государственной пошлины (п.1 ст.14 Закона о регистрации). Как и Германии в РФ регистрирующий орган не вправе рассматривать

вопрос

целесообразности

создания

общества

регистрирует общество, если предъявлены все документы требуемые законом. Из

выше

рассмотренного

можно

сделать

вывод,

что

законодательства обеих стран в урегулировании процедур создания обществ с ограниченной ответственностью во многом схожи. Те или иные различия 1 Федеральный Закон от 08.08.2001 129-ФЗ''О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей''//''Собрание законодательства РФ'' 13.08.2001 N 33(часть первая)

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

73 (учредительные развитости

документы,

рыночной

их

содержание)

экономики

них,

обусловлены

подходом

степенью

законодателя

урегулировании тех или иных отношений исходя из этой степени развитости в них и т.д. Символично что германский Закон об ООО первостепенную значимость отдает именно учредительному договору а не уставу. Это отдает некий диспозитивный оттенок процессу создания обществ и позволяет хозяйствующим субъектам чувствовать себя более комфортно, регулируя те или иные аспекты своей деятельности в своем договоре, конечно же при этом соблюдая все императивные требования закона.

◘◘◘◘

Багдасарян Х. А.1 СОЗДАНИЕ ПОЛНЫХ ТОВАРИЩЕСТВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И В ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИИ

Обе страны относятся к романо-германской правовой семье, поэтому многое в процессе создания полных товариществ в этих странах схоже, поэтому также для анализа данных юридических институтов выбран именно нормативный метод сравнения. Порядок создания и дальнейшей деятельности полных товариществ в России регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации 2 , а также Законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Полное товарищество является одной

1 Багдасарян Хачик Арташесович - магистрант Юридического факультета имени М.М. Сперанского 'Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации. В статье описывается правовое регулирование полного товарищества как юридического лица. Ключевые слова: полное товарищество, ФРГ Khachik B.A. Creation of complete associations in Russian Federation and in Federal Republic Of Germany Both countries belong to the Romano-Germanskoy legal family, so much in the creation of general partnerships in these countries are the same. Keywords: complete associations, Federal Republic Of Germany 2 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

74 из организационно-правовых форм юридического лица, отличающееся от других соединением личного участия и имуществ его членов для совместной организации предпринимательской деятельности. Полное товарищество выступает

обороте

качестве

самостоятельного

субъекта

прав,

совершающего сделки с третьими лицами от своего собственного имени, приобретающего на свое имя права по имуществу, принимающего на себя обязательства и выступающего в суде от своего собственного имени. Полное товарищество обладает своим собственным имуществом, отличным от имуществ входящих в его состав участников. При этом характерной особенностью полного товарищества является то, что по его обязательствам отвечает не только оно собственным имуществом, но и все входящие в его состав участники принадлежащим им имуществом.1 Полным

товариществом

признается

товарищество,

участники

которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества

несут

ответственность

по

его

обязательствам

принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК РФ). В

Федеративной

товариществ

республике

регулируется

нормами

Германия

деятельность

Германского

торгового

торговых уложения

(ГТУ) 2 (Handelsgesetzbuch). Согласно ГТУ, полным товариществом (offene Handelsgesellschaft) считается объединение, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмой.Перед кредиторами товарищества все его участники отвечают неограниченно (§ 105) Полное товарищество (die offene Handelsgesellschaft)- это договорное объединение для ведения предпринимательской деятельности под единым фирменным

наименованием

при

неограниченной

солидарной

ответственности всех участников. Таков смысл § 105 Германского торгового уложения. Учредители товарищества несут неограниченную ответственность

1 .См. Гражданское право: учеб.: в 3 т. Т.1./ Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева (и др.);под ред. А. П. Сергеева.- М.: РГ-Пресс 2010. 1008с. 2 См.: Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. 2-е издание переработанное.//М.-Волтерс Клувер.-2009.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

75 по долгам всем своим имуществом (плюс тем имуществом, которое не внесено в товарищество). Кредиторы могут обратиться к любому учредителю с

требованиями

погашения

долга.

Ответственность

устанавливается

солидарная. Товарищество строится на доверительных (фидуциарных) отношениях. Все учредители товарищества являются управляющими, т.е. могут вести дела и вступать в сделки с третьими лицами, если нет иного положения в договоре. Полное товарищество не является юридическим лицом, хотя и пользуется правами и льготами последнего: может под своим именем вступать в гражданские и торговые правоотношения, может приобретать имущество, подавать иски в суд, выступать в роли ответчика. Но не обязано публиковать свои счета. Полное товарищество в Германии - "относительное юридическое лицо". В отношении с третьими лицами: обращается кредитор либо к полному товариществу, либо к его участникам. Создание полных товариществ в России. Полное товарищество форма юридического лица, и создается согласно закону, т.е учредители полного товарищества проводят собрание, на котором принимают решение об учреждении полного товарищества, а также заключают между собой учредительный договор (абз.2 п.1 ст.52 ГК РФ). При учреждении полного товарищества необходимы следующие документы: 

Решение учредителей о создании полного товарищества, которое

оформляется

форме

протокола

собрания

учредителей (учредительного собрания). 

Учредительный договор полного товарищества.



Учредительный договор заключается и подписывается всеми участниками полного товарищества (п.1 ст.70, п.1 ст.52 ГК РФ).

Полное товарищество признается самостоятельным субъектом права лишь с момента регистрации договора в установленном законом порядке. Это

полной

мере

соответствует

ст.

ГК,

согласно

которой

правоспособность юридического лица возникает с момента регистрации его устава или договора. В регистрации полного товарищества не может быть

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

76 отказано по соображениям целесообразности или на том основании, что в договоре полного товарищества указан незначительный размер складочного капитала,

поскольку

никаких

ограничений

по

целям

создания

или

предельному минимуму этого капитала законом не установлено. Требования к содержанию учредительного договора (п. 2 ст. 52 и п. 2 ст. 70 ГК РФ). В учредительном договоре полного товарищества должны определяться: 

Наименование;



Местонахождения;



Обязательство создать юридическое лицо;



Порядок совместной деятельности по его созданию



Условие

передачи

учредителями

своего

имущества

товариществу и участия в его деятельности; 

Условия и порядок распределения между участниками прибыли

и убытков 

Порядок управления деятельностью товарищества;



Порядок выхода учредителей(его участников) из его состава;



Условие

размере

составе

складочного

капитала

товарищества; 

Условия о размере и порядке изменения долей каждого из

участников складочном капитале; 

Условие о размере, составе, порядка и сроках внесения ими

вкладов 

Условие

об

ответственности

участников

за

нарушение

обязанностей по внесению вкладов(п.2, ст.52 ГК РФ) Учредительным

договором

полного

товарищества

могут

быть

предусмотрены предмет и определенные цели деятельности товарищества (п.2 ст.52 ГК РФ). Создание полного товарищества в Германии. Полное товарищество пользуется правами юридического лица, хотя таковым и не признается, и для своего возникновения требует соблюдения установленного законом порядка, т.е закон требует заключения между участниками договора (§ 109 ГТУ). В

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

77 отличие, от Российского Гражданского кодекса (ГК РФ), ГТУ не содержит каких-либо положений относительно содержания договора о товариществе, ограничиваясь лишь указанием на то, что правоотношения участников между собой определяются, в первую очередь, договором о товариществе, а соответствующие предписания закона применяются лишь в той мере, в какой договором о товариществе не определено иное. Таким образом, закон оставляет условия учредительного договора на усмотрение участников товарищества. В качестве участника полного товарищества может выступать как физическое, так и юридическое лицо (например, другое полное или коммандитное товарищества, акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью). Что касается числа участников полного товарищества, то ГТУ не содержит ограничения минимального числа сторон учредительного договора, однако, анализ закона позволяет прийти к выводу, что участников должно быть минимум двое. Кроме того, существование полного товарищества с участием одного лица противоречило бы самой сути товарищества. Таким образом, учредительный договор должен быть заключен не менее чем двумя лицами. Сам по себе учредительный договор имеет существенное значение для определения внутренних отношений товарищества, теотношений между участниками, нежели для третьих лиц. Поэтому товарищество с точки зрения внутренних отношений считается созданным по заключении учредительного договора. Действие же полного товарищества в отношении третьих лиц наступает с момента, когда товарищество внесено в торговый реестр. В случае, если товарищество начинает свои сделки еще до регистрации, то оно считается созданным в отношении третьих лиц с момента совершения сделок, если из закона не следует иное (ч.ч1, 2 § 123 ГТУ). В отличие от норм германского права, действующее российское законодательство признает полное и коммандитное товарищество юридическими лицами, и следовательно, считает их созданными только с момента государственной регистрации. Таким образом, по российскому праву, стороны договора о создании полного товарищества не вправе осуществлять какие-либо сделки от имени товарищества, а могут действовать лишь от собственного имени и нести

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

78 ответственность в пределах и на условиях, предусмотренных таким договором. Как было указано выше, после заключения учредительного договора товарищество обязательно должно быть зарегистрировано в торговом реестре в так называемом реестровом суде, в округе которого оно имеет место нахождения. Причем такая регистрация служит не для целей "признания" объединения юридическим лицом, а предназначена для упорядочения торгового оборота, гарантий прав кредиторов, а также иных целей, поскольку обладая информацией, содержащейся в реестре, участник торгового оборота четко себе представляет с кем он вступает в деловые отношения. Заявление подается участниками в полном составе, кроме этого, участники,

которые

должны

представлять

товарищество,

графически

воспроизводят фирму вместе со своей подписью для хранения в суде. Само заявление о внесении в торговый реестр должно содержать определенные данныеЧ2 § 106 ГТУ требует указать в заявлении следующие сведения: 1) фамилию, имя, имущество и место жительства каждого из участников, 2) фирменное наименование и местонахождение товарищества, 3) дату, с которой началась деятельность товарищества. Можно сделать вывод, что процесс создания полных товариществ в России и в Германии не схож, но который из них лучше и более эффективен трудно сказать. Эти различие связаны с правовыми традициями, требования рынка и обеих стран. Но можно сказать, что тот факт, что в Германии полные товарищества

более

распространены,

чем

России

вынуждает

задумываться. Может это связано с правовыми традициями, а может и с разницей правовых культур. Я думаю, что главную роль играет разница культур обеих стран. Важную роль в этом вопросе играет фактор ответственности: в полных товариществах ответственность у учредителей гораздо больше, чем в остальных формах юридических лиц. Я думаю вопрос в том, что все стараются как можно больше избегать от ответственности. В полных товариществах все Учредители товарищества несут неограниченную ответственность по долгам всем своим имуществом (плюс тем имуществом, которое не внесено в товарищество). Кредиторы могут обратиться к любому учредителю

требованиями

погашения

долга.

Ответственность

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

79 устанавливается солидарная. Товарищество строится на доверительных отношениях. В других случаях легче: люди отвечают только за свою долю, за свои акции и т.п. Обратите внимание, что товарищество строится на доверительных отношениях. Это тоже вытекает из культуры и менталитета. Поэтому, можно сделать вывод, что дело не в том, какая модель лучше или хуже, дело в уровне развития правосознания, правовой культуры обеих стран. ◘◘◘◘

Головко Ю.М.1 СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ ЗЕМЕЛЬНЫХ СЕРВИТУТОВ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ РОССИИ И ФЕДЕРАТИВНОЙ РЕСПУБЛИКЕ ГЕРМАНИЯ

связи

поступательным

развитием

землевладения

землепользования, бумом градостроительства, сервитуты применяются повсеместно, и сфера их использования расширяется, следуя общему руслу изменений

экономике.

Так

как

сервитут

позволяет

результативно

сбалансировать интересы собственника с интересами третьих лиц и общества, данный институт широко востребован зарубежным правом, в частности, базирующемся на римских началах. В России распространение сервитутов относительно невелико. Связано это с недостатком нормативного регулирования, отсутствием в законодательстве точного определения правовой природы сервитута, чёткой и единообразной классификации их видов. Такое положение отмечается на фоне реальной потребности ограничения во многих случаях правомочий собственника служащего 1 Головко Юлия Марковна - магистрант Юридического факультета имени М.М. Сперанского 'Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации. В статье представлен сравнительно-правовой анализ законодательства России и Германии о земельных сервитутах. Ключевые слова: земельный сервитут, ограниченные вещные права, соседское право, пандектная система, романская система, узуфрукт. Golovko I. The Comparative Analysis of Real Servitudes in the Law of Russia and Germany. The article is devoted to the comparative analysis of Russian and German law about real servitudes Keywords: real servitudes, usufruct

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

80 земельного участка. Очевидно, что развитие имущественных отношений в РФ

настойчиво

требует

преобразования

части

законодательства,

касающейся ограниченных вещных прав на участки земли и сервитутов, как их разновидности. С

целью

оптимизировать

положительного

европейского

Соответствующие

нормы

этот

процесс,

опыта

права

необходим

регулирования

отношения

ними

учёт

сервитутов. связанные

обнаруживают значительное сходство в праве России и континентальной Европы,

прежде

представляется

всего,

Германии.

Поэтому

сравнительно-правовой

анализ

наиболее

логичным

законодательства

сервитутах этих двух стран. И Гражданский кодекс РФ (ГК) и Германское гражданское уложение (ГГУ) относят сервитут к числу ограниченных вещных прав, то есть вещных прав

на

имущество,

собственниками.

принадлежащее

Однако,

система

лицам,

таких

прав

не в

являющимся двух

его

указанных

правопорядках различна. Если германская включает права пользования, реализации и преимущественного приобретения, то российская, в данном вопросе, пошла по романскому (французскому) пути, закрепив лишь права пользования чужой вещью1. Это порождает множество проблем в практике, в том числе, связанной с сервитутами. Современные российские цивилисты обосновали целесообразность возврата к пандектной (германской) системе ограниченных вещных прав, имевшей место в русской дореволюционной гражданско-правовой мысли. Данная тенденция нашла отражение в Проекте ГК РФ2, разработанном комиссией во главе с В.Ф. Яковлевым. В ГК РФ определение сервитута дано в п.1. ст. 274, где указано право собственника недвижимого имущества требовать от собственника соседнего земельного участка, а при необходимости и от собственника другого участка, предоставления права ограниченного пользования3. В ГГУ понятие сервитута

1 Емелькина И. А. Система ограниченных вещных прав на земельный участок: монография. М.: Волтерс Клувер, 2011. 2Проект ГК Российской Федерации //http://www.economy.gov.ru/minec/activity/sections/CorpManagment/civil_code/full_text_civil_code/ 3 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

81 аналогично (§1018)1, однако, там он разграничен с отношениями «соседского права», закрепляющими пределы осуществления права собственности в отношении собственного земельного участка, а так же рамки вмешательства в права владельца соседнего участка2. В п.1 ст. 274 ГК РФ дополнительно указывается на возможность установления

сервитута

для

обеспечения

тех

нужд

собственника

недвижимого имущества, обеспечить которые, не установив сервитут, нельзя. Перечень нужд открыт: проход/проезд через соседний земельный участок,

прокладка

эксплуатация

линий

электропередачи,

трубопроводов, обеспечение водоснабжения и мелиорации

3 .

связи,

Подобные

сервитуты в цивилистике отнесены к положительным, в отличие от отрицательных. Основанием деления служит содержание сервитута. В тексте ГК указания на существование данной классификации нет. В отличие от ГК РФ, §1018 ГГУ выделяет виды сервитутов, один из которых положительный, остальные два – отрицательные: 1) право на использование служащего земельного участка 2) запрет на использование служащего

земельного

собственника

участка

обременённого

исключение

земельного

осуществления

участка

права

результате

установления положительного сервитута собственник господствующего участка имеет право использовать чужой участок в определённых случаях. Обязанность собственника служащего участка – претерпевать действия собственника господствующего участка на своей территории (например, устройство водопровода, или проход/ проезд через его участок на другой). По отрицательным сервитутам, поясним, что в результате запрета на использование служащего земельного участка, собственник участка, на которого возложено обременение, лишается возможности совершения определённых действий, которые вправе был совершать, основываясь на 1 Германское право. Часть I. Гражданское уложение: Пер. с нем./Серия: Современное зарубежное и международное частное право. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996. С. 228. 2 Там же. С. 206-210. 3 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301. 4 Германское право. Часть I. Гражданское уложение. М., 1996. С. 228.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

82 §903 ГГУ «Полномочия собственника» 1 , в обычной ситуации (например, строительство пивоварни). В праве РФ функцию отрицательных сервитутов выполняют нормы общего

запрета,

обнаруживаемые

градостроительных

регламентах,

санитарно-гигиенических, противопожарных правилах. В законодательстве отсутствует прямое указание на установление отрицательных сервитутов. В п.3 ст. 274 ГК РФ сказано: сервитут устанавливается по соглашению сторон или в судебном порядке, если недостигнуто соглашение об установлении или условиях сервитута 2 . В отличие от ГК РФ, в ГГУ основания установления прямо не указаны, однако толкование норм, посвящённых сервитутам, свидетельствует об их принципиальном сходстве с соответствующими положениями ГК, то есть, об установлении сервитута по соглашению сторон или в судебном порядке при недостижении первого. Кроме прочего, российские и германские нормы о сервитутах объединяют такие черты, как необходимость прохождения процедуры государственной регистрации в ЕГРП

и поземельной книге (§873)

соответственно. Сходными являются и вещно-правовые способы защиты сервитутов, к которым могут прибегать стороны, прежде всего, негаторный иск на основании ст. 305 ГК РФ и иск, указанный в отсылочной норме §1027 «Защита земельного сервитута от нарушений», направляющей к §1004, и §1029 «Препятствование осуществлению сервитута» ГГУ5. Касаясь возмездности сервитута, п.5. ст. 274 ГК РФ устанавливает её в качестве общего правила и трактует, как возможность собственника земельного участка, обременённого сервитутом, требовать от лиц, в интересах которых он установлен, соразмерную плату за пользование участком 6 . ГГУ прямого указания не содержит. В то же время, Германское гражданское

уложение

§1020,

стремясь

учесть

интересы

лица,

1 Там же. С. 206. 2 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301. 3 Там же. 4 Германское право. Часть I. Гражданское уложение. М., 1996. С. 200. 5 Там же. С. 230. 6 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

83 являющегося собственником служебного участка, возлагает на сторону, в чью пользу установлен сервитут, обязанность бережно относиться к интересам собственника обременённой недвижимости и не нарушать их 1 . Аналога данной норме в положениях ГК РФ нет, несмотря на то, что уравновешивание правовых позиций участников сервитутных отношений – в интересах законодателя. По вопросу деления сервитутов на частные и публичные, укажем, что собственно Гражданский кодекс РФ понятия «публичный» сервитут не содержит, его правовое регулирование осуществляет Земельный Кодекс РФ: ст. 23 и ст.482, нормы которых, дополняют положения о частных сервитутах, изложенные в ГК РФ, ст. 274-276. Правовая природа публичного сервитута в доктрине

российского

права

на

настоящий

момент

не

определена.

Рассматривая соотношение вещных сервитутов и ограничений права собственности, многие юристы склонны не признавать за публичным сервитутом вещно-правовой природы, а соответственно, и не относить его к числу

ограниченных

вещных

прав,

поскольку

нет

предоставления

конкретному лицу абсолютного субъективного права на чужую вещь. Данная концепция разрабатывалась пандектным учением, на котором основано Германское гражданское уложение. ГГУ говорит только о частноправовых сервитутах, им посвящены §1018-1029 3 . То, что ЗК РФ обозначает в качестве публичного сервитута, Германское гражданское уложение характеризует как ограничение права собственности в пользу общественного интереса. Пандектная доктрина строго разграничивает обременения собственности в пользу конкретного лица (или лиц) с одной стороны, и в пользу неограниченного их круга с другой. Если в РФ некоторые специалисты высказывают мнение, что публичный

сервитут

регулируется

нормами

права

земельного

1 Германское право. Часть I. Гражданское уложение. М., 1996. С. 229. 2 Земельный кодекс Российской Федерации от 25.10.2001 №136-ФЗ//Собрание законодательства РФ, 29.10.2001, №44, ст.4147. 3 Германское право. Часть I. Гражданское уложение. М., 1996. С.228-230.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

84 административного1, другие видят в нём объект, регулируемый гражданским правом, к которому субсидиарно применимо административное германское

законодательство

относит

такое

обременение

, то

земельных

участков полностью к сфере публичного права. ГГУ в §1104, 1112 исключает наличие вещных прав у неопределённых субъектов 3 . Кроме того, как уже упоминалось выше, по Германскому гражданскому уложению сервитут отделён от Nachbarrecht, или соседского права. Российская наука так же склонна отделить частноправовые сервитуты от публичного ограничения права собственности. Нормативное регулирование сервитутов в ГГУ обширнее, чем в ГК РФ. Например, выделены неназванные в отечественном законодательстве личные сервитуты (положения о нём раскрыты в §1090-1093), а так же узуфрукт, который по римскому происхождению – личный сервитут, но здесь он самостоятелен. Многие цивилисты поддерживают идею закрепления в гражданском праве России классического перечня ограниченных прав, включающего вещные сервитуты, узуфрукт и другие

4 .

Данная модель

воплотилась в Проекте ГК РФ (под редакцией В.Ф. Яковлева), который отходит от французского образца в регулировании вещных прав и сближается с германским5. Обращаясь к последствиям, наступающим для сервитута при разделе земельного участка, подчеркнём, что специальных норм, касающихся данной ситуации, ГК не содержит. В ГГУ в §1025 есть положение о сохранении земельным сервитутом силы в отношении отдельных частей, но его осуществление допускается только, если не причиняются затруднения собственнику обременённого участка. При предоставлении сервитутом 1 Правовой режим земель поселений: Учебно-практическое пособие. Отв. ред. Крассов О.И. М.: Дело. 2004. С. 128. 2 Щенникова Л.В. Вещные права в гражданском праве России. М.: Издательство БЕК. 1996. С. 51. 3 Германское право. Часть I. Гражданское уложение. М., 1996. С.220, 226. 4 Емелькина И.А. Система ограниченных вещных прав на земельные участки. Автореф. дисс. на соиск. уч. ст. доктора юр. наук. М., 2010; Бышков П. А. Ограниченные вещные права на земельные участки континентальной Европы и России. Автореф. дисс. на соиск. уч. ст. кандидата юр. наук. М., 2011. 5 Проект ГК РФ // http://www.economy.gov.ru/minec/activity/sections/CorpManagment/civil_code/full_text_civil_code/ п.2 ст. 223 (перечень видов ограниченных вещных прав), сервитуту посвящены статьи 300-301.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

85 преимущества лишь одной из названных частей, он прекращается в отношении остальных1. Закрепление аналогичного правила в отечественном правопорядке способствовало бы единообразию определения судьбы сервитута при разделе участков. Изучение отечественного и германского законодательства подводит к выводу о значительном сходстве в правовом регулировании сервитутов. Построение системы вещных прав в русской дореволюционной цивилистике шло по германскому пути, но при разработке действующего Гражданского кодекса в отношении ограниченных вещных прав приняли французскую модель, то есть, права пользования чужой вещью. К их числу отнесён и сервитут. Сервитутное законодательство Германии более развито, из его опыта можно почерпнуть немало полезного для модернизации этого правового института в РФ. Прежде всего, дав чёткое и единообразное определение

сервитута,

осуществив

деление

на

группы,

позволив

управомоченному лицу не только совершать определённые действия, но и требовать соблюдения запретов, с внесением изменений в Гражданский и Земельный Кодекс РФ. Разумно отделить сервитут от соседского права, и лишить его публичную разновидность статуса вещного права с отнесением к ограничениям прав собственности. Основываясь на успешном применении в зарубежных

правопорядках

сервитутов

как

способа

обеспечения

обязательств, коммуникации, ограничения конкуренции 2 можно, например, ввести сервитут, запрещающий на земельном участке определённую деятельность,

по

аналогии

отрицательными

сервитутами,

предусмотренными ГГУ. К данным выводам позволил прийти синхронный сравнительно-правовой анализ законодательства России и Германии о земельных сервитутах. ◘◘◘◘

1 Германское право. Часть I. Гражданское уложение. М., 1996. С.230. 2 Емелькина И. А. Вещные (реальные) сервитуты в отечественном праве правопорядках: тенденции развития // Хозяйство и право.2010.№12. С.85-91.

Право и современные государства. – 2012. – № 1.

и зарубежных

Право и современные государства

2012 №1

Научный юридический журнал

Подписано в печать 20.01.2012. Формат 60х90/16 Гарнитура «Arial». Бумага офсетная № 1. Усл. печ. л. 10,5. Тираж 250 экз. Заказ № 1/9-12. Отпечатано в цифровой типографии «Буки Веди» на оборудовании Konica Minolta ООО «Ваш полиграфический партнер» ул. Ильменский пр-д, д. 1, корп. 6 Тел.: (495) 926-63-96, www.bukivedi.com, info@bukivedi.com

Право и современные государства. – 2012. – № 1.