Derecho transnacional del trabajo, derechos humanos y multinacionales: una mirada interdisciplinar
CONSEJO EDITORIAL Miguel Ángel Collado Yurrita Joan Egea Fernández José Ignacio García Ninet Luis Prieto Sanchís Francisco Ramos Méndez Sixto Sánchez Lorenzo Jesús-María Silva Sánchez Joan Manuel Trayter Jiménez Isabel Fernández Torres Belén Noguera de la Muela Ricardo Robles Planas Juan José Trigás Rodríguez Director de publicaciones
Derecho transnacional del trabajo, derechos humanos y multinacionales: una mirada interdisciplinar Olga Fotinopoulou Basurko Nerea Magallón Elosegui Dirección
María Gorrochategui Polo Coordinación AUTORES Carmen Agoués Mendizabal Dulce Mª Cairós Barreto David Carrizo Aguado Marta Casado Abarquero Carlos García Gallego Miguel Gardeñes Santiago Daniel Iglesias Márquez Pilar Juárez Pérez Mireia Llobera Vila Priscila Martín Vales
Ángela Martín-Pozuelo López Carmen Martínez San Millán Juan Manuel Moreno Díaz Luis Enrique Nores Torres Antonio Ojeda Avilés Guillemo Palao Moreno Juan José Rodríguez Bravo de Laguna Gloria Pilar Rojas Rivero Wilfredo Sanguineti Raymond Manuel Velázquez
Colección: Atelier Laboral Directores: José Ignacio García Ninet Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Obra monográfica realizada al amparo del Proyecto DER2017-83040-C4-1-R y del Proyecto Grupos EHU GIU-18/082
Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y 272 del Código Penal vigente, podrá ser castigado con pena de multa y privación de libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comunicare públicamente, en todo o en parte, una obra literaria, artística o científica, fijada en cualquier tipo de soporte, sin la autorización de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios.
© 2022 Los autores © 2022 Atelier Santa Dorotea 8, 08004 Barcelona e-mail: atelier@atelierlibros.es www.atelierlibrosjuridicos.com Tel. 93 295 45 60 I.S.B.N.: 978-84-18780-11-0 Depósito legal: B 8203-2022 Diseño y composición: Addenda, Pau Claris 92, 08010 Barcelona www.addenda.es Impresión: Winihard Gràfics, Avda. del Prat 7, 08180 Moià
Índice
Índice
Presentación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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PONENCIAS
El modelo normativo del nuevo Derecho T ransnacional del T rabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Wilfredo Sanguineti Raymond
El sindicalismo global frente a las multinacionales: problemas de regulación, legitimidad y negociación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Gloria Pilar Rojas Rivero
El impacto de las cláusulas sociales de los tratados de libre comercio y de los acuerdos marco internacionales en la protección de los derechos laborales . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Juan José Rodríguez Bravo de Laguna
H acia un modelo de arbitraje laboral internacional . . . . . . . . . .
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Antonio Ojeda Avilés
De nuevo sobre la aplicabilidad (o no) del artículo 1.4 del E statuto de los T rabajadores . . . . . . . . . . . . Miguel Gardeñes Santiago
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Índice
L as relaciones colectivas de trabajo desde la perspectiva del derecho internacional privado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
149
Dulce Mª Cairós Barreto
L a interacción entre el reglamento Roma I y la directiva de desplazamiento de trabajadores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Nuria Marchal Escalona
Desplazamiento de trabajadores, libertades comunitarias y derechos humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Pilar Juárez Pérez
L a trasposición en España de la directiva (UE) 2018/957 sobre desplazamiento de trabajadores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Mireia Llobera
Salud laboral y desplazamiento de trabajadores . . . . . . . . . . . . .
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Carlos García Gallego
Competencia judicial en materia de contratos individuales de trabajo: análisis de la práctica jurisprudencial europea y española reciente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Guillermo Palao Moreno
El control administrativo de la movilidad laboral internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Manuel Velázquez
COMUNICACIONES
La inserción de cláusulas laborales en los acuerdos bilaterales de inversiones: ¿hacia una mayor efectividad de los derechos laborales fundamentales? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Carmen Martínez San Millán
L a defensa de los derechos de los trabajadores en el marco de las C ademas Mundiales de Suministros: la renovación del papel del sindicalismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Juan Manuel Moreno Díaz
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Índice
El debilitamiento de la fuerza sindical en la sociedad 4.0: relectura del título ii y del título iii del estatuto de los trabajadores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Priscila Martín Vales
Empresas multinacionales, derechos laborales y diligencia debida: perspectivas y estándares del sistema interamericano de derechos humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Daniel Iglesias Márquez
L a traslación al proceso laboral de las previsiones normativas sobre obtención de pruebas en el extranjero: dudas aplicativas y propuestas de solución . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Luis Enrique Nores Torres
R elaciones laborales en las oficinas consulares: normas rectoras de competencia judicial internacional . . . . . . . . . . . . . . .
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David Carrizo Aguado
Los vínculos más estrechos como ley aplicable al contrato de trabajo: identificación y alcance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Noelia Fernández Avello
Los certificados A1 de legislación aplicable en materia de seguridad social y su carácter vinculante: la necesidad de un verdadero mecanismo de resolución de conflictos entre estados miembros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Ángela Martín-Pozuelo López
Delimitación de las fronteras de la laboralidad en la jurisprudencia del TJUE: el caso particular de los altos directivos en el marco de una prestación de servicios transnacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Marta Casado Abarquero
L as vulneraciones de los derechos humanos y las prohibiciones para contratar en la ley 9/2017 de contratos del sector público . Carmen Agoués Mendizabal
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Presentación
Presentación La irrupción de la pandemia de la Covid-19 en nuestras vidas ha servido para que la ciudadanía en general haya tomado conciencia de la necesidad —ya imperiosa— de instaurar un cambio de paradigma en la organización social y política no sólo a nivel europeo, sino también a nivel mundial; algo que ya venía fraguándose desde hace ya algún tiempo si nos atenemos a la adopción de la Agenda 2030 de la ONU en el año 2015, donde se realizaba un llamamiento universal para establecer un nuevo marco para el desarrollo sostenible a nivel mundial conformado alrededor de la consecución de 17 Objetivos de Desarrollo Sostenible (ODS). Con la Agenda 2030 se pone fin, esperemos que definitivamente, a un periodo «marcadamente individualista y mercantil de la realidad humana», derivado de una globalización o mundialización que ha acercado e interconectado al mundo poniendo el punto de mira en el beneficio económico sin preocuparse por las enormes desigualdades económicas y sociales que se creaban entre las regiones del planeta más pobres y las de otras latitudes más ricas pertenecientes a lo que se ha venido en llamar el primer mundo. Nos encontramos, por tanto, ante una nueva visión del mundo dirigida a reforzar el poder político frente a las grandes corporaciones transnacionales que han tomado el poder al margen de los procedimientos democráticos, gobernando el planeta sin tener en cuenta ni al ciudadano, ni a los grandes valores propugnados por la democracia. Como es lógico, la nueva perspectiva que se está implementando para afrontar un devenir equilibrado y sostenible para nuestra convivencia (o más bien supervivencia), nos obliga a detenernos sobre las consecuencias negativas que ha generado que la economía, el comercio y la actividad empresarial internacional —en cuanto que motores de la globalización económica— se hayan desenvuelto en los últimos decenios prácticamente sin restricción alguna y que ha impactado, como se sabe, de manera muy negativa tanto en el medioambiente como, por supuesto, por lo que atiene al respeto a los Derechos humanos. Esta realidad se ha producido, entre otras causas, porque a menudo esas grandes corporaciones han externalizado su actividad a terceros países con el objeto de 11
Nerea Magallón Elosegui / Olga Fotinopoulou Basurko
eludir determinadas exigencias en las materias anotadas y, también, obviamente, con la finalidad indisimulada de reducir los costes de explotación de todo tipo y, entre ellos, sin duda, los de carácter socio-laboral; algo que han venido obteniendo sin demasiadas dificultades ya sea «desplazando o movilizando» mano de obra a nivel internacional, ya sea recurriendo a mano de obra local con condiciones laborales y de vida precarias y/o muy precarias, con el claro objetivo de vincular las relaciones laborales de estas personas con aquellos ordenamientos jurídicos más laxos o menos protectores pertenecientes a los terceros países donde se ubican dichas empresas. La realidad, sumamente compleja a la que aquí nos referimos de manera sucinta, supone tener que abordar los mecanismos con los que cuenta el Derecho (o con los que debería contar en el futuro más próximo) para tratar de aminorar, reducir o, incluso, eliminar las peores consecuencias que para las personas trabajadoras tiene el desarrollo de la economía global, tal y como la conocemos. Se trata, por tanto, de analizar el alcance y la eficacia de las normas dictadas a escala internacional o desde nuestro ámbito geográfico más cercano desde la perspectiva de la responsabilidad de las empresas multinacionales por la vulneración de estándares laborales y medioambientales que forman parte del concepto de «diligencia debida». Esta noción que, si bien fue concebida y consagrada como mecanismo soft law hace ya algunos años dentro de los principios rectores de las Naciones Unidas sobre las empresas y los Derechos humanos, hoy vive un «revulsivo», al menos en el marco de la UE, dirigido a la generación de normas vinculantes que permitan garantizar una conducta empresarial responsable pero que, a su vez, coadyuve a mejorar el acceso a la justicia frente a dichos abusos empresariales, fuera y dentro de Europa, y apele a las autoridades estatales a cumplir con su deber de proteger los Derechos humanos y mejorar la evaluación y gestión de los riesgos que generan las actividades de las empresas. Ahora bien, mientras se dilucida el alcance real de estas iniciativas, dada la enorme complejidad que reviste la exigibilidad de esta tipología de disposiciones normativas que se pretenden hacer llegar a las empresas transnacionales, se hace necesario —por su parte— reflexionar sobre si los mecanismos «tradicionales» de Derecho Internacional privado del trabajo o, si se prefiere, de Derecho Transnacional del Trabajo permiten obtener una cierta «reparación» o compensación entre los desequilibrios socio-económicos que provoca la aparición y total asentamiento de las empresas multinacionales, ya sea desde la perspectiva de las relaciones laborales individuales plurilocalizadas, ya sea a través de los mecanismos «coercitivos» de carácter colectivo, dado el carácter transfronterizo que define a estas empresas. Pues bien, tomando en consideración todos los aspectos mencionados, quienes suscribimos esta presentación —en coordinación con otras investigadoras de otras Universidades— decidimos aunar fuerzas y recursos en el marco de nuestros respectivos proyectos de investigación para organizar y llevar adelante un evento académico en el que todas estas cuestiones tuvieran lugar y en el que las ramificaciones disciplinares en el Derecho no fueran una excusa para abordar los hechos sociales jurídicamente relevantes a los que nos hemos referido con 12
Presentación
independencia de nuestra adscripción a una especialización u otra, máxime si tomamos en consideración que todas estas cuestiones son de interés mutuo, tanto para la doctrina laboralista como para la doctrina internacional privatista. Así, la obra colectiva que ahora se presenta no es sino producto o resultado del conjunto de ponencias y comunicaciones presentadas al Congreso titulado «Derecho Transnacional del Trabajo, Derechos Humanos y Multinacionales» que, con una mirada eminentemente interdisciplinar, se celebró en Donostia-San Sebastián los días 30 de septiembre y 1 de octubre de 2021 en la sede de Congresos del campus de Gipuzkoa de la Universidad del País Vasco/Euskal Herriko Unibertsitatea. Este evento reunió a un conjunto de investigadores e investigadoras de las ramas jurídicas antes señaladas precisamente con el objeto de debatir y discutir sobre las materias a las que ya se ha hecho alusión, generando un espacio de debate enormemente rico e interesante que nos ha permitido intercambiar ideas que contribuyen a avanzar hacia objetivos comunes. Ello se debe, notablemente, al buen hacer mostrado por todos y todas las participantes, por lo que desde nuestra perspectiva no cabe sino agradecer la disponibilidad mostrada por todos ellos, no sólo por querer acompañarnos presencial y/o telemáticamente, sino sobre todo por la enorme generosidad intelectual mostrada a la hora de compartir sus conocimientos sobre una materia compleja en proceso y en construcción. A estos efectos, la obra que tienen en sus manos reproduce una selección de las distintas intervenciones realizadas y se exponen de manera escalonada siguiendo rigurosamente el programa del Congreso anotado dividido en cinco sesiones diferenciadas. Éstas partieron de un pórtico general o introductorio sobre las empresas multinacionales y los Derechos humanos y fueron descendiendo, de manera paulatina, para abordar los mecanismos de contención del impacto de las multinacionales sobre los Derechos humanos en el trabajo y el papel de los interlocutores sociales, para luego situarnos en el análisis de las relaciones laborales plurilocalizadas (individuales y colectivas) y del desplazamiento de trabajadores en el marco de una prestación de servicios transnacional, así como para finalmente abordar el control administrativo y judicial de la movilidad internacional de trabajadores. En fin, expuestas estas consideraciones generales y como no podría ser de otra manera, no podemos, ni debemos finalizar esta breve presentación con el capítulo de agradecimientos a las instituciones que, con su apoyo, hacen posible que un evento de estas características tenga lugar, sin olvidarnos tampoco de quienes con su aportación menos visible también han hecho posible que tanto aquél como esta obra vean la luz. Así, y por lo que respecta a las entidades financiadoras, debemos agradecer —en primer lugar— el sustento que el Ministerio de Ciencia, Innovación y Universidades nos ha brindado, dado que —como se ha referido supra— éste es un resultado producto del esfuerzo de colaboración entre, por una parte, varias IP de un Proyecto coordinado dirigido por la Profa. Fotinopoulou Basurko (Prof. T.U. de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social en la UPV/EHU), cuyas referencias son: DER 2017-83040-C4-1-R Hacía un nuevo modelo de Derecho transnacional del trabajo (IP: Olga Fotinopoulou Basurko); DER2017-83040-C4-4-R - Las relaciones colectivas en el ámbito 13
Nerea Magallón Elosegui / Olga Fotinopoulou Basurko
supranacional (IP: Dulce Cairós Barreto); DER2017-83040-C4-2-R - El desplazamiento internacional de trabajadores (IP: Mireia Llobera Vila), así como —por otra parte— de la Profesora Nerea Magallón Elosegui, profesora e investigadora Ramón y Cajal en Derecho internacional privado de la UPV/EHU en calidad de IP el Proyecto DER2017-87712-R - Mecanismos de reclamación de Derechos humanos a nivel operativo. Asimismo, y en este mismo marco, no debemos olvidar el importante apoyo recibido desde la Universidad del País Vasco/Euskal Herriko Unibertsitatea; institución a la que pertenecemos las co-directoras y coordinadora de esta obra colectiva, no sólo en forma de permitir el uso gratuito de sus instalaciones o de la asistencia técnica recibida para el desarrollo de un evento semi-presencial, sino también y por lo que se refiere al apoyo económico ofrecido a través de la financiación al Grupo de Investigación «Derecho transnacional del Trabajo y transporte» (Ref. GIU18/082) de la que es IP la Profa. Fotinopoulou Basurko. Por su parte, las co-directoras que firmamos esta presentación deseamos, a su vez, destacar y agradecer el trabajo realizado por otras personas que, como decimos, quizá tengan una menor visibilidad, pero no por ello son menos relevantes a la hora de contribuir a la celebración de un Congreso y a la publicación de sus resultados. Así, deseamos agradecer enormemente la labor realizada a María Gorrochategui Polo (Investigadora predoctoral de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social en la UPV/EHU) por haberse encargado de la logística (en todos los sentidos) tanto del evento como de esta publicación. Asimismo, quisiéramos agradecer a Clara Casanova y a Juanjo Martínez (becarios de colaboración en el área de Derecho Internacional Privado de la UPV/EHU), por haberse encargado junto con la primera del siempre engorroso y tedioso trabajo de corregir y dar forma a las contribuciones presentadas, para que tengan la coherencia formal mínima que se exige en esta tipología de publicaciones. A todos ellos y ellas, muchas gracias. Mila esker. En Donostia-San Sebastián y Errenteria, a 18 de febrero de 2022 Nerea Magallón Elosegui Olga Fotinopoulou Basurko
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