Vamos a mediar

Silvio Lerer

Guía práctica de procedimientos, técnicas, herramientas y habilidades para el manejo de conflictos

Universidad de San Buenaventura cali

Vamos a mediar GuĂ­a prĂĄctica de procedimientos, tĂŠcnicas, herramientas y habilidades para el manejo de los conflictos

Silvio Lerer

2010

Universidad de San Buenaventura Cali Editorial Bonaventuriana Título: Vamos a mediar

Guia práctica de procedimientos, técnicas, herramientas

y habilidades para el manejo de los conflictos

Autor: Silvio Lerer (mail@usbcali.edu.co) ISBN: 978-958-8436-20-3 Rector Fray Álvaro Cepeda van Houten, OFM Secretario Fray Hernando Arias Rodríguez, OFM Vicerrector académico Juan Carlos Flórez Buriticá Vicerrector Administrativo y Financiero Félix Remigio Rodríguez Ballesteros Coordinador de la Editorial Bonaventuriana: Claudio Valencia Estrada e-mail: clave@usbcali.edu.co Diseño y diagramación: Edward Carvajal A. © Universidad de San Buenaventura Cali Impresión: Feriva S.A. Universidad de San Buenaventura Cali La Umbría, carretera a Pance A.A. 25162 PBX: (572)318 22 00 – (572)488 22 22 Fax: (572)488 22 31/92 www.usbcali.edu.co • e-mail: editor@usbcali.edu.co Cali - Colombia, Sur América Este libro no puede ser reproducido total o parcialmente por ningún medio sin autorización escrita de la Universidad de San Buenaventura Cali.

Cali, Colombia Mayo de 2010

Índice general Dedicatorias y reconocimiento........................................................................ 9 Prólogo........................................................................................................... 11 A modo de introducción................................................................................ 13 Capítulo Primero. Teoría del conflicto.................................................. 15 Definición...................................................................................................... 16 Convergencia................................................................................................. 17 Desavenencia y conflicto............................................................................... 17 El conflicto no es necesariamente negativo................................................... 17 Conflictos difíciles y conflictos fáciles............................................................ 18 Modos de encarar los conflictos..................................................................... 19 Modo nivel de agresividad / nivel de colaboración.................................. 19 Gestión del conflicto...................................................................................... 20 Naturaleza cíclica y dinámica........................................................................ 21 Problemas sustantivos y emocionales....................................................... 22 Dinámica................................................................................................... 22 El proceso del conflicto.................................................................................. 24 El conflicto percibido................................................................................ 25 El conflicto sentido................................................................................... 26 El comportamiento manifiesto.................................................................. 27 Ejercicios................................................................................................ 28 Resolución o supresión de los conflictos........................................................ 31 Consecuencias de la resolución................................................................ 31 3

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Métodos de ganar-perder.......................................................................... 32 Métodos de perder-perder......................................................................... 32 Métodos de ganar-ganar........................................................................... 33 Ejercicios................................................................................................ 34 Capítulo Segundo. El movimiento de los métodos alternativos para la resolución de conflictos.......................................... 35 Negociación................................................................................................... 44 Acuerdo temprano (Early statement) ....................................................... 44 Evaluación neutral temprana (Early neutral evaluation)........................... 44 Escucha neutral o escucha confidencial (Neutral listener o confidential listener) ...................................................... 45 Hallazgo de datos: conjunto o neutral (Fact-finding joint or neutral)........ 45 Jurados reducidos (Summary jury trial o SJT)............................................ 46 Mediación...................................................................................................... 47 La mediación pura.................................................................................... 47 Manejo del caso (Case Managment)......................................................... 47 Ombudsperson.......................................................................................... 47 Conferencia judicial para el acuerdo (Judicial settlement conference)................................................................... 48 La mediación/evaluación de Michigan..................................................... 49 El arbitraje...................................................................................................... 50 Arbitraje vinculante (Binding arbitration)................................................. 51 Mediación vinculante (Binding mediation o Med-Arb).............................. 51 Med-Arb (Dif).......................................................................................... 52 Arb-Med................................................................................................... 52 Arbitraje incentivado................................................................................ 52 Arbitraje a última oferta (Baseball arbitration).......................................... 52 Arbitraje “alto/bajo” (High low arbitration)............................................... 53 Arbitraje nocturno (Night baseball).......................................................... 53 Métodos vinculados a la justicia.................................................................... 53 Procesos anexos a los tribunales............................................................... 53 Jueces privados (Rent-a judge)................................................................... 53 4

Índice general

Expertos especiales o árbitros especiales (Special masters o special referees)............................................................... 55 Métodos mixtos.............................................................................................. 55 Minitrial.................................................................................................... 55 El arbitraje no vinculante......................................................................... 58 Métodos originales......................................................................................... 58 Embellecimiento de contratos.................................................................. 58 Capítulo Tercero. Primera aproximación conceptual a la mediación....................................................................................... 59 Nuestro tema será la mediación..................................................................... 59 Ejercicios................................................................................................ 67 Capítulo Cuarto. La negociación . ........................................................ 69 Concepto de negociación............................................................................... 69 Estrategias de negociación............................................................................. 70 Estrategia competitiva.............................................................................. 71 Estrategia cooperativa............................................................................... 72 Estrategia integrativa................................................................................ 73 Separar las personas del problema................................................................. 76 Percepción................................................................................................. 78 Emoción.................................................................................................... 79 Comunicación........................................................................................... 80 Concentrarse en los intereses y no en las posiciones..................................... 82 Los intereses más poderosos son las necesidades humanas básicas.......... 83 La discusión sobre los intereses................................................................. 84 Inventar opciones de beneficio mutuo..................................................... 85 Remedios ................................................................................................. 86 Ejercicios................................................................................................ 93 Insistir en que los criterios sean objetivos...................................................... 97 La búsqueda del maan................................................................................. 100 Poner un mínimo de ventajas y desventajas................................................ 100 Los conceptos básicos de la negociación integrativa (Escuela de Harvard).103 5

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Ejercicios.............................................................................................. 105 Las estrategias y las tácticas básicas de negociación.................................... 108 Cuando usar cada uno de los estilos de negociación................................... 116 Capítulo Quinto. La mediación........................................................... 119 Principios básicos......................................................................................... 122 Funciones del mediador............................................................................... 123 Cualidades que debe tener un mediador................................................ 123 Objetivo....................................................................................................... 124 Ventajas........................................................................................................ 125 La mediación como intervención................................................................ 125 El proceso de mediación.............................................................................. 127 Creación del escenario............................................................................ 128 Ejercicio............................................................................................... 135 Planteamiento de los hechos y aislamiento de los problemas................ 136 Ejercicio............................................................................................... 146 Creación de opciones y de alternativas.................................................... 147 Negociacion y toma de decisiones............................................................ 148 Acuerdo.................................................................................................... 151 Ejercicios.............................................................................................. 154 Capítulo Sexto. Técnicas para obtener la información necesaria en mediación ...................................................................... 163 De la escucha activa.................................................................................... 164 El rapport ............................................................................................... 165 La escucha activa no verbal . ................................................................. 165 Escucha activa verbal ............................................................................ 166 De la repetición............................................................................................ 166 Del checkout ................................................................................................ 168 Clases de checkout................................................................................. 169 Cuándo usar el checkout de sentimientos . ........................................... 171 Cuando el disputante da mensajes mixtos ............................................ 171 Cuando el disputante es renuente en la descripción del problema ....... 172 6

Índice general

Cuando el disputante es emocional . ..................................................... 172 Cuando el disputante es repetitivo ........................................................ 172 Para neutralizar el lenguaje provocativo ............................................... 173 De investigacion (“probe”) ......................................................................... 174 Evite las preguntas con el por qué.......................................................... 175 Del silencio................................................................................................... 175 De revisión y sumatoria............................................................................... 176 Una señal ............................................................................................... 178 Otros usos de la revisión y sumatoria .................................................... 179 Ejercicios.............................................................................................. 180 Clasificación de las preguntas utilizadas en mediación............................... 181 Otros tipos de preguntas.............................................................................. 186 Otra vez: Las preguntas del por qué............................................................ 187 Ejercicios prácticos sobre las preguntas en mediación........................ 189 Capítulo Séptimo. Otras tareas y herramientas del mediador.............. 191 Mutualización del conflicto......................................................................... 191 Normalización.............................................................................................. 192 Revalorización y reconocimiento................................................................. 193 El replanteo y reencuadre............................................................................ 193 Rol de abogado del diablo y de agente de la realidad..................................... 195 Ejemplos............................................................................................... 197 Empatizar y parafrasear como parte de la escucha activa............................ 199 Positivizar (connotación positiva)................................................................ 200 Deconstruir.................................................................................................. 201 Uso de lenguajes analógicos (metáforas, parábolas y narraciones).............. 201 La agenda del mediador............................................................................... 202 ¿Qué es una agenda? . ............................................................................ 204 Las prioridades........................................................................................ 206 Estructura de la discusión....................................................................... 207 Categorías............................................................................................... 208 Naturaleza de los remedios..................................................................... 208 7

Vamos a mediar - Silvio Lerer

Tiempo.................................................................................................... 208 La relación de las partes con los temas................................................... 208 El lenguaje a emplear al estructurar la agenda....................................... 209 Ejercicios.............................................................................................. 210 Capítulo Octavo. Lecturas adicionales................................................ 217 La otra historia. El eslabón perdido. La obra profética de una pensadora extraordinaria: Mary Parker Follett (1868-1933)........................................ 217 La mediación como instrumento del cambio social..................................... 223 Hacia una cultura del consenso y el diálogo. El rol de los abogados...... 223 La solución alternativa........................................................................... 228 La visión fractal....................................................................................... 230 Las referencias morales de la mediación...................................................... 231 Un paso más allá de la mera tolerancia.................................................. 236 La sociedad decente................................................................................ 238 Bibliografía.......................................................................................... 241 General en castellano ................................................................................. 241 Conflicto................................................................................................. 241 Negociación............................................................................................ 241 Mediación............................................................................................... 242 Obras de autores colombianos................................................................ 244 Especializada y en otros idiomas.................................................................. 244 Conflicto................................................................................................. 244 Comunicación para el manejo de conflictos........................................... 246 Lenguaje no verbal y otras formas de comunicación.............................. 247 Métodos alternativos para la resolución de conflictos........................... 249 Negociación............................................................................................ 250 La capacidad de escuchar....................................................................... 253 Mediación en general y mediaciones especiales..................................... 254 El marco de referencia de la mediación.................................................. 256

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Dedicatorias y reconocimiento La mediación nos ha permitido vivir innumerables experiencias enriquecedoras, porque nos acercaron a muchas personas excepcionales que influyeron benéficamente en nuestro trabajo, en nuestra dedicación y en la pasión con que abrazamos a esta institución desde hace muchos años.

Dos personas maravillosas, que ya no están entre nosotros, vienen a nuestro corazón en este instante, y a su querida memoria dedicamos este trabajo: a nuestro maestro, el gran jurista argentino profesor Dr. Julio C. Cueto Rúa, cuya figura ejemplar nos acompañó desde aquellos lejanos años en que nos seleccionó para estudiar en los Estados Unidos, dándonos así el acceso al sistema legal de ese país y a nuestra primera introducción en los métodos alternativos para la resolución de conflictos. Hemos tenido el raro privilegio de emprender una aventura tan desafiante como la de dedicarnos a este nuevo paradigma, corporizado por la mediación, bajo su experta y paternal guía y llevamos con orgullo el mote que se nos dio en un principio, “los chicos de Cueto”; de eso hace muchos años.

La otra figura que ya no está entre nosotros fue una de las primeras y más distinguidas mediadoras argentinas, la Dra. Adriana Schiffrin, a cuya generosidad y cariño se debió nuestra participación en uno de los primeros libros publicados en la República Argentina sobre el tema: Mediación una transformación en la cultura, Editorial Paidós, Buenos Aires, 1996. Ella nos enseñó muchas cosas, entre otras, el valor de la amistad y la búsqueda de la excelencia.

Hubo personas que compartieron nuestros sueños e ideales y a quienes dedicamos también este trabajo. Nos referimos a nuestros compañeros de la Asociación Iberoamericana para la Resolución de Disputas (AIRAD), cuya Escuela Argentina de Mediación nos dio la oportunidad de difundir la institución en todos los rincones del país y de conocer a los grandes mediadores estadounidenses que contribuyeron a formarnos. Ese dedicatoria la hacemos especialmente en 9

Vamos a mediar - Silvio Lerer

las personas de los doctores. Manuel Alvarez Trongé, Susana I. Cures, Graciela Otero, Juan Lucce, Marcelo Gobbi, Roque Caivano, Alejandro Aráuz Castex, Andrés Rodríguez Lozano, Rubén Calcaterra y Adriana Waigmaster.

También este libro está especialmente dedicado a dos mujeres argentinas extraordinarias que fueron las más fervientes defensoras de la mediación desde un principio: la Dra. Elena Highton de Nolasco, actual Ministro de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, y la Dra. Gladys S. Alvarez, porque al reconocerlas estamos homenajeando también a todos aquellos que lucharon y aún luchan con gran valentía y constancia, sin prisa pero sin pausa, para la instalación de la mediación en la República Argentina.

A nuestros compañeros y amigos del Instituto de Mediación del Colegio Público de Abogados de la ciudad de Buenos Aires, a los integrantes de la Comisión de Arbitraje y Mediación de la Asociación de Abogados de Aires y a la Unión de Mediadores Prejudiciales, a todos con muchísimo afecto.

A las directivas de la Universidad de San Buenaventura Cali, Colombia, por la edición y publicación de esta obra.

Finalmente, a nuestros alumnos en todos los rincones de la República Argentina y de la República de Colombia por habernos enseñado tanto y por habernos demostrado con creces su aprecio y amistad.

Buenos Aires, febrero de 2010 El autor

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Prólogo La Editorial Bonaventuriana se complace en publicar esta obra del distinguido profesor argentino, doctor Silvio Lerer, como parte del compromiso de esta alta casa de estudios con los Mecanismos Alternativos para la Resolución de Conflictos (MARC) y como contribución a la paz social y al diálogo en una sociedad democrática. Compromiso materializado en los propósitos de nuestra Facultad de Derecho y Ciencias Políticas, en el perfil de formación de nuestros estudiantes y en nuestros planes de estudios.

Conocí al doctor Silvio Lerer hace varios años en Buenos Aires, y he podido comprobar de cerca su versación y su entrega a la mediación en la República Argentina, a cuya instauración definitiva ha contribuido con su trabajo tesonero y apasionado como docente, investigador, entrenador de mediadores, conferencista, autor y practicante activo de la mediación desde aun antes que esta institución fuera establecida por ley como instancia previa obligatoria a todo juicio en la ciudad capital de la República Argentina.

En su formación académica, el doctor Lerer se graduó con honores en Derecho en Argentina y en los Estados Unidos, obtuvo una maestría en Derecho Comparado en la Southern Methodist University de Dallas, Texas. Su temprana exposición al sistema del Common Law le permitió ser un testigo atento del movimiento que a partir de la década del sesenta, contribuyó al reconocimiento de los mecanismos alternativos en ese país y en particular de la mediación; movimiento que luego irradió a todo el planeta y contribuyó a crear un nuevo paradigma universalmente aceptado para la resolución de los conflictos interpersonales.

Vamos a mediar, es la coronación de ese trabajo de largos años de su autor, particularmente en la docencia, que lo ha impulsado a recorrer todos los rincones de su país y que lo ha traído a Colombia, a la Universidad de San Buenaventura 11

Vamos a mediar - Silvio Lerer

de Cali, llevando a la práctica el pensamiento del jurista Learned Hand: que debía haber algo mejor para la resolución de las disputas humanas.

Es una obra que conjuga teoría y práctica de un modo ameno, divertido a veces, profundo siempre. En ella se hace una introducción a la teoría del conflicto, y a los mecanismos alternativos para su solución en general, y luego se enfoca en la exposición del método de la negociación basada en principios, que emergente del Programa de Negociación de la Universidad de Harvard ha nutrido la formación de los mediadores facilitativos de todo el mundo, y finalmente detalla el proceso de mediación, sus técnicas, herramientas y habilidades. Esto último resulta de particular utilidad para los conciliadores y mediadores y para todo aquel que quiera introducirse en estos mecanismos alternativos.

El autor plasma aquí su amplia experiencia profesional como mediador. Para ello emplea elementos didácticos novedosos en nuestro medio, abreviados de la experiencia norteamericana y argentina, como son el método de casos (case method) y los ejercicios de juego de roles (role playing) adaptados a la idiosincrasia y a la conflictiva latinoamericana. Esta no es una obra hermenéutica, pues no pretende hacer una exhaustiva elaboración sobre el derecho positivo ni de la Argentina ni de Colombia ni de ningún otro país. Es un trabajo que se sustenta en la más autorizada doctrina, y se nutre de la práctica. Así, enseña practicando.

El libro desarrolla numerosas ejercitaciones de los conocimientos teóricos en los cuales se aprecia tanto la imaginación literaria del autor como un sentido del humor con trasfondo humanista, aunque nunca se aparta de la realidad y siempre destaca los valores fundamentales.

El profesor Lerer demuestra con esta obra que ha hecho carne en él aquella frase de un personaje de André Malraux en La Condición Humana quien decía que las ideas hay que vivirlas. Él vive sus ideas con una intensidad que en el libro por momentos conmueve y que siempre enseña y alecciona. Esa postura vital lleva a un corolario ineludible: nos contagia su pasión y su carisma.

Estamos seguros de que este libro será por muchos años una autorizada obra de consulta y una fuente invalorable para el entrenamiento y capacitación continuos de profesionales en la materia.

Fray Álvaro Cepeda van Houten, OFM Rector de la Universidad de San Buenaventura de Cali Santiago de Cali, junio de 2010 12

A modo de introducción Este trabajo intenta cubrir una necesidad: la de contar con un manual de entrenamiento en las habilidades, técnicas y herramientas para mediar y conciliar.

Existen en el mercado editorial en nuestro idioma muchas obras que desarrollan los conocimientos teóricos sobre la mediación y sobre la conciliación, pero muy pocas consiguen transmitir el método, el cómo se hace, esto es lo que los norteamericanos llaman el how to do it, y cuando lo intentan no logran transferir las conclusiones que da la experiencia práctica: la oportunidad, las formas, las técnicas, las herramientas y los métodos adaptados a nuestra idiosincrasia, que permiten la ejecución eficaz y productiva de esta tarea de saneamiento de los conflictos que en forma genérica llamaremos mediación.

Procuraremos dar en primer término un fundamento teórico básico, desprovisto, en lo posible, del contenido hermenéutico que suele predominar en ciertos libros de texto que hemos podido consultar. Esta no será una obra de exégesis del derecho argentino ni del colombiano, ni del de ningún país de Latinoamérica o de España. Las referencias a legislaciones nacionales serán las pertinentes e indispensables. Eso nos permitirá superar los localismos y las peculiaridades de los derechos positivos y concentrarnos mejor en la enseñanza práctica y concreta de un procedimiento que ha transformado en forma copernicana la manera en que resolvemos los conflictos en el mundo entero. Para ello nos valdremos de las enseñanzas que nos ha dejado la práctica, nuestra experiencia propia y la de tantos colegas mediadores y conciliadores, que reflejan más cabalmente las problemáticas conflictuales de nuestras realidades y los comportamientos que frente a ellas, tienen nuestros conciudadanos.

Esta obra se enfoca primordialmente en exponer un método de solución de conflictos que sustentado en una visión ternaria de la realidad, constituye una manera distinta de conducirlos, un procedimiento que es el resultado de 13

Vamos a mediar - Silvio Lerer

un nuevo paradigma para la gestión de las relaciones sociales, que despoja de violencia la intervención del tercero, devuelve a los ciudadanos el inmenso poder de auto-componer sus disputas y conduce a la obtención de resultados racionales basados en el consenso y en la armonía: en el diálogo y la satisfacción de los intereses de las partes en conflicto. En ese sentido, este libro tiene la muy ambiciosa pretensión, que ojalá logre, de contribuir modesta y humildemente a la paz social.

Comenzaremos por hacer referencia a la materia prima con la que vamos a trabajar: el conflicto, y aclararemos el concepto, las etapas y modalidades en que suele presentarse. Luego nos ubicaremos en el movimiento de los denominados métodos alternativos para la resolución de conflictos, con énfasis en su carácter innovador respecto de los modos utilizados desde antiguo para la intervención de un tercero en las diferencias inter personales.

Demostraremos que esos métodos alternativos están basados en una nueva conceptualización del conflicto, que ya no es visto como algo que deba ser eliminado y aniquilado, sino como una emergente natural de las diversidades humanas.

Continuaremos con una introducción preliminar a la negociación, por varias razones: porque la mediación es una negociación asistida, porque su objeto principal es negociar y porque algunos de los conceptos básicos de la modalidad de mediación más universalmente practicada se vinculan con los postulados centrales de una de las modalidades negociales: la basada en principios que difundió el Programa de Negociación de la Universidad de Harvard. También se hablará de las técnicas y estrategias de negociación porque ayudarán a la intervención del neutral en la negociación de las partes entre sí.

Finalmente nos referiremos a la mediación (y a la conciliación), pero con una perspectiva especialmente práctica, fundada particularmente en la comunicación, con muchos ejercicios de role playing, mucha interacción. Se expondrán las técnicas, las herramientas y la oportunidad, modalidades y objetivos de su aplicación.

El autor

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Capítulo Primero Teoría del conflicto En mi civilización, aquel que es diferente de mí no me empobrece, me enriquece.

Antoine de Saint Exupery.

La materia prima con la que vamos a trabajar; las situaciones que como mediadores y conciliadores vamos a tratar de ayudar a solucionar, recibe habitualmente la denominación de conflicto (también disputa, diferencia, controversia, desinteligencia).

El concepto de conflicto fue introducido en la sociología norteamericana por Coser, quien lo definió en 1956 del siguiente modo: “Es la lucha sobre valores y aspiraciones a gozar de una posición, poder y recursos, en la que los objetivos de los oponentes consisten en neutralizar, herir o eliminar a sus rivales”.

Kenneth Boulding(1962) define al conflicto como una situación de competencia en la que las partes están conscientes de la incompatibilidad de futuras posiciones potenciales, y en la que cada una de ellas desea ocupar una posición incompatible con los deseos de la otra.

Cross, Names y Beck lo definieron en 1979 como “una discrepancia entre dos o más personas. Dichas discrepancias vienen dadas por la naturaleza del conflicto, por ejemplo, respecto de objetivos, valores, motivos, ideas y recursos”.

Thomas dice que conflicto puede definirse como “un proceso que se origina cuando una persona percibe que otra ha frustrado o está a punto de frustrar algunos de sus objetivos e intereses”.

Hocker y Wilmot definen al conflicto desde el punto de vista de la comunicación: “El conflicto es una lucha expresa entre al menos dos partes interdependientes 15

Vamos a mediar - Silvio Lerer

que perciben que sus objetivos son incompatibles, sus compensaciones son reducidas y la otra parte les impide alcanzar sus objetivos”.

Morton Deustch afirma que el conflicto aparece siempre que se dan actividades incompatibles. Un acto incompatible con otro se opone, se interpone o afecta, o de algún modo hace que el primero sea menos probable o menos eficaz.

Deustch distingue cinco tipos de conflictos: intrapersonal (dentro de uno mismo), interpersonal (entre personas), intragrupo (dentro de un grupo), intergrupos (entre grupos) e internacional (entre naciones).

Como puede apreciarse, los elementos comunes a todas las definiciones son algunos vocablos: diferencias, lucha expresa, incompatible, frustración, interferencia, percepción.

Definición En nuestros cursos iniciales de entrenamiento de mediadores pretendimos, no sin cierta humildad, contribuir a esclarecer la noción de conflicto, y apelamos para ello a dos conceptos centrales: uno tradicional, la divergencia y uno que nos parecía muy importante, el de necesidades requeridas, esto es, aquellas necesidades cuya satisfacción produce el bienestar de las personas. Nos basábamos en la experiencia diaria de la convivencia entre personas, en la que habíamos observado que no cualquier interferencia, no cualquier diferencia de opinión, no cualquier acción incompatible generaba las acciones y reacciones propias de los conflictos. Habíamos observado que algunas acciones y diferencias se toleraban, se perdonaban, se disculpaban, se ignoraban o se eludía considerarlas; no generaban reacciones, y en algunos casos hasta se aceptaban en forma complaciente. Percibíamos que las definiciones tradicionales no habían considerado esa circunstancia, y de ese modo estaban comprendiendo como conflictivas situaciones que subjetivamente no lo eran para las partes. Por eso nos permitimos definir al conflicto considerando también la realidad objetiva del siguiente modo: Conflicto es un conglomerado de divergencias sobre hechos, motivos, objetivos, ideas o valores que perjudican o que son considerados como poniendo en peligro, la satisfacción de las necesidades requeridas de las personas: esto es, de aquellas necesidades que hacen a su bienestar.

Silvio Lerer (1995) 16

Teoría del conflicto

Convergencia Por otra parte, siguiendo a Folberg y Taylor, definimos lo opuesto al conflicto como convergencia: esto es, los objetivos, procesos, métodos o conducta que crean orden, estabilidad y unidad de dirección.

Desavenencia y conflicto Abel (1973) hace una excelente distinción entre conflicto y desavenencia. Una desavenencia constituye un conflicto interpersonal que se comunica o manifiesta. Un conflicto puede no llegar a ser desavenencia si no se lo comunica a alguien en forma de incompatibilidad percibida o de reclamación.

Deutsch (1973) también se refiere a esa dicotomía y habla de conflicto manifiesto y conflicto oculto. El conflicto manifiesto es abierto o explícito, mientras que el conflicto oculto es implícito, oculto o negado. Con frecuencia en el conflicto manifiesto hay componentes simbólicos del conflicto oculto, pero se lo percibe como más seguro.

El conflicto no es necesariamente negativo En muchas culturas se mira el conflicto como algo básicamente negativo y perjudicial. Como algo que debe evitarse a toda costa, y que de surgir hay que exterminar de inmediato como a un insecto dañino y molesto y en todos los casos como algo deshonroso que hay que ocultar, esconder bajo la alfombra, disimular, o acallar mediante el uso de la fuerza o de la violencia.

Folberg y Taylor dicen que aunque el conflicto no es necesariamente negativo, censurable o intolerable nuestra sociedad lo desaprueba por compararlo con situaciones de triunfo - derrota Es el caso también de la cultura japonesa y de las culturas orientales en general, que miran con gran disfavor la presencia de ciertos conflictos pues rompen la armonía que es necesario preservar.

También ello ocurre en otras zonas del planeta. En Latinoamérica eso es bien común: de allí las expresiones tan caras a nuestra cultura como “aquí no ha pasado nada”, “fue un mal momento”, “fue sin querer”, “la casa está en orden”, “los trapos sucios se lavan en casa”, “me sacaron de contexto”, “no quise decir eso”, “no volverá a pasar”, “fue una lamentable equivocación”, “aquí hay una 17

Vamos a mediar - Silvio Lerer

mano negra que me quiere perjudicar atribuyéndome dichos que yo jamás he pronunciado”, “yo no he sido”, “son las malas compañías”, y muchas más.

El conflicto es como una enfermedad grave: si se detecta a tiempo, si se enfrenta y se soluciona correctamente el daño es mucho menor, pero si se ignora, si se elude, si se acalla por la fuerza, sea por la violencia o la ley, si se soluciona mal, renace, se expande, se escalona, hace metástasis.

En muchas sociedades la negatividad del conflicto está basada en valoraciones culturales que consideran como muy importante la armonía, la compatibilidad, la satisfacción y la interdependencia.

Pero cada vez más se viene entendiendo y aceptando las ventajas que existen cuando se enfrenta a los conflictos. El hecho de no ser iguales, de ser diferentes nos lleva a comunicarnos, a hacer frente a los desafíos y a encontrar soluciones creativas a todos los problemas. Si todos estuviéramos de acuerdo en todo, no habría necesidad de conversar, porque hablar significa oponer y explorar puntos de vista diferentes.

Todos los autores sostienen que no se puede manejar un conflicto de manera rígida: el manejo de conflictos exige flexibilidad y una evaluación permanente si se pretende que sea eficaz y productivo.

El resultado de un conflicto, dicen Borisoff y Victor, no es siempre su resolución.

De hecho, señalan, “hay ocasiones en las que una persona considera apropiado provocar un conflicto, agravar uno ya existente, o negarse a intervenir”. Sin embargo, agregan, “con independencia de la intención a que obedezca la discordia, todos los conflictos deben ser manejados de algún modo”. Ponen como ejemplo extremo de conflicto violento al de un país que considera que debe vengarse de lo que estima una transgresión, por medio de un ataque armado.

En el polo opuesto se encuentra la no violencia para no involucrarse en un conflicto (Ghandi).

Conflictos difíciles y conflictos fáciles Habrá conflictos difíciles y otros más fáciles de abordar: cuanto más comprometidos están, por ejemplo, la identidad personal y ciertos valores básicos, más probable será que se produzca un conflicto, dicen Borisoff y Victor, y por eso los debates sobre temas religiosos, asuntos éticos y valores básicos no son fáciles de resolver. Piénsese, por ejemplo, en temas como el aborto, la pena de muerte 18

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El doctor Silvio Lerer es abogado y escribano egresado con diploma de honor de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Buenos Aires, en 1970 y 1971, respectivamente.

Ganador de la Beca de las Américas de la Southwestern Foundation de los Estados Unidos de América. Se graduó con un Master of Comparative Law de la Southern Methodist University, de Dallas, Texas, EEUU, en 1973. Fue abogado interno de empresas, y se desempeñó entre 1973 y 2001 en dos grandes compañías multinacionales del rubro energético. Fue fundador y presidente de Abogados Internos de Empresa (1990-2001), entidad que reunía a los abogados de los departamentos legales de las principales empresas con negocios en la República Argentina, afiliada a la American Corporate Counsel Association, de los EEUU. Su temprana exposición al movimiento de los métodos alternativos para la resolución de conflictos tuvo lugar en la década del setenta, durante su permanencia en los EEUU, pero recién en 1990 comenzó a cursar estudios de negociación, según el Programa de Negociación de la Universidad de Harvard. Se capacitó en negociación y mediación en la Universidad Católica Argentina y en el Departamento de Graduados de la Facultad de Psicología, de la Universidad Nacional de Buenos Aires. Se perfeccionó en mediación en el principal instituto de formación profesional de mediadores del mundo, el Straus Institute for Dispute Resolución, de la Facultad de Derecho de la Universidad de Pepperdine (Los Angeles, EEUU) y en la Universidad de Harvard (Cambridge, EEUU).

Fue miembro fundador y secretario de la Asociación Iberoamericana para la Resolución Alternativa de Disputas (AIRAD) cuya Escuela Argentina de Mediación, de la que fue profesor titular de la materia, entrenó en este método a más de 5.000 profesionales en toda la República Argentina.

Presidió numerosos congresos, jornadas y seminarios sobre su especialidad y participó en ellos. Ha dictado clases como profesor invitado en numerosas universidades públicas y privadas de la República Argentina.

Es coautor de Mediación, una transformación de la cultura (Buenos Aires: Editorial Paidós, 1996) y autor de numerosos trabajos de investigación sobre su especialidad. Es miembro de varias entidades vinculadas a la mediación; conferencista y divulgador de los métodos alternativos para la resolución de conflictos; vicepresidente segundo de la Unión de Mediadores Prejudiciales; mediador registrado en el Ministerio de Justicia Seguridad y Derechos Humanos de la República Argentina e integrante del Instituto de Mediación y de la Comisión de Abogados por la Paz y la No Violencia, ambos del Colegio Público de Abogados de la ciudad de Buenos Aires. Desde el 2008, es profesor invitado de Métodos Alternativos para la Resolución de Conflictos en la Universidad de San Buenaventura, seccional Cali (República de Colombia).

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