A R G U M E N TACI Ó N, DE R ECHO Y J U S TICI A EST U DIOS EN HOM ENAJ E A L PROFESOR M AR IO A LBERTO PORTEL A
COOR DIN A D OR
PABLO BONOR INO
A RGU M E N TACI Ó N , DE R ECHO Y J U STICI A ARGUMENTACIÓN, DERECHO Y JUSTICIA CONTIENE RESULTADOS DEL TRABAJO DE INVESTIGACIÓN REALIZADO EN EL MARCO DEL PROYECTO DER2013-47662-C2-2-R FINANCIADO POR EL MINECO Y FEDER. Edita
Director Editorial Raúl Sánchez Díez Consejo Editor Director Javier Fernández-Costales Muñiz Catedrático EU de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad de León Antonio Vicente Sempere Navarro Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Magistrado del Tribunal Supremo Juan José Fernández Domínguez Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad de León Rodrigo Martín Jiménez Profesor Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad Rey Juan Carlos Abogado Ángel Arias Domínguez Profesor Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad de Extremadura Aurelia Álvarez Rodríguez Profesora Titular de Derecho Internacional Privado Universidad de León Pedro Álvarez Sánchez de Movellán Profesor Titular de Derecho Procesal Universidad de León Roberto Fernández Fernández Profesor Titular de Derecho de Trabajo y de la Seguridad Social Universidad de León María Anunciación Trapero Barreales Profesora Titular de Derecho Penal Universidad de León Gilberto Pérez del Blanco Profesor de Derecho Procesal Universidad Autónoma de Madrid Isabel Durán Seco Profesora Contratada Doctora de Derecho Penal Universidad de León
I.S.B.N. 978-84-16613-26-7 Depósito Legal: LE-194-2016 Diseño portada y realización Graciela Fernández Impreso en España Cualquier forma de reproducción, distribución, comunicación pública o transformación de esta obra solo puede ser realizada con la autorización de sus titulares, salvo excepción prevista por la ley. Diríjase a CEDRO (Centro Español de Derechos Reprográficos) si necesita fotocopiar o escanear algún fragmento de esta obra (www.conlicencia.com <http://www.conlicencia.com/> ; 91 702 19 70 / 93 272 04 47).
A R G U M E N TACI Ó N, DE R ECHO Y J U S TICI A EST U DIOS EN HOM ENAJ E A L PROFESOR M AR IO A LBERTO PORTEL A
COOR DIN A D OR
PABLO BONOR INO
A RGU M E N TACI Ó N , DE R ECHO Y J U S TICI A CO OR DI N A D OR PABLO BONORINO
AU TOR ES ERNESTO ABRIL LUCÍA MARÍA ASEFF MANUEL ATIENZA JUAN CARLOS BAYÓN SILVIA BERARDO PABLO BONORINO CLAUDIO CIOPPETINI LAURA CIPRIANO MARIA CELINA DAL MASO JORGE E. DOUGLAS PRICE ROBERTO ATILIO FALCONE JUAN ANTONIO GARCÍA AMADO MARÍA CONCEPCIÓN GIMENO PRESA PILAR GUTIÉRREZ SANTIAGO RAFAEL HERNÁNDEZ MARÍN PAULA MUNIAGURRIA MARÍA DEL CARMEN ORTEGA CLAUDINA ORUNESU JOSÉ MANUEL PAREDES CASTAÑÓN LEONARDO PÉREZ HEGI MÓNICA PATRICIA RIZZO JORGE LUIS RODRÍGUEZ JUAN RUIZ MANERO ANDREA ZARINI
TABLA DE CONTENIDO
9
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INTRODUCCIÓN EL TIEMPO Y UNA PALABRA…
19
DEMOCRACIA, DELIBERACIÓN Y FORMACIÓN JURÍDICA ERNESTO ABRIL Universidad Nacional de Córdoba (Argentina)
39
DERECHO Y MORAL: EL JARDÍN DE LOS SENDEROS QUE SE BIFURCAN LUCÍA MARÍA ASEFF Universidad Nacional de Rosario (Argentina)
57
PONDERACIÓN Y SENTIDO COMÚN JURÍDICO MANUEL ATIENZA Universidad de Alicante (España)
79
EPISTEMOLOGÍA, MORAL Y PRUEBA DE LOS HECHOS: HACIA UN ENFOQUE NO BENTHAMIANO JUAN CARLOS BAYÓN Universidad Autónoma de Madrid (España)
109
RACIONALIDAD Y VALORACIÓN DE LA PRUEBA PABLO BONORINO Universidad de Vigo (España)
10
139
LOS DERECHOS HUMANOS Y LA NOCIÓN DE JUSTICIA CLAUDIO CIOPPETINI Universidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)
165
ALGUNAS REFLEXIONES ACERCA DE LOS CONTEXTOS ACTUALES DE PRODUCCIÓN TEÓRICA SOBRE EL DERECHO LAURA CIPRIANO Universidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)
191
LA TEORIA FINALISTA DE LA ACCÓN, Y EL “CASO DE LOS COMANDANTES”. UNA MIRADA DESDE EL LEGADO KANTIANO MARIA CELINA DAL MASO Universidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)
223
FEDERALISMO, MULTICULTURALISMO, INTERCULTURALIDAD Y DERECHOS HUMANOS JORGE E. DOUGLAS PRICE Universidad Nacional del Comahue (Argentina)
271
ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE LA AUTORIA EN EL ANTEPROYECTO DE CÓDIGO PENAL ARGENTINO ROBERTO ATILIO FALCONE Universidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)
11
303
¿CONFLICTOS ENTRE DERECHOS FUNDAMENTALES? SOBRE PONDERACIONES Y OTROS TRUCOS Y A PROPÓSITO DE DOS SENTENCIAS ESPAÑOLAS JUAN ANTONIO GARCÍA AMADO Universidad de León (España)
341
FALACIAS EN LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA: EL CASO DE LA JUSTIFICACIÓN DE LA PROHIBICIÓN DE LA HOMOSEXUALIDAD MARÍA CONCEPCIÓN GIMENO PRESA Universidad de León (España)
367
ASPECTOS DE LA FILOSOFÍA DE W.V.O. QUINE RELEVANTES PARA LA FILOSOFÍA DEL DERECHO RAFAEL HERNÁNDEZ MARÍN Universidad de Murcia (España)
383
VIOLENCIA DE GÉNERO Y ACCESO A LA JUSTICIA: OBSTÁCULOS Y RESISTENCIAS PAULA MUNIAGURRIA ANDREA ZARINI Universidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)
413
ESTADO SOCIAL DE DERECHO, REPRESENTATIVIDAD Y PARTICIPACIÓN POLÍTICA MARIA DEL CARMEN ORTEGA SILVIA BERARDO Universidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)
12
425
TRES PARADOJAS DEL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD CLAUDINA ORUNESU JORGE LUIS RODRÍGUEZ Universidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)
455
VADEMÉCUM DEL LEGISLADOR RACIONAL (Y DECENTE): NOVENTA REGLAS PARA UNA BUENA PRAXIS LEGISLATIVA EN MATERIA PENAL JOSÉ MANUEL PAREDES CASTAÑÓN Universidad de Oviedo (España)
521
ENSAYO DE UNA GENEALOGÍA DE LA CONFESIÓN EN EL PROCESO CIVIL: APROXIMACIÓN HISTÓRICA Y CRÍTICA DESDE UNA MIRADA GARANTISTA LEONARDO PÉREZ HEGI Universidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)
555
LA TUTELA CIVIL DEL NASCITURUS: ANÁLISIS LEGAL Y JURISPRUDENCIAL EN EL DERECHO ESPAÑOL PILAR GUTIÉRREZ SANTIAGO Universidad de León (España)
13
625
DERECHO Y CONFLICTOS MÓNICA PATRICIA RIZZO Universidad Nacional de Mar del Plata (Argentina)
641
DOS ENFOQUES PARTICULARISTAS DE LA PONDERACIÓN ENTRE PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES JUAN RUIZ MANERO Universidad de Alicante (España)
657
NOTA BIOGRÁFICA PROFESOR MARIO ALBERTO PORTELA
15
INTRODUCCIÓN
EL TIEMPO Y UNA PALABRA…
Este libro es un homenaje al profesor Mario Alberto Portela, el homenaje que quienes han compartido con él labores académicas quieren brindarle en su setenta cumpleaños. Las razones que han movido a un grupo tan heterogéneo de personas a escribir un breve ensayo para este libro son en gran parte un misterio. Hay colegas extranjeros que disfrutaron de la hospitalidad que les brindó cuando visitaron su ciudad, hay compañeras de lucha, hay discípulos, hay profesores que llevan años trabajando junto a él en la Universidad Nacional de Mar del Plata. Es muy difícil desentrañar la madeja de motivos que han impulsado a cada una de ellas a participar en este homenaje. Cada una tendrá una historia que contar, un acento que poner, una anécdota que revivir, una conexión que valorar. No quiero invadir esos recintos sagrados de la memoria por lo que me limitaré a mostrar las razones –y algunas de las emociones– que me llevaron a coordinar este volumen y lo haré a través de algunos flashbacks, al mejor estilo de J. J. Abrams en Perdidos.
16
1989 Último año de la carrera. Me presento al concurso para cubrir cargos de ayudantes alumnos para las asignaturas del área de Filosofía del Derecho. El tribunal lo preside Mario. Nunca había hablado con él, nadie me conocía. Obtengo el primer puesto y comienzo a colaborar en el dictado de la asignatura Teoría del Derecho. A partir de entonces tengo una confianza ciega, sumamente irracional, en el valor del trabajo y de los méritos para el acceso a los cargos universitarios.
2004 Mario visita León. Nos cuenta las noches de espera y de terror durante los años de la dictadura militar en la Argentina. El traslado del dormitorio de los niños a la parte de atrás de la casa para evitar que estuvieran en la primera línea de fuego si venían a buscarlo.
1990 Primera actividad de la cátedra después de la incorporación de los nuevos ayudantes alumnos. Mario trae de Buenos Aires la reciente y mala traducción al castellano de Law’s Empire de Ronald Dworkin. Organiza un seminario de discusión que (aparentemente) fracasa después de la segunda sesión. Cuando tuve que elegir mi tema de tesis doctoral recordé esas lecturas y escogí analizar en profundidad la propuesta de Dworkin. Todavía hoy me invitan a dar conferencias sobre el tema en distintos países.
2014 Mi padre muere de manera sorpresiva, sin posibilidad de despedidas. Cuando Mario me abraza en la puerta del crematorio y lo veo alejarse en su coche no pienso por primera vez en la edad que tiene, tampoco pienso en el gran afecto que siento por él, ni tampoco en la necesidad de aprovechar cualquier excusa para expresarle a las personas que queremos lo mucho que las queremos. No pienso en nada de eso pero a los pocos meses comienzo a pergeñar este libro homenaje.
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2001 Tomo la decisión de instalarme en España, en la que no tengo aún ningún trabajo ni perspectivas de obtenerlo en el mediano plazo, para lo que debo renunciar a todos mis cargos en la Argentina. Mario cree que es un error pero me apoya.
1986 Un aula abarrotada. Entra Mario y dicta su clase de Teoría del Derecho. A la salida consigo el Curso de lingüística general de Saussure, Cómo hacer cosas con palabras de Austin y le encargo a mis padres que me traigan de Buenos Aires –en uno de los últimos viajes que hicieron para llevar a mi hermana al médico– Introducción a la lógica de Copi y El nombre de la rosa de Umberto Eco. Había encontrado el sitio desde el que soportar la terrible manera en la que se enseña derecho en nuestras universidades.
1994 Se crea el Tribunal Oral Criminal Federal de Mar del Plata. Mario es nombrado Magistrado. Me propone como su Oficial Relator. Comienzo a ganar dinero suficiente para mantenerme por primera vez en la vida.
1993 Mario nos avala para ingresar en la Sociedad Argentina de Análisis Filosófico y nos acompaña a los primeros seminarios organizados por Carlos Nino y Eduardo Rabossi. Me invita a exponer con él el texto de la compilación Moral Realism que le habían encargado. Cuando regresamos al centro por Corrientes me felicita rápido y se marcha. Paso por Gandhi y me compro Lush Life de Joe Henderson.
1997 Decido irme a hacer mi tesis doctoral a la Universidad de León en España. Mario autoriza mi licencia con goce de sueldo por seis meses aunque eso le impida nombrar un Relator sustituto durante ese tiempo. Gracias a ello logro vivir los dos años que duran mis estudios de doctorado.
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1992/2016 Quiero terminar con un flashforward dentro de mi último flashback.Vaquerías. Encuentro Internacional en homenaje a Ernesto Garzón Valdés. Durante la cena, varios colegas toman la palabra. Ella me manda a su habitación a buscar el texto de un poema que le escribió un admirador pero que viene muy bien porque habla de una despedida pero no de un adiós. Subo y bajo lo más rápido que puedo, sus indicaciones no pudieron evitar que tuviera que revisar un par de cajones hasta dar con el papel doblado de manera casi perfecta. Cuando se lo di, tratando de recuperar la respiración, me miró y me dijo: “Gracias querido, pero sabes qué, mejor nos lo guardamos para nosotros”. Mi mirada de fastidio debió pedir más explicaciones porque Nicou Gioia agregó: “Se lo leeré a Mario cuando le hagamos el homenaje a él”. Entonces la vi hacerlo como si fuera hoy.
Pablo Bonorino León, 20 de abril de 2016