ap_02 by Издательский дом "Интеллектуальная собственность"

ap_02

22/1/07

14:45

Page 1

çÄìóçé-èêÄäíàóÖëäàâ ÜìêçÄã «ИС» выходит с 1957 года (до 1992 г. – под названием «Вопросы изобретательства») «ИС. Авторское право и смежные права» – с 2000 года Периодичность – 12 выпусков в год Журнал зарегистрирован Министерством РФ по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций Регистрационный ПИ № 77-15024 Учредитель – ООО «Издательский Дом «ИНТЕЛПРЕСС»

Главный редактор – Н.Б. ЛЬЯНОВА E-mail: pravo@intelpress.ru

Редакционный совет Б.П. Симонов (д-р техн. наук) – Руководитель Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент) А.Д. Корчагин – заместитель руководителя Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент) И.В. Лебедев – заместитель руководителя Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент) А.Б. Кашеваров (канд. экон. наук) – заместитель руководителя Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) И.А. Близнец (профессор, д-р юрид. наук) – ректор Российского государственного института интеллектуальной собственности (РГИИС) П.В. Степанов (канд. юрид. наук) – референт Государственно-правового управления Президента Российской Федерации С.С. Федотов – председатель Правления Российского авторского общества (РАО) А.С. Ворошило – президент Российского общества по управлению правами исполнителей (РОУПИ) К.В. Земченков – директор Российской антипиратской организации по защите прав на аудиовизуальные произведения (РАПО)

Объединенная редакция Д.С. Льянова (канд. экон. наук) – генеральный директор. E-mail: diana@intelpress.ru Ю.А. Шевяков – заместитель главного редактора. E-mail: prom@intelpress.ru Н.М. Каменецкая – ведущий редактор. E-mail: avtor@intelpress.ru Е.В. Костромцова – компьютерная верстка

ÄÇíéêëäéÖ èêÄÇé à ëåÖÜçõÖ èêÄÇÄ

№ 2, 2007 УВАЖАЕМЫЕ ЧИТАТЕЛИ И АВТОРЫ! Сообщаем Вам, что решением Высшей аттестационной комиссии Министерства образования и науки РФ журналы «ИС. Промышленная собственность» и «ИС. Авторское право и смежные права» включены в новый Перечень ведущих рецензируемых научных журналов и изданий, в которых должны быть опубликованы основные научные результаты диссертаций на соискание ученых степеней доктора и кандидата наук (редакция октябрь–декабрь 2006 г.) . Новый Перечень вводится с 1 января 2007 г.

Адрес объединенной редакции (офис): г. Москва, Раушская наб., 4, комн. 416 Почтовый адрес объединенной редакции: 115035, г. Москва, а/я 66 Тел.: +7 (495) 959-33-24, 230-18-05, 959-33-07 E-mail: pravo@intelpress.ru http://www.intelpress.ru

ap_02

22/1/07

14:45

Page 2

СОДЕРЖАНИЕ НОМЕРА АКТУАЛЬНАЯ ПРОБЛЕМА 4

С. Зятицкий, К. Леонтьев Проблемы преподавания права интеллектуальной собственности в современных условиях

КОММЕНТАРИЙ СПЕЦИАЛИСТА 9

Е. Галустян Постановление Пленума Верховного суда РФ: многое решено, но проблемы остались (окончание)

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ 15

А. Тихонов Результаты исследования рынка цифровой музыки в России

КОНСУЛЬТАЦИИ 26

Отвечаем читателям

ЗАКОНЫ. ДОКУМЕНТЫ. КОММЕНТАРИИ 28

Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ «Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая» (извлечение) Раздел VII. Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации Глава 69. Общие положения (статьи 1225–1254)

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 3

СОДЕРЖАНИЕ НОМЕРА 48

74 77 81 85

86 88

Глава 70. Авторское право (статьи 1255–1302) Глава 71. Права, смежные с авторскими § 1. Общие положения (статьи 1303–1312) § 2. Права на исполнение (статьи 1313–1321) § 3. Право на фонограмму (статьи 1322–1328) § 4. Право организаций эфирного и кабельного вещания (статьи 1329–1332) § 5. Право изготовителя базы данных (статьи 1333–1336) § 6. Право публикатора на произведение науки, литературы или искусства (статьи 1337–1344) Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 4

АКТУАЛЬНАЯ ПРОБЛЕМА ПРОБЛЕМЫ ПРЕПОДАВАНИЯ ПРАВА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В СОВРЕМЕННЫХ УСЛОВИЯХ

С. ЗЯТИЦКИЙ, канд. юрид. наук,проректор по заочному и дополнительному образованию Российского государственного института интеллектуальной собственности (РГИИС), К. ЛЕОНТЬЕВ, канд. юрид. наук, заместитель председателя Правления Российского авторского общества КОПИРУС, доцент РГИИС (Москва)

Преподавание права интеллектуальной собственности, и в частности авторского права, в настоящее время оказалось чрезвычайно осложнено в силу действия целого ряда факторов, часть из которых имеет объективно обусловленный характер. Так, само понятие «интеллектуальная собственность» (далее – ИС) и даже уместность его применения в законодательных актах по-прежнему вызывают споры среди российских ученых. Несмотря на то, что данное понятие применяется, причем неоднократно, в Конституции РФ1, в ходе законопроектной деятельности, в том

числе многолетней работы над включением положений об ИС в Гражданский кодекс РФ, разработчики упорно стремятся исключить или, по крайней мере, ограничить его использование минимально возможным числом случаев. Не меньше споров вызывают любые попытки определения понятия ИС и его содержания, классификации видов объектов ИС, законодательного закрепления перечня таких объектов и т. д. Принципиальные споры между российскими учеными, занимающимися вопросами ИС, свидетельствуют об отсутствии каких-либо общепризнан-

1 Пункт 1 ст. 44 и пункт «о» ст. 71 Конституции РФ.

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 5

АКТУАЛЬНАЯ ПРОБЛЕМА ных доктринальных основ в данной области. Интересно, что такие споры характерны для всего периода, в течение которого российская правовая наука уделяла внимание рассмотрению этих вопросов. Так, сразу же после выхода в свет в 1902 г. двух первых российских фундаментальных работ о правах на изобретения, написанных А.А. Пиленко2 и В.Д. Катковым3, выяснилось, что позиции авторов по многим вопросам различаются самым кардинальным образом. Представляет интерес замечание, сделанное в связи с этим В.Д. Катковым в специально написанном «Послесловии» к вышедшей книге: «Не мне, конечно, односторонне судить, кто из нас прав. При неполноте и неясности русского законодательства, такое разногласие неизбежно: толкование его часто – interpretatio somniorum4… В общем, работа г-на Пиленко – незаменима, в высшей степени полезна и достойна всякой похвалы. Но она заключает иногда взгляды – лично свойственные автору, нигде мне не встречавшиеся, ничего, конечно, абсурдного не заключающие, но, к которым, по моему крайнему разумению, нельзя было прийти на основании анализа фактического материала»5. За прошедшее столетие ситуация мало изменилась, а подобного рода примечания с небольшими стилисти-

ческими изменениями могут быть сделаны и делаются в отношении значительного числа современных научных публикаций. Однако помимо объективно обусловленного отсутствия единства мнений при доктринальном определении даже базовых понятий права ИС существует также ряд обстоятельств, препятствующих успешному решению задач обучения этому праву. Одним из таких препятствий, на наш взгляд, является деятельность по изменению законодательного регулирования в сфере ИС, которая зачастую осуществляется без какого-либо продуманного плана, изучения потребностей общества, анализа экономической целесообразности, нахождения разумных компромиссов между заинтересованными сторонами – правообладателями, пользователями, государством. Многие ценные наработки российских специалистов, к сожалению, не были учтены в ходе почти 10-летней работы по совершенствованию отечественного законодательства об ИС. В то же время продолжается внесение в законодательство сомнительных и вызывающих обоснованную критику нововведений. В связи с предстоящим вступлением в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ проблема фактического переобучения кадров остро

2 Пиленко А.А. Право изобретателя. Привилегии на изобретения и их защита в русском и международном праве: Историко-догматическое исследование. Т. 1. – СПб., 1902. 3 Катков В.Д. О привилегиях (патентах) на промышленные изобретения. – Харьков, 1902. 4 «Сомнительное истолкование», буквально – «толкование сновидений». – Прим. авт. 5 Цит. по: Катков В.Д. О привилегиях (патентах) на промышленные изобретения. – Харьков, 1902. См. на сайте: www.bibliard.ru

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 6

АКТУАЛЬНАЯ ПРОБЛЕМА встала перед всеми специалистами, работающими в сфере ИС. В сложное положение поставлены, в частности, сами преподаватели тех предметов, которые предусматривают изучение вопросов ИС, поскольку они вынуждены осуществлять обучение с учетом не только действующего правового регулирования, но и его предстоящих изменений. И все это – в рамках созданных ранее учебных программ, при отсутствии необходимых обновленных учебных материалов. Как известно, «три слова законодателя – и целые библиотеки становятся макулатурой»6. Для исправления этой ситуации могут потребоваться годы, особенно с учетом неоднозначности и запутанности возможных толкований новых кодифицируемых положений законодательства.

Любое кардинальное изменение правового регулирования по определению не может не привести к значительным экономическим потерям, причем длительность переходного периода также во многом будет зависеть

от скорости и качества переподготовки специалистов, а значит, и от подготовки кадров, способных успешно осуществлять такое переобучение, и разработки соответствующих учебных программ. Еще одним фактором, затрудняющим работу, является отсутствие системного подхода в распространении знаний об ИС. Сегодня, особенно в связи с развитием компьютерных, цифровых и сетевых технологий, возможность стать нарушителем прав ИС появилась фактически у любого российского гражданина, независимо от его возраста. Еще несколько десятилетий назад трудно было представить, каким образом, например, ребенок может совершить нарушение авторских прав. В наше время несовершеннолетние граждане и молодые специалисты, как известно, являются одной из наиболее проблемных групп в сфере борьбы с подобными нарушениями. Это означает, что в современных условиях обучение основам знаний об охране ИС, в частности о возможной гражданской, административной и уголовной ответственности за нарушения авторских прав и иных прав ИС, необходимо начинать с детства. Российское государство прилагает все больше усилий для технологического развития страны. Все отчетливее проявляется необходимость приобщения будущих поколений российских граждан к новым технологическим достижениям с самого ран-

6 Цит. по: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности / Пер. с фр. В.А. Туманова. – М.: Международные отношения, 1996.

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 7

АКТУАЛЬНАЯ ПРОБЛЕМА него возраста. В школах и иных образовательных учреждениях расширяется преподавание информатики и других дисциплин, изучение которых способствует росту числа пользователей компьютеров, телекоммуникационных сетей, цифровой продукции. Однако при этом учащиеся чрезвычайно редко получают достаточные знания о возможных нарушениях ими прав ИС и последствиях, к которым могут привести подобные нарушения. Отсутствие таких знаний в сочетании с рядом иных факторов, в частности с относительно невысоким уровнем жизни большинства населения страны, жесткой ценовой политикой иностранных компаний, поставляющих на российских рынок программное обеспечение, фонограммы и аудиовизуальные произведения, негативными примерами, с которыми подросткам приходится сталкиваться в повседневной жизни, приводит к развитию правового нигилизма, который чрезвычайно трудно будет преодолеть в дальнейшем. Нельзя не отметить, что данным проблемам постепенно уделяется все большее внимание. Так, Президент РФ неоднократно ставил вопрос о необходимости разработки и продвижения российского программного обеспечения, способного составить конкуренцию иностранному, развития конкуренции на российском рынке ИС, совершенствования ценовой политики в данной области и др.7

Что же касается обучения российских школьников основам знаний об ИС, то, на наш взгляд, наиболее перспективное решение данной задачи – это проведение соответствующей коррекции школьного курса информатики и освоение преподавателями базовых сведений об охране авторских прав и иных прав ИС. Это позволит им в дальнейшем обеспечивать формирование у школьников правовых основ знаний относительно: – необходимости соблюдения авторских прав и иных прав ИС, в том числе при работе в Интернете; – недопустимости использования пиратского программного обеспечения и иной контрафактной продукции; – возможной ответственности за нарушения авторских прав и иных прав ИС. Не менее важная задача – распространение знаний о правовой охране ИС учреждениями высшего и послевузовского профессионального образования. Для этого необходимо проводить регулярное повышение квалификации их преподавательского состава. С учетом того огромного количества объектов ИС, которое используется и создается в процессе осуществления современной учебной и научной деятельности, в рамках соответствующих учебных курсов особое внимание должно быть уделено порядку закрепления и реализации авторских прав и иных прав ИС. Это позволит совершенствовать регламентацию

7 См., в частности, на сайте: http://www.strana.ru/news/273655.html

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 8

АКТУАЛЬНАЯ ПРОБЛЕМА отношений по приобретению и передаче учреждениями высшего и послевузовского профессионального образования прав на произведения и иные объекты ИС. Разработку программы соответствующих учебных курсов необходимо осуществлять на основе анализа основных потребностей в знаниях преподавательского состава российских образовательных учреждений и обучающихся в них лиц, а также действующего российского законодательства, международных договоров Российской Федерации и практики использования образовательными учреждениями, преподавателями и учащимися произведений и иных объектов, охраняемых правами ИС. Для эффективного осуществления обучения необходимо проведение большого объема научно-методической работы, включая разработку: – методических рекомендаций по совершенствованию порядка закрепления за образовательными учреждениями прав на произведения, в том числе создаваемые при выполнении учебной и научной деятельности; – методических рекомендаций по оформлению договоров о приобретении и передаче прав на произведения и иные объекты ИС; – описания методик преподавания

учебных курсов, включая использование возможностей заочного и дистанционного обучения; – планов лекций и семинарских занятий; – проектов договоров, использование которых необходимо при решении типовых задач, связанных с приобретением и передачей прав образовательными учреждениями, их сотрудниками и обучающимися в них лицами; – проектов иных методических материалов для преподавания учебного курса и дальнейшего использования в практике работы преподавателей образовательных учреждений; – подготовку материалов для контроля за изучением учебного курса, включая тесты для определения уровня изучения материала. На наш взгляд, именно системный подход к обучению основам знаний об ИС может стать одним из наиболее действенных факторов снижения уровня нарушений прав ИС в Российской Федерации, а также будет способствовать развитию российской науки и образования, росту самоокупаемости научных и учебных заведений, снижению потребности в расширении их финансирования из государственного бюджета, ускоренному развитию российской экономики.

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 9

КОММЕНТАРИЙ СПЕЦИАЛИСТА ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПЛЕНУМА ВЕРХОВНОГО СУДА РФ: МНОГОЕ РЕШЕНО, НО ПРОБЛЕМЫ ОСТАЛИСЬ

Е. ГАЛУСТЯН, советник по правовым вопросам Ассоциации книгоиздателей России (Москва) Окончание. Начало см. «ИС. Авторское право и смежные права» № 1, 2007

Как известно, в соответствии с Федеральным законом от 20.07.2004 г. № 72-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» с 1 сентября 2006 г. введено в действие новое авторское правомочие «сообщать произведение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения)», иными словами, так называемое «Интернет-право». Проблемы использования охраняемых объектов авторского права и смежных прав в сети Интернет как существовали до принятия указанного Закона и введения в действие Интернет-права, так и продолжают существовать и возникать и в настоящее время. Поэтому принятие постановления Пленума Верховного суда РФ от 19.06.2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении

гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» (далее – постановление) и его разъяснения по вопросу использования охраняемых объектов в сети Интернет являются очень важными и своевременными. Разъяснения по данному вопросу изложены в п. 25 постановления, согласно которому размещение объектов авторского права и/или смежных прав в сети Интернет является использованием данных объектов в соответствии с п. 2 ст. 16 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон). Созданные (полученные) в результате такого использования экземпляры произведений или объектов смежных прав с нарушением Закона являются контрафактными, а лица, осуществившие подобные действия, признаются нарушителями. В постановлении указывается, что к этим лицам могут быть отнесены, в частности, владельцы сайта, на котором были размещены контра-

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 10

КОММЕНТАРИЙ СПЕЦИАЛИСТА фактные произведения или объекты смежных прав. В настоящее время проблема использования охраняемых объектов в сети Интернет заключается в их размещении на сайтах, а также в электронных библиотеках. Еще год назад у правообладателей и юристов, защищающих их права, возникали чисто технические трудности. Так, практически невозможно было получить нотариально удостоверенные протоколы осмотра web-сайта по причине того, что многие нотариусы отказывались заверять web-страницу. Это создавало определенные трудности в сборе доказательств для дальнейшего обращения в суд, поскольку отсутствовали доказательства нарушения авторских прав. В настоящее время это техническое препятствие устранено, и уже не слышно о том, чтобы нотариус отказывал в удостоверении протокола осмотра сайта, на котором размещены произведение и/или объект смежных прав правообладателя, права которого нарушаются. Известно, что в силу ст. 56 Гражданского процессуального кодекса РФ и ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В связи с этим основная задача юристов и правообладателей – представить доказательства, что спорное произведение размещено в сети Интернет; этим доказательством будет нотариально удостоверенный протокол осмотра web-сайта.

Очень часто у пользователей сети Интернет возникает вопрос: является ли нарушителем пользователь, получивший доступ к произведению или объекту смежных прав через Интернет на бесплатной или платной основе? Полагаем, что добросовестный пользователь в этом случае ничьих прав не нарушает, так как он не знал, да и не мог знать, на каком основании – законном или незаконном – размещен тот или иной охраняемый объект в Интернете. Анализируя действующее российское законодательство и судебную практику, можно сказать, что с пиратством в сети Интернет вполне можно бороться и пресекать такие нарушения. В последнее время наблюдается активность правообладателей. За юридической помощью часто обращаются юридические лица, но это не значит, что права авторов и исполнителей нарушаются реже (можно даже сказать, чаще), просто, к сожалению, они не всегда могут себе позволить нанять квалифицированного юриста для защиты своих интересов, поскольку не в состоянии оплатить их услуги, а присуждаемые судом суммы, как показывает анализ судебных актов, невелики. В этом отношении непонятна позиция судейского корпуса: пресечение нарушений – да, но и компенсация – это тоже важный фактор в борьбе с пиратством. В качестве примера приведем судебное дело, которое рассматривалось в Арбитражном суде г. Москвы по иску компании «Контент и право»

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 11

КОММЕНТАРИЙ СПЕЦИАЛИСТА к ООО «Русгейт». Речь шла о незаконном использовании музыкальных произведений в исполнении И. Селиверстова. Спор заключался в том, что ответчик (ООО «Русгейт») разместил на своем web-сайте спорные музыкальные произведения без заключения соответствующего договора с правообладателем и без выплаты ему авторского вознаграждения. Обладателем прав на размещенные в Интернете произведения являлся истец на основании договора о передаче исключительных смежных прав на фонограммы музыкальных произведений в исполнении И. Селиверстова. Истец обратился в суд с требованием о взыскании компенсации за нарушение имущественных прав. Решением Арбитражного суда г. Москвы иск был удовлетворен. Ответчик не согласился с решением суда первой инстанции, вынесенным в пользу правообладателя, и обжаловал его в апелляционную инстанцию. Доводы апелляционной жалобы состояли в том, что решение суда первой инстанции было вынесено незаконно, поскольку не были учтены интересы и права третьего лица – некоммерческого партнерства, управляющего имущественными правами на коллективной основе при использовании произведений в интерактивном режиме. Спорные произведения были размещены ответчиком на web-сайте без заключения авторского договора с правообладателем, а третье лицо (некоммерческое партнерство) нельзя считать надлежащим обладателем авторских прав, так как оно не

заключало с исполнителем И. Селиверстовым никаких авторских договоров и никаких доказательств наличия прав у некоммерческого партнерства на конкретные фонограммы ответчик не представил. Естественно, некоммерческое партнерство не заявляло никаких требований о нарушении своих прав и законных интересов решением, принятым Арбитражным судом г. Москвы по данному делу. При всей неоднозначности положений ст. 44–47 Закона, на наш взгляд, организации, управляющие имущественными правами на коллективной основе, не должны игнорировать п. 3 ст. 45 Закона, в котором говорится, что «на основе полномочий, полученных в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи, организация, управляющая имущественными правами на коллективной основе, предоставляет лицензии пользователям на соответствующие способы использования произведений и объектов смежных прав». В сфере авторского права и смежных прав также остается достаточно актуальным вопрос, связанный с созданием и использованием служебных произведений. В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона служебным считается произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя. Пункт 2 этой же статьи устанавливает, что исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 12

КОММЕНТАРИЙ СПЕЦИАЛИСТА в трудовых отношениях (работодателю), за исключением случаев, когда в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. В п. 26 постановления по данному вопросу дается очень важное разъяснение. Так, созданное произведение не может рассматриваться как служебное, если оно не предусмотрено служебным заданием или трудовым договором с работодателем. Постановление разъясняет, что статья, написанная автором в порядке выполнения служебного задания, является служебным произведением, т. е. права переходят к работодателю на основании закона, однако созданные этим же автором иллюстрации к этой же статье не могут рассматриваться как служебное произведение, если они не предусмотрены таким заданием. К сожалению, на практике очень часто работодатели не считают нужным конкретизировать трудовую функцию и/или задания для творческих работников, и поэтому на очень многие произведения работодатели формально не имеют авторских прав. Как правило, конфликты не возникают до тех пор, пока работник состоит в трудовых отношениях с работодателем. По Закону исключительные права на использование служебного произведения принадлежат работодателю (п. 2 ст. 14), но необходимо, чтобы это произведение было служебным. Вот как раз здесь работодатели и допускают некорректность при составлении и заключении договора с творческим работником. Полагаем, не лиш-

ним будет напомнить, что согласно Трудовому кодексу РФ трудовая функция – это работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессией, специальностью с указанием квалификации, конкретного вида поручаемой работнику работы (ст. 57). Однако хотя трудовое законодательство исходит из того, что служебное задание не может выходить за рамки трудовой функции, на основании разъяснений постановления можно сделать вывод, что служебное задание может выходить за рамки служебных обязанностей. Это отвечает сложившейся практике, но оформление взаимоотношений необходимо осуществлять в соответствии с нормами действующего законодательства. Что касается выплаты авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения, то постановление повторяет норму, изложенную в абзаце 2 п. 2 ст. 14 Закона, указывая при этом, что договор между автором и работодателем носит гражданско-правовой характер и на него распространяются общие правила о порядке заключения договоров. Толкование и применение нормы абзаца 2 п. 2 ст. 14 Закона в литературе представлены по-разному. Одна из точек зрения заключается в том, что в заработную плату, получаемую творческим работником, входит авторское вознаграждение. На наш взгляд, это логично, соответствует сложившийся практике (правда, чаще отражает создавшуюся ситуа-

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 13

КОММЕНТАРИЙ СПЕЦИАЛИСТА цию в научных и учебных учреждениях) и действующему законодательству. Однако в средствах массовой информации (СМИ) ситуация складывается несколько по-другому. К примеру, если какое-либо СМИ принимает на работу сотрудника на должность фотокорреспондента с соответствующей трудовой функцией, то ему выплачивают заработную плату согласно штатному расписанию. Выплата заработной платы производится за выполнение трудовой функции, связанной с созданием фотоснимков, а с передачей этих фотоснимков работодателю к нему переходят и авторские права. Так за что же выплачивать дополнительно еще и авторское вознаграждение? Но на практике в редакциях СМИ ситуация складывается именно таким образом (в отличие от научных и учебных учреждений), когда кроме заработной платы согласно штатному расписанию работнику выплачивают так называемые «гонорарные», которые, на наш взгляд, являются частью основной заработной платы, поскольку размер ее так невелик, что не может считаться адекватным оплате творческого труда. По нашему мнению, скорее всего дополнительные выплаты, которые производятся работодателем, носят характер премий, а не авторского вознаграждения за каждый вид использования произведения. Система оплаты труда устанавливается каждым хозяйствующим субъектом самостоятельно, и дополнительные выплаты в виде премий «за хорошую работу» очень действенны и оправданны.

Другая точка зрения по данному вопросу состоит в том, что использование служебных произведений подлежит дополнительной оплате. На наш взгляд, такая позиция не очень закрепилась на практике. Работодатели в большинстве своем не заключают по два договора и даже в договор не включают раздел «Особые или дополнительные условия», содержащий пункты, регулирующие вопрос дополнительной оплаты в виде авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения. Очень важным также является разъяснение постановления, содержащееся в п. 27, по вопросу использования так называемых «старых произведений». Как указано в постановлении, «если произведение было создано до 3 августа 1992 г., вопрос о том, кто является обладателем прав на него, следует решать в соответствии с нормами Гражданского кодекса РСФСР 1964 года. В случае, если произведение было создано после 3 августа 1992 г., но до 3 августа 1993 г., вопрос о том, кто является обладателем прав на произведение, следует устанавливать по нормам Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года». На практике известны случаи применения норм более «старого» законодательства. Например, в 2004–2006 гг. в нескольких судах общей юрисдикции рассматривались споры о том, кто является обладателем авторских прав на произведения, созданные

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 14

КОММЕНТАРИЙ СПЕЦИАЛИСТА в период с 1961 по 1965 г. Суды первой, второй и третьей инстанций рассматривали споры по иску наследницы штатного фотокорреспондента Информационного телеграфного агентства России (ИТАР-ТАСС). Поскольку истец считала себя наследницей авторских прав на фотопроизведения, созданные этим штатным сотрудником ИТАР-ТАСС, то публикации его произведений в ряде СМИ побудили ее обратиться в суд. Первоначально суд неправильно применил нормы процессуального и материального права, и в судах первой инстанции решения были вынесены в пользу истца. В момент публикации спорных фотографий действовал Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» (действующий и в настоящее время). В соответствии с п. 2 постановления Верховного Совета РФ от 09.07.1993 г. № 5352-I «О порядке введения в действие Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» этот Закон применяется к отношениям по созданию, а также по использованию объектов авторского права и смежных правах, которые возникают после введения в действие указанного Закона. Поэтому для определения владельца авторского права, в частности на фотографию, созданную в 1961 г., следовало применить нормы законодательства, действовавшего на момент ее создания, что и было сделано в процессе рассмотрения спора во второй и третьей инстанциях.

Остановимся несколько подробнее на ситуации, связанной со спором в отношении фотоснимка «Рапорт Гагарина». На момент создания фотокорреспондентом ТАСС В.А. Генде-Роте спорного фотоснимка «Рапорт Гагарина», т. е. в 1961 г., в СССР действовали Основы авторского права 1928 г. и Закон РСФСР «Об авторском праве» 1928 г. Указанные акты предусматривали возможность возникновения авторского права у юридических лиц. Кроме этих законов суд применил Положение о Телеграфном агентстве Советского Союза при Совете Министров СССР (ТАСС), утвержденное постановлением Совета Министров СССР от 30.12.1959 г. № 1121, которое также устанавливало, что ТАСС пользуется всеми правами автора на информацию и фотоинформацию. Следовательно, действовавшее в спорный период законодательство предусматривало, что авторское право могло закрепляться за юридическими лицами, как и в нашем случае – не единственном на практике; известны и другие случаи возникновения авторского права у юридических лиц по «старому» законодательству. Таким образом, судебными актами было подтверждено, что обладателем исключительных прав на большой массив информации и фотоинформации является ИТАР-ТАСС, а не штатные корреспонденты и фотокорреспонденты. На основании этого исковые требования наследницы были признаны необоснованными, и суд в иске отказал.

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 15

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ РЕЗУЛЬТАТЫ ИССЛЕДОВАНИЯ РЫНКА ЦИФРОВОЙ МУЗЫКИ В РОССИИ

А. ТИХОНОВ, главный эксперт информационного агентства InterMedia (Москва)

Цифровые музыкальные «джунгли» Структура потребления музыки в мире меняется на глазах. В развитых странах привычный компакт-диск перестал быть единственным музыкальным продуктом, а магазины – единственным местом его приобретения. Новым музыкальным товаром на рынке стали цифровые сингл-треки в различных форматах кодировки (mp3, wav, mmf и др.), рингтоны, реалтоны, реалбэктоны, музыкальные видеофайлы (в основном, в кодировке MPEG4). В Интернете сайты исполнителей из информационно-рекламных постепенно превратились в торговые площадки. Рынок цифровой музыки динамично развивается благодаря музыке, которую скачивают и загружают потребители в возрасте от 18 до 40 лет. В 2005 г. iTunes – сетевой музыкальный магазин компании Apple – продал отдельных треков и альбомов больше, чем такие известные традиционные розничные магазины, как Tower Records и Borders Music.

Пользователи Интернета и мобильной связи уже почувствовали ценность мультимедийного контента, который можно получить в любое время, в любом месте и по доступной цене. Перелом в сознании значительной части музыкантов, продюсеров, руководителей рекорд-компаний и населения уже наступил. Однако все не так просто… Если сделать краткий экскурс в историю, то мы увидим, что первым продуктом на музыкальном рынке был сингл. В начале прошлого века диски выпускались односторонними и содержали всего одну композицию. Потребитель покупал только конкретное исполнение, которое он хотел. Под воздействием технических достижений сингл трансформировался в долгоиграющую пластинку, что позволило выпускать как концептуальные альбомы, так и сборники. В последние годы в бурно развивающихся системах мобильной связи и сети Интернет все более доступной для широкой аудитории становится

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 16

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ возможность приобретения лишь отдельных исполнений. Принимая во внимание очевидные для потребителей преимущества работы цифровых сервисов, некоторые авторы, исполнители и другие правообладатели начинают, хотя и с опаской, присматриваться к новой бизнес-модели, когда покупатель может самостоятельно выбрать для приобретения конкретное исполнение, а не альбом целиком. Дело дошло до того, что некоторые поп- и рок-звезды пытались запретить онлайн-магазинам продажу своих исполнений иначе, чем в виде цельного альбома. Это не понравилось покупателям, которые на собственном опыте убедились, что альбомы большинства исполнителей и групп, за редким исключением, содержат не более одного или двух хитов. Именно отдельные хиты приобретаются теперь

в онлайн-магазинах по базовой цене в $1. Поскольку остальные треки остаются невостребованными, музыкантам приходится довольствоваться получением роялти (т. е. своей доли) только с онлайн-продаж хитов. «Что делать?» – спросите Вы. Рецепт прост – нужно больше сочинять и записывать хорошей музыки. В 2005 г. по сравнению с 2004 г. стоимость реализованных цифровых файлов в мире выросла на $746 млн. и составила 5,5% от общего объема продаж. За этот же период стоимость реализованных CD сократилась на 6%, а DVD – на 4% (табл. 1). В течение первых шести месяцев 2006 г. тенденции, наметившиеся в 2005 г., продолжали развиваться. Агентство Nielsen SoundScan зафиксировало спад продаж альбомов на физических носителях на 4,2% по

Таблица 1 Доходы рекорд-компаний от продажи музыки в мире* Стоимость рынка, $млн. 2004 г. CD DVD Цифровые

Изменения, %

2005 г.

Доля на рынке, % 2004 г.

2005 г.

18 109

17 019

–6

84,4

81,8

1 610

1 540

–4

7,5

7,4

397

1 143

+ 188

1,8

5,5

821

721

– 12

3,8

3,5

531

372

– 30

2,5

1,8

21 469

20 795

–3

100,0

файлы Синглы на физических носителях Другие физические носители Рынок в целом

* Данные IFPI Global Recording Industry in numbers 2006.

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 17

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ сравнению с тем же периодом прошлого года. Было продано приблизительно 270,6 млн. альбомов, что на 12 млн. меньше, чем в первой половине 2005 г. В то же время реализация цифровой музыки возросла на 126%. В ближайшей перспективе продажи музыки через Интернет смогут компенсировать снижение доходов от реализации музыки на физических носителях. Согласно отчету аналитической компании Forrester Research объем рынка цифровой музыки в течение ближайших пяти лет будет расти быстрыми темпами. За этот период продажи музыкальных файлов через Интернет только на европейском рынке увеличатся более чем в 10 раз – с 279 млн. евро в 2006 г. до 3,9 млрд. евро в 2011 г., в то время как продажи музыкальных CD и DVD снизятся на 30%. Но, несмотря на неуклонное снижение продаж традиционных носителей (CD, DVD, MC и LP), «хоронить» их еще преждевременно – некоторые эксперты утверждают, что даже через пять лет они не выйдут из обихода и принесут правообладателям почти 2/3 доходов. Рынок цифровой музыки в России Агентство InterMedia завершило первое исследование легального отечественного рынка цифровой музыки. По итогам 2005 г. были проанализированы его основные характеристики, определены главные игроки, виды, форматы и ценовые характеристики продукции, а также технологии функционирования сервисов. Анализ про-

водился в корреляции с ныне действующей системой подсчета продаж музыкальной продукции на физических носителях (CD/CD–MP3/MC/DVD). Проведенное исследование поможет музыкальной индустрии разобраться в новой философии потребления музыки, новых схемах организации бизнеса, а правообладателям – более эффективно зарабатывать деньги в условиях новой цифровой реальности. Изменения в законодательстве С 1 сентября 2006 г. вступили в силу внесенные в 2004 г. изменения в Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах», которые, в частности, регулируют распространение музыки через Интернет. Исключительные права авторов (исполнителей, производителей фонограмм) на использование произведения (исполнения, фонограммы) были дополнены правом сообщать произведение (исполнение, фонограмму) таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему (к ней) в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения). Таким образом, сетевое пространство стало считаться средой, в которой распространяются фонограммы, в то время как ранее оно могло расцениваться как нечто, напоминающее радиовещание. Соответственно, авторы, исполнители и иные правообладатели получили больше прав в отношении размещения музыкальных произведений в Интернете. Новая редакция ст. 49 Закона предусматривает, что

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 18

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ обладатели исключительных прав могут требовать от нарушителей вместо возмещения убытков выплаты компенсации, а также возмещения морального вреда. Правообладатели получили дополнительные возможности для контроля над своими произведениями в Интернете. Однако смогут ли они этим воспользоваться, да и захотят ли? Ведь столько сил ушло на борьбу с обычными пиратами, которая так и закончилась ничем… Пока, как и предполагали эксперты агентства InterMedia, никаких радикальных перемен на рынке не произошло. Никто не испугался и не закрылся: все ресурсы, в адрес которых вы-

двигались претензии и обвинения в нарушении прав, работают в привычных режимах, а цены на музыкальные файлы остались на прежнем уровне. Общая характеристика рынка цифровой музыки В наступившей эпохе «осторожного оптимизма» потребители все больше внимания уделяют новым технологиям и предлагаемым сервисам. В табл. 2 представлены данные о легальных продажах музыки в онлайнмагазинах и системах мобильной связи. Предлагаемая методика расчета основных параметров рынка выносится на обсуждение впервые. СоверТаблица 2

Легальные продажи цифровой музыки в России Формат

Объем продаж, кол-во скачиваний

Объем продаж, $

Цена за Доля единицу, рынка, $ %

Музыка в сети мобильной связи В России более 250 Рингтоны* контент-провайдеров, предлагающих мелодии Реалтоны для мобильных телефонов через короткий Всего номер или SMS

16 520 000

16 355 000

0,99

2 000 000

3 980 000

1,99

18 520 000

20 335 000

1,49

Музыка в сети Интернет В 2005 г. в Рунете насчитывалось до 15 онлайн-магазинов и около 50 сайтов исполнителей, осуществлявших легальные продажи

Сингл-треки

300 000

36 000

0,12

50 000

75 000

1,5

Всего

350 000

111 000

Итого

18 870 000

20 446 000

Полные альбомы

0,91

1,1

100

* Расчет объема реализованных рингтонов и их стоимости основан на данных премии российской индустрии звукозаписи «Рекордъ-2006» (легальные продажи с обязательными выплатами правообладателям; список лауреатов премии см. в табл. 11).

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 19

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ шенно очевидно, что у нее есть какието недостатки и погрешности, но в целом она помогает разобраться в новых схемах реализации музыки. Со временем модель расчета будет совершенствоваться, и мы надеемся в этом вопросе на помощь всех заинтересованных структур. Для всестороннего анализа нового механизма продаж чрезвычайно важно учитывать все его составляющие. Как видно из табл. 2, на долю мобильного контента приходится 99% легального рынка цифровой музыки, Интернетскачивания пока занимают лишь 1% продаж цифровой музыки. Анализ легальных продаж музыкальных MP3-файлов через Интернет был самым сложным при расчете этого сегмента рынка. Отсутствие методики такого анализа заставило экспертов агентства InterMedia осуществить собственные разработки. Учитывая огромное количество отечественных онлайн-ресурсов, предлагавших музыку покупателям, и их нежелание, а порой и неспособность делиться информацией, эксперты применили методику интервью с правообладателями.

По итогам интервьюирования владельцы прав были разделены на три категории: 1) имевшие прямые договоры с онлайн-магазинами или осуществлявшие продажи с собственных Интернет-площадок; 2) согласившиеся принять платежные поручения от онлайн-магазинов и обществ по коллективному управлению правами (ОКУП), а также получившие средства от онлайн-магазинов в рамках досудебных урегулирований финансовых вопросов; 3) не дававшие никому никаких разрешений на реализацию MP3-файлов и, соответственно, ничего не получившие от их продажи. Продажи также были разделены на три категории, каждая из которых получила понятное для профессионалов название и «цветовую» характеристику (табл. 3). Как видим, продажи первой категории принесли правообладателям сумму в $30 тыс. (при общей стоимости в розничных ценах легального рынка MP3-файлов в $111 тыс.), что на фоне показателей общего рынка продаж МР3-файлов (4–5 тыс. онлайн-магази-

Таблица 3 Доходы правообладателей от продаж цифровой музыки по категориям № п/п

Категории продаж

Правообладатели

Выплаты, $ млн.

Получили все причитающиеся им выплаты

0,03

Легальные – «белые»

Частично легальные – Получили часть причитающихся им выплат в ходе досудебного урегулирования исков «серые» или согласились принять деньги через ОКУП

Пиратские – «черные» Не получили никаких средств

0,4–0,6

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 20

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ нов с общим оборотом в $50–75 млн.) выглядит просто смехотворно. Легальные онлайн-сервисы (имеющие договоры с правообладателями) в 2005 г. работали, скорее, в тестовом режиме, поэтому их доля на отечественном рынке была ничтожно мала по сравнению с гигантскими продажами музы-

ки, которые осуществлялись без разрешения авторов, исполнителей и других правообладателей. Однако эта цифра все же важна как впервые заложенный базис легальных продаж музыки в Рунете. В табл. 4 приведено соотношение продаж цифровой музыки и музыки на носителях в 2005 г.

Таблица 4 Соотношение продаж цифровой музыки и музыки на носителях Объем продаж, млн. ед. Основные носители музыки (CD+MC) Цифровые продукты (условные альбомы*) Итого

96,1

Объем продаж, $ 383,6

1,89

20,44

97,99

404,04

Доля на рынке по кол-ву, %

Доля на рынке по стоимости, %

100

* Скачивание треков из Интернета и мобильных сетей, естественно, невозможно сравнивать с продажей альбома, содержащего, как минимум, десять треков, поэтому для корректности сравнения рынка физических носителей и цифровых продуктов скачивания пересчитываются в условные альбомы с коэффициентом 10:1.

Цифровая «колбаса» или почем цифровая музыка для народа? Президент России В. Путин на заседании Правительства РФ 3 апреля 2006 г. заявил: «На легальную продукцию нужно снижать цены – и тогда контрафакта не будет». К сожалению, Президент не указал, какие именно исследования и теории привели его к такому неожиданному выводу, который, разумеется, был восторженно принят пиратами в качестве оправдания воровства. Отечественные же звукозаписывающие компании, которые хорошо знают порядок ценообразования на звуконосители, недоумевают, откуда у главы государства могла появиться такая информация: рознич-

ные цены на легальную и пиратскую продукцию отличаются не более чем на 10–20%. Что же касается цен на музыку в Рунете, то они, конечно же, низкие, но только за счет того, что практически 100% доходов присваиваются владельцами пиратских сайтов; авторы, исполнители и другие правообладатели в разделе пирога (весьма жирного, как видно из приводимых в статье цифр) не участвуют. Стоимость цифровых треков формируется на основе сложившихся цен на физические носители. Однако схема ценообразования здесь иная, поскольку такие финансово емкие этапы продвижения товара, как изготовление тиража носителей, его дистрибуция

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 21

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ и реклама релиза, отсутствуют. Неизменными компонентами остаются авторские и смежные права, а также реклама проекта, добавляются услуги провайдеров, цифровых дистрибьюторов и онлайн-магазинов. Таким образом, теперь на продажах будут зарабатывать другие люди, при том что схема создания оригинального музыкального продукта практически останется неизменной. В 2006 г. крупнейшие операторы сотовой связи посягнули «на святое», начав, по сути, заниматься дистрибуцией музыки. Естественно, сразу встал вопрос о цене. МТС предлагает своим абонентам треки через wap-сайт по

цене $1 за трек. «Билайн» объявила о подписании соглашения с компанией Warner Music, которое позволит сотовому оператору продавать каталог мейджора своим абонентам по цене $2 за песню. Российское отделение компании SONY/BMG будет продавать треки из своего каталога по цене $0,5, а компания Universal говорит о цене не менее $0,6 за композицию. Конечно, такие цены на фоне 10–30-центовых стоимостей в различных онлайн-магазинах кажутся достаточно высокими, но они все равно значительно ниже, чем на Западе. В табл. 5 приведены розничные цены на цифровой контент. Таблица 5

Розничные цены на цифровой контент Схема доступа

Вид музыкального контента

Ценовые категории, $ Высокая (full)

Средняя (mid)

Низкая (budget)

Российский репертуар Мобильная связь Интернет

Рингтон

–

0,99

–

Реалтон

2,5

1,5

0,5

Трек

0,18

0,13

0,08

Альбом

3,4

2,45

1,5

Международный репертуар Мобильная связь Интернет

Рингтон

–

0,99

–

Реалтон

–

1,99

–

Трек

0,18

0,13

0,08

Альбом

6,16

4,03

1,9

Музыка для мобильных телефонов В 2004 г. согласно экспертным оценкам общий объем рынка мобильного цифрового контента в Рос-

сии составил $200 млн. Спрогнозированного аналитиками удвоения стоимости рынка на следующий год не наблюдалось: российские абоненты мобильной связи вместо ожи-

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 22

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ даемых $400 млн. потратили на все дополнительные услуги (Java-игры, мелодии, МР3, видео) около $300 млн. Начиная с 2000 г. неголосовые услуги связи (VAS – от англ. Value Added Services – «услуги с добавленной стоимостью») выросли в мощную индустрию. Несмотря на специфику структуры рынка, роли отдельных компаний уже четко определены. В ставшей уже классической цепочке SMS-продаж присутствуют шесть звеньев: правообладатели, производители контента, агрегаторы, контент-провайдеры, операторы и потребители – абоненты сетей (табл. 6).

Структура SMS-сервиса достаточно проста: потребитель направляет запрос (например, SMS с кодом рингтона) на четырехзначный номер сотового оператора (МТС, «Билайн», «Мегафон» и др.), закрепленный за определенным контент-провайдером. Оператор снимает деньги со счета пользователя и переводит их на счет контент-провайдера, который отправляет рингтон абоненту напрямую. Когда потребитель хочет скачать полифоническую мелодию, контентпровайдер просто отправляет в SMSцентр оператора ссылку на нужную мелодию, и она напрямую идет влаТаблица 6

Структура отечественной SMS-индустрии № п/п

Основные звенья

Функции и задачи

Правообладатели и общества по коллективному управлению имущественными правами (авторские права на рингтоны)

Создание музыкального контента

Российское авторское общество, Первое музыкальное издательство/ Warner Chappell, Sweet Oily Music, НААП, Фамилия Паблишинг, EMI Music Publishing, Universal Music Publishing, SONY ATV

Производители контента

Создание и запись рингтонов, предпродажная подготовка

Студия «Фортефилл», MIDI.RU и др.

Агрегаторы

Посредничество между правообладателями и контент-провайдерами

Компания «Агрегатор»

Контентпровайдеры

Реклама и предложение неголосовых услуг абонентам мобильной связи (рингтоны, реалтоны, MP3 и пр.)

Информ-Мобайл, i-Free, Никита Мобайл, Jippii, Infon, PlayFon, Юник, SMS Media Solutions/Союзтелеком, Ревком, Служба музыкальных сообщений

Операторы

Предоставление услуг мобильной связи

МТС, Билайн, Мегафон, Skylink

Потребители (абоненты сетей)

Скачивание музыки

Более 116 млн. абонентов

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

Название

ap_02

22/1/07

14:45

Page 23

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ дельцу мобильного телефона. Вся операция занимает не более 20 сек., а в конце каждого месяца оператор предоставляет контент-провайдеру отчет о количестве SMS-запросов и переводит деньги на его счет; контент-провайдер в свою очередь из этих денег рассчитывается с правообладателями. Стоимость одного SMS-запроса составляет в среднем $0,8–3 в зависимости от услуги, но обычно – около $1. Доходы в целом распределяются следующим образом (табл. 7). Таблица 7 Распределение доходов в структуре стоимости рингтона Статья расходов

% от стоимости рингтона

Сотовый оператор

Правообладатель

Контент-провайдер

В том числе: реклама чистая прибыль Всего

15 10 100

Особенностью цифрового рынка является деление финансовых потоков: на рингтонах зарабатывают издательства, на реалтонах – еще и рекордкомпании. Помимо контент-провайдеров, работающих с основными сотовыми операторами (табл. 8), аналогичные

услуги по скачиванию рингтонов оказывает и ряд Интернет-ресурсов. Таблица 8 Основные контент-провайдеры № п/п

Название компании*

i-Free

Infon

Jippii

PlayFon

SMS Media Solutions / Союзтелеком

Информ-Мобайл

Никита Мобайл

Ревком

Служба музыкальных сообщений

10.

Юник

* Компании размещены в списке по алфавиту. Согласно экспертным оценкам перечисленные компании контролируют около 70% рынка.

При базовой стоимости около $0,99 за мелодию общий объем доходов от данных услуг каждого из крупнейших операторов («Билайн», МТС*, «Мегафон», Skylink) составляет более $2 млн. в год. Заказ рингтонов является одним из самых популярных сервисов и занимает около 50% в объеме всех контент-услуг. Основные потребители этих услуг – молодые активные люди в возрасте от 12 до 34 лет, подавляющее большинство которых являются постоянными пользователями мобильной связи и Интернета.

* В августе 2006 г. компания МТС представила новый магазин мобильной музыки на wap-портале «Живой звук» (wap.mts.ru). Любители музыки могут скачивать любую понравившуюся мелодию в формате не только полифонической мелодии и реалтона, но и полного МР3-трека лучших российских и зарубежных исполнителей. Полный МР3-трек можно купить по специальной эксклюзивной цене в 33,53 руб., а пакет из трех треков – за 67,73 руб. ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 24

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ Репертуар рингтонов – зеркало времени Репертуар рингтонов во многом напоминает традиционное соотношение жанров на рынке музыкальных носителей, однако имеет ряд особенностей. Известно, что рингтоны бывают одноголосные, полифонические, короткие, длинные и т. д., но все они – «дети шлягеров» или сами шлягеры в оригинальном исполнении (реалтоны). Структура потребления постоянно

меняется: если еще год назад простые мелодии составляли большую часть от всех загруженных рингтонов, то теперь лидерами продаж становятся полифония и реалтоны. В табл. 9 и 10 представлено количественное соотношение ассортимента рингтонов и реалтонов в различных жанровых группах на примере сводных плей-листов некоторых контент-провайдеров за первое полугодие 2006 г. (не путать с рейтингом продаж!).

Таблица 9 Продажи рингтонов по жанрам*

Таблица 10 Продажи реалтонов по жанрам*

№ п/п

Жанр

Поп-музыка

Голосовые звонки

Рок- музыка

Поп-музыка

Хип-хоп/R&B

Музыка кино и ТВ

Электронная/танцевальная музыка

Ретро

Рок-музыка

Народная музыка

Голосовые анекдоты

Музыка из мультфильмов

Крылатые фразы

Альтернативная музыка

Музыка кино и ТВ

Электронная/танцевальная музыка

Шансон

Будильники

10.

Классика

10.

Хип-хоп/R&B

11.

Музыкальные темы

11.

Звуки, эффекты

12.

Шансон

12.

Гимны

13.

Гимны

13.

Ретро

14.

Новогодние мелодии

14.

Приколы

15.

Звуки, эффекты

15.

Зоопарк

* Расчет по количеству скачиваний.

В рингтонах лидером по ассортименту предлагаемых мелодий является популярная музыка, как зарубежная, так и отечественная. Обратим внимание, что в рингтонах ассортимент

* Расчет по количеству скачиваний.

классики превышает шансон. Это означает, что классические мелодии привлекают покупателей своим разнообразием и узнаваемостью, в то время как бессловесные и простые мелодии

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 25

ИНДУСТРИЯ ЗВУКОЗАПИСИ шансона без авторского исполнения теряют свою актуальность. В реалтонах ситуация иная: классические мелодии даже не попали в 15 лидирующих ассортиментных групп, что, впрочем, и понятно – Первый концерт П.И.Чайковского для фортепиано и оркестра звучит из мобильного телефона не так впечатляюще, как в концертном зале. Интересно, что за 15-й позицией ассортиментный ряд продолжают такие жанры, как музыка из мультфильмов, «охи-ахи, вздохи-тр@хи», «голоса звезд», «мат и секс», «гороскопы от

Трахтенберга», и только потом следует классическая музыка. Сравнение рейтингов контент-провайдеров показывает, что практически половина их топовых позиций повторяется, чему способствует активная реклама на телевидении, радио и в прессе. Рингтоны, ставшие абсолютными лидерами продаж 2005 г. (а значит, выражающие музыкальные пристрастия аудитории), определила премия российской индустрии звукозаписи. Номинанты и победители этой премии определялись на основе отчетов правообладателей (табл. 11).

Таблица 11 Лауреаты премии российской индустрии звукозаписи «Рекордъ-2006»* Top 5 отечественных рингтонов Автор/исполнитель

Правообладатель

Название

Братья Грим

Ресницы

Мегалайнер

X-Mode & DJ Нил

В мире животных (ремикс)

Первое музыкальное издательство/Warner Chappell

Фактор-2

Красавица

Первое музыкальное издательство

Uma2rmah

Ночной дозор

Первое музыкальное издательство

Айдамир Мугу, Аслан Тлебзу

Черные глаза

Мегалайнер

Top 5 международных рингтонов Автор/исполнитель

Название

Правообладатель

Харольд Фалтермайер

Axel F**

Sweet Oily Music

Араш

Boro Boro

Warner Chappell

Тимо Маас и Брайан Молко

First Day

EMI Music Publishing

Aventura

Obsession

Мегалайнер

Дэвид Гетта

The World Is Mine

EMI Music Publishing

* Премия присуждалась по итогам 2005 г.; победители указаны первыми, остальные – в алфавитном порядке названий. ** Тема Акселя Фоули из фильма «Полицейский из Беверли-Хиллз»; в России она известна в связи с проектом Crazy Frog.

(Окончание следует) ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 26

КОНСУЛЬТАЦИИ ОТВЕЧАЕМ ЧИТАТЕЛЯМ

К Вам за советом обращаются авторы сайта «Марочник сталей и сплавов (http://www.splav.kharkov.com)». Мы столкнулись с ситуацией, когда с нашего сайта в нарушение авторских прав было скопировано более 500 страниц информации. Неоднократные обращения к плагиаторам с требованием восстановить наши авторские права или не использовать чужой материал остались без ответа. Можно ли как-то повлиять на Интернет-плагиаторов без обращения в суд (единственное, чего мы добиваемся, чтобы при использовании информации с нашего сайта была ссылка на первоисточник). Д. Бреславский

Из Вашего обращения следует, что третьи лица неправомерно использовали материал, размещенный на Вашем сайте. Во-первых, необходимо разобраться, что представляет собой материал, использование которого было осуществлено без соответствующего разрешения. В случае если на Вашем сайте были размещены, например, данные о погоде, курсы валют и т. д., т. е. какие-либо факты, на которые в соответствии с п. 4 ст. 6 Закона РФ от 09.07.1993 г. № 5351-I «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон) авторское право не распространяется, или официальные документы

(в частности, тексты законодательного или административного характера), произведения народного творчества, сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер, которые согласно ст. 8 Закона не являются объектами авторского права, то действия лица, осуществившего воспроизведение, не следует рассматривать как нарушение авторских прав. Если же размещенный на сайте материал не относится к указанным выше категориям произведений и представляет собой результат творческой деятельности автора, то действия по воспроизведению этого материала и сообщению его таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору, могут быть осуществлены только с согласия автора или иного правообладателя. Во-вторых, целесообразно уточнить, какими правами обладаете Вы или Ваша организация в отношении размещенных на сайте материалов. Например, сайт принадлежит организации, а материалы представляют собой Ваши авторские произведения или произведения Ваших коллег, созданные по собственной инициативе и предоставленные организации для размещения на сайте, а права на них переданы организации на основе авторского договора о передаче неисключительных прав. В этом случае именно авторы имеют право запрещать использование авторских произведений. При создании служебных произведений или заключении

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 27

КОНСУЛЬТАЦИИ между авторами и организацией авторских договоров о передаче исключительных прав правом запрещать использование произведений, размещенных на сайте, обладает организация, а в случае, если она не осуществляет право на защиту, то непосредственно авторы. Конечно, в целях соблюдения баланса между интересами общества в доступе к информации и знаниям и авторскими правами правообладателей Закон устанавливает ограничения и исключения из предоставляемых прав. В частности, это цитирование произведений в объеме, оправданном целью цитирования, использование произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях учебного характера, а также воспроизведение в газетах статей по текущим экономическим, политическим, социальным вопросам в случае, если такое воспроизведение не было запрещено автором. Однако указанные выше действия допускаются только с обязательным указанием имени автора используемого произведения и источника заимствования (п. 1 ст. 19 Закона). Кроме того, ограничения Ваших прав возможны только при условии, если использование произведений не ущемляет законных интересов автора (п. 5 ст. 16 Закона). Если же третье лицо присваивает авторство в отношении Ваших произведений, то имеет место плагиат, который в случае причинения крупного ущерба автору или иному правообладателю рассматривается как уголовно наказуемое преступление.

Для защиты своих нарушенных авторских прав автору или иному обладателю исключительных прав предоставлена возможность обратиться не только в суд, но и в правоохранительные органы в соответствии с их компетенцией, в частности, в органы прокуратуры, дознания, предварительного следствия (п. 4 ст. 49 Закона). Целесообразно также отметить, что автор и иной обладатель исключительных авторских прав может защищать их способами, предусмотренными Гражданским кодексом РФ, в том числе и посредством самозащиты прав, т. е. путем совершения действий фактического порядка, направленных на охрану своих личных неимущественных или имущественных прав и интересов. Так, в качестве действий по самозащите авторских прав может рассматриваться использование технических средств защиты, в частности, контролирующих возможность воспроизведения произведения или же доступ к произведению. По вопросам установления технических средств защиты необходимо проконсультироваться со специалистами. Однако следует помнить, что согласно ст. 14 Гражданского кодекса РФ способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения. Ответ подготовила Н. Бузова, старший научный сотрудник отдела теории и практики охраны интеллектуальной собственности ФГУ ФИПС (Москва)

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07

14:45

Page 28

ЗАКОНЫ. ДОКУМЕНТЫ. КОММЕНТАРИИ Российская Федерация Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ*

«Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая» (извлечение) Принят Государственной Думой 24 ноября 2006 года Одобрен Советом Федерации 8 декабря 2006 года

Раздел VII. Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуальности ГЛАВА 69. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 1225. Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации 1. Результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются: 1) произведения науки, литературы и искусства; 2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); 3) базы данных; 4) исполнения; 5) фонограммы; 6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); 7) изобретения; 8) полезные модели; 9) промышленные образцы; 10) селекционные достижения; 11) топологии интегральных микросхем; 12) секреты производства (ноу-хау); 13) фирменные наименования; 14) товарные знаки и знаки обслуживания; 15) наименования мест происхождения товаров; 16) коммерческие обозначения. 2. Интеллектуальная собственность охраняется законом. * Опубликовано в «Российской газете» 22 декабря 2006 г.

ИС. Авторское право и смежные права, № 2, 2007

ap_02

22/1/07