ap_12 by Издательский дом "Интеллектуальная собственность"

«ИС» выходит с 1957 года (до 1992 г. – под названием «Вопросы изобретательства») «ИС. Авторское право и смежные права» – с 2000 года Периодичность – 12 выпусков в год Журнал зарегистрирован Министерством РФ по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций Регистрационный ПИ № 77-15024 Учредитель – ООО «Издательский Дом «ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ ПРЕССА»

Главный редактор – Н.Б. ТЕРЕНТЬЕВА E-mail: pravo@superpressa.ru

Редакционный совет Б.П. Симонов (д-р техн. наук) – Руководитель Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент) А.Д. Корчагин – заместитель руководителя Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент) А.Б. Кашеваров (канд. экон. наук) – заместитель руководителя Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) И.А. Близнец (профессор, д-р юрид. наук) – ректор Российского государственного института интеллектуальной собственности (РГИИС) П.В. Степанов (канд. юрид. наук) – референт Государственно-правового управления Президента Российской Федерации С.С. Федотов – генеральный директор Российского авторского общества (РАО) А.С. Ворошило – президент Российского общества по управлению правами исполнителей (РОУПИ) К.В. Земченков – директор Российской антипиратской организации по защите прав на аудиовизуальные произведения (РАПО)

Объединенная редакция Д.С. Льянова (канд. экон. наук) – генеральный директор. E-mail: diana@superpressa.ru Ю.А. Шевяков – заместитель главного редактора. E-mail: prom@superpressa.ru О.А. Флягина – редактор Е.В. Костромцова – компьютерная верстка

№ 12, 2008 УВАЖАЕМЫЕ ЧИТАТЕЛИ И АВТОРЫ! Решением Высшей аттестационной комиссии Министерства образования и науки РФ журналы «ИС. Промышленная собственность» и «ИС. Авторское право и смежные права» включены с 1 января 2007 г. в новый Перечень ведущих рецензируемых научных журналов и изданий, в которых должны быть опубликованы основные научные результаты диссертаций на соискание ученых степеней доктора и кандидата наук (редакции: октябрь–декабрь 2006 г. – апрель 2008 г.).

Адрес объединенной редакции (офис): г. Москва, Раушская наб., 4, комн. 416 Почтовый адрес объединенной редакции: 115035, г. Москва, а/я 66 Тел./факс: +7 (495) 959-33-24 Факс: +7 (499) 230-18-05 E-mail: pravo@superpressa.ru http://www.superpressa.ru

ap_12.indd 1

26.11.2008 16:58:19

С О Д Е Р Ж АН И Е Н О М Е РА АК Т УАЛЬН АЯ П РОБ ЛЕМА 4

Е. Наумова Обращение взыскания на исключительные права юридических лиц, находящихся в стадии банкротства

П РАВО 11

О. Пронина Моральные права после смерти автора

В. Погуляев Правовые схемы приобретения прав на цифровой контент. Учет интеллектуальных прав (по материалам доклада на международной конференции TV Evolution 2008 – Эволюция цифрового ТВ. Ключевые факторы успеха»)

П РАВО И ИН Т Е РН ЕТ 28

А. Андрощук, И. Петренко Незаконное использование программ для ЭВМ в сети Интернет

СУДЕ БН АЯ П РАК Т И КА 35

ap_12.indd 2

Р. Речкин Судебная защита прав на объекты интеллектуальной собственности

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:19

С ОД Е РЖАНИЕ Н ОМ Е РА ЗАК ОН Ы . ДОК УМЕ НТЫ. КОММЕНТАРИИ 43

Приказ Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам от 27 августа 2008 г. № 98 «Об утверждении примерных положений об оплате труда работников учреждений Роспатента по новой системе оплаты труда»

Н ОВОСТ И ВОИС 62

ИН ФОРМАЦИЯ 68

СОДЕ РЖАН ИЕ « ИС» з а 2008 г. 75

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 3

26.11.2008 16:58:20

А К Т У АЛ Ь Н АЯ П Р О Б ЛЕ М А О Б Р АЩЕ Н ИЕ ВЗЫС КАН ИЯ Н А И С К Л Ю Ч И ТЕ Л ЬН ЫЕ ПРАВА ЮРИД ИЧЕ С КИХ ЛИЦ, Н АХ О Д Я ЩИ Х С Я В С Т АД ИИ БАН КРОТ С Т ВА

Е. НАУМОВА, начальник юридического отдела ООО «Центр правового консалтинга «ДИГЕСТ» (г. Казань)

В настоящее время вопрос обращения взыскания на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (далее – РИД) остается дискуссионным. Несмотря на изменения соответствующих нормативно-правовых актов, практика по обращению взыскания исключительных прав на РИД юридических лиц еще невелика. При выявлении имущества, на которое может быть обращено взыскание при несостоятельности (банкротстве) юридического лица, как правило, игнорируются объекты исключительных прав на РИД. Хотя нельзя отрицать тот факт, что использование объектов исключительных прав в предпринимательской деятельности свидетельствует об их высокой коммерческой ценности на рынке. Формулировка «обращение взыскания на имущество при несостоятельности (банкротстве) юридического лица» означает применение

ap_12.indd 4

мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию, путем выявления, продажи имущества должника с целью передачи вырученных средств кредитору в случае неспособности юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Надо отметить, что институт обращения взыскания на имущественные права на объекты интеллектуальной собственности (далее – ОИС) возник сравнительно недавно. В нашей стране он существовал не всегда. Так, Законом Российской Империи об авторском праве 1911 г. обращение взыскания на авторское право не

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:22

АКТ УАЛЬНАЯ П РОБЛЕ М А допускалось1. Ни Гражданский кодекс РСФСР 1964 г., ни Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., ни Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» 1993 г. не содержали нормы, подобной новелле ст. 1284 части четвертой Гражданского кодекса РФ (далее – Кодекс). Правда, названные нормативно-правовые акты не содержали прямых запретов на обращения взыскания на исключительные права на РИД. В связи с этим можно было обратиться к иным правовым актам, регулирующим процесс обращения взыскания на имущественные права, и применить его к исключительным правам на произведение по аналогии2. Гражданское законодательство относит РИД и исключительные права к объектам гражданского права (ст. 128 Гражданского кодекса РФ; далее – ГК РФ). Следовательно, РИД могут выступать в качестве имущества, на которое может быть обращено взыскание. Так, Кодекс прямо предусматривает возможность обращения взыскания на интеллектуальную собственность (далее – ИС). Статья 1241 Кодекса разрешает переход исключительных прав без заключения договора: «Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к другому лицу без заключения договора

с правообладателем допускается в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) и при обращении взыскания на имущество правообладателя». В Кодексе также установлены случаи обращения взыскания на конкретные виды ИС. Например, ст. 1284 закрепляет порядок обращения взыскания на исключительное право на произведение и на право использования произведения по лицензии, а ст. 1319 Кодекса – порядок обращения взыскания на исключительное право на исполнение и на право использования исполнения по лицензии: «На принадлежащее автору (исполнителю) исключительное право на произведение (исполнение) обращение взыскания не допускается. Однако на права требования автора (исполнителя) к другим лицам по договорам об отчуждении исключительного права на произведение (исполнение) и по лицензионным договорам, а также на доходы, полученные от использования произведения (исполнения), может быть обращено взыскание». Однако в данных статьях содержится оговорка о том, что «на исключительное право, принадлежащее не самому автору (исполнителю), а другому лицу, и на право использования произведения

1 Канторович Я. А. Авторское право на литературные, музыкальные, художественные и фотографические произведен-я. 2-е изд. – М. – 1916. – С. 512–513. 2 Дмитриева Ю. А., Молчанова А. А. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный), научно-практический. – М. – 2008. – С. 253.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 5

26.11.2008 16:58:22

А К Т У АЛ Ь Н АЯ П Р О Б ЛЕ М А (исполнения), принадлежащее лицензиату, может быть обращено взыскание». Необходимо отметить, что сами по себе объекты авторского права (произведения литературы, науки или искусства) представляют собой РИД, т. е. некие мыслительные достижения. Поэтому обратить взыскание на них невозможно. Но оно может быть обращено на предметы, в которых эти результаты (достижения) получают свое объективное выражение. Например, на книги как экземпляры литературного произведения, на компакт-диски с записью аудиовизуального произведения, на картины, воплощающие в себе произведения живописи, и т. п.

Согласно ст. 1229 Кодекса, «гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или

ap_12.indd 6

такое средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом». Исключительные права могут быть предметом различного рода договоров, предметом залога, вкладом в уставный капитал юридического лица. При рассмотрении оборота ОИС следует различать объекты, неотделимые от юридического лица, и объекты, исключительные права на которые участвуют в обороте самостоятельно. В первом случае речь идет о средствах индивидуализации юридических лиц (фирменные наименования, товарные знаки, знаки обслуживания). На них взыскание может быть обращено только как на неотъемлемую часть самого предприятия. Во втором случае речь идет об ОИС, представляющих собой самостоятельную коммерческую ценность (изобретения, полезные модели, ноу-хау и др.). Вопрос об обращении взыскания на объекты исключительных прав при банк ротстве может возникнуть при продаже юридического лица, при применении процедур внешнего управления для восстановления его платежеспособности и в конкурсном производстве при формировании конкурсной массы в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Итак, продажа предприятия, согласно Федеральному закону от

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:23

АКТ УАЛЬНАЯ П РОБЛЕ М А 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о несостоятельности)3, происходит на стадии внешнего управления. В соответствии со ст. 132 ГК РФ, «предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности». В состав имущества предприятия наряду с материальным имуществом и денежными средствами могут также входить исключительные права на ИС (например, исключительные права на использование произведений литературы, науки, искусства и т. д.). По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, при этом уточняется, что права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права использования «таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором» (п. 2 ст. 559 ГК РФ). Ана логичная норма содержится в ст. 110 Закона о несостоятельности – исключительные права, входящие в состав предприятия при банкротстве, передаются вместе с самим предприятием. Так, «при продаже предприятия отчуждаются все виды

имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности… права на обозначения, индивидуализирующие должника…(фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам». Исключительные права в практике предприятия могут быть реализованы в двух основных формах: в качестве вклада в уставный капитал и в качестве «нематериальных активов» (далее – НМА) в хозяйственной деятельности предприятия. Постановление Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»4 в п. 17 разъясняет, что «таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т. п.) или «ноу-хау». Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу» в соответствии с лицензионным договором, договором об уступке патента или товарного знака, подлежащими регистрации в порядке, предусмотренном законодательством, а также авторским договором,

3 Парламентская газета. – 2002. – ноябрь. – № 209–210. 4 Вестник ВАС РФ. – 1996. – № 9.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 7

26.11.2008 16:58:24

А К Т У АЛ Ь Н АЯ П Р О Б ЛЕ М А договором о передаче смежных прав или договором о передаче ноу-хау. «Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке» (п. 6 ст. 66 ГК РФ). Получив денежную оценку, исключительные права учитываются на балансе юридического лица в качестве НМА, которыми признаются приобретенные и (или) созданные налогоплательщиком РИД и иные ОИС (исключительные права на них) (п. 3 ст. 257 Налогового кодекса РФ). К ним относятся: исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель; исключительное право автора и иного правообладателя на использование компьютерной программы (программы для ЭВМ), базы данных; исключительное право автора или иного правообладателя на использование топологий интегральных микросхем; исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров и фирменное наименование; исключительное право патентообладателя на селекционные достижения; владение ноухау, секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта. Для признания исключительного

права на РИД нематериальным активом необходимо наличие способности приносить налогоплательщику экономическую выгоду (доход), а также наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование исключительного права у налогоплательщика (в том числе патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака). Таким образом, в ст. 132 ГК РФ законодателем регламентируется, что исключительные права на РИД, если они входят в состав предприятия, рассматриваются как разновидность имущества. Вместе с тем некоторыми специалистами в области гражданского права высказывается мнение, что имущественные права и обязанности, входящие в состав предприятия, не являются вещами в строгом смысле, так же как не являются таковыми и исключительные права. Законодатель, включив указанные права и обязательства в состав имущества предприятия, на которое распространяется режим недвижимой собственности, исходил из некой фикции, что указанные объекты гражданского права имеют вещественный характер и на них может распространяться право собственности5. На объекты исключительных прав взыскание может быть обращено не только в составе предприятия, но и по отдельности – на стадии кон-

5 Скворцов О. Ю. Сделки с недвижимостью в коммерческом обороте. – М. – 2006.

ap_12.indd 8

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:24

АКТ УАЛЬНАЯ П РОБЛЕ М А курсного производства. Согласно ст. 131 Закона о несостоятельности, «все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу». Следовательно, НМА предприятия могут быть включены в конкурсную массу наряду с материальными объектами. Из имущества должника, которое составляет конкурсную массу, исключаются «имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника» (п. 2 ст. 131 Закона о несостоятельности), и некоторые другие. Единственным видом исключительного права, в отношении которого законодателем предусмотрено изъятие из оборота, является право на секретное изобретение (п. 6 ст. 1405 Кодекса). В ходе конкурсного производства конкурсный управляющий осуществляет инвентаризацию и оценку имущества должника. Инвентаризации подлежит все фактически находящееся у должника имущество, а не только указанное в бухгалтерских документах. Однако денежная оценка исключительных прав представляет собой определенную сложность, так как принципиально невозможно разработать единую универсальную методику оценки стоимости результатов интеллектуального труда, поскольку каждый из объектов по своей природе уникален. Согласно условиям

ст. 110–111 Закона о несостоятельности, начальная цена имущества, выставляемого на торги, устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) на основании рыночной стоимости имущества, т. е. наиболее вероятной цене, по которой «объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства» (ст. 3 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»6). После проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к продаже имущества должника на открытых торгах (ст. 130 Закона о несостоятельности). Кодексом предусмотрена особенность проведения торгов при реализации объектов исключительных прав. В случае продажи принадлежащего лицензиату права использования произведения (исполнения) с публичных торгов в целях обращения взыскания на это право автору (исполнителю) предоставляется преимущественное право его приобретения (п. 2 ст. 1284 и п. 2 ст. 1319 Кодекса). Безусловно, при обращении взыскания на материальные носители ОИС организация-должник должна иметь документальное подтвержде-

6 Собрание законодательства РФ. – 1998. – № 31. – Ст. 3813.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 9

26.11.2008 16:58:25

А К Т У АЛ Ь Н АЯ П Р О Б ЛЕ М А ние своего права на данные носители. В противном случае эти вещи будут признаны контрафактными. Таким образом, при реализации имущества предприятия при банкротстве с целью погашения долгов не стоит игнорировать объекты исключительных прав, поскольку современное законодательство, в частности Кодекс, позволяет активно использовать их в целях восстанов-

ap_12.indd 10

ления платежеспособности должника либо соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Однако четкий механизм обращения взыскания на исключительное право на РИД пока не предусмотрен. Думается, что законодатель в самое ближайшее время внесет соответствующие поправки в законодательные акты, регламентирующие процесс обращения взыскания на ОИС.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:25

ПРАВО МОРАЛЬНЫЕ ПРАВА ПОСЛЕ СМЕРТИ АВТОРА

О. ПРОНИНА, советник юстиции 3-го класса (Москва)

Соотношение вечности моральных прав с их личным характером Как отмечалось автором статьи в других работах, в основе признания за автором моральных прав лежит тесная связь между его личностью и произведением, являющимся отражением души автора. Отсюда неизбежно возникают некоторые вопросы. Например, что происходит с этими правами после исчезновения их обладателя? Как влияет смерть автора на судьбу его моральных прав? Как соотносятся между собой положения различных абзацев статьи L. 121-1 французского Кодекса интеллектуальной собственности (далее – КИС), которые, как кажется, являются взаимоисключающими? В частности, во втором абзаце законодателем устанавливается, что моральные права тесно связаны с личностью автора (что, по-видимому, должно влечь за собой их неизбежное прекращение одновременно с его смертью), тогда как в третьем и четвертом – эти права

однозначно признаются вечными и переходящими после смерти автора к его наследникам (что, очевидно, должно означать, что смерть автора никак не отражается на данных правах, которые, судя по всему, должны продолжать свое существование в неизменном виде). Конечно, на первый взгляд, личный характер моральных прав (эти права, по известному выражению З.В. Ромовской, «как бы пришиты к человеку») должен предполагать их неизбежное прекращение в момент смерти носителя. Однако несмотря на то что автора больше нет, его произведение (отражение его личности) продолжает свое существование. Поэтому привязка срока действия моральных прав к моменту смерти автора (например, как в случае с классическими личными неимущественными правами) здесь едва ли может считаться приемлемой, поскольку такое решение привело бы к ситуации, когда смерть автора широко открывала бы дверь различным злоупотреблениям (присвоению

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 11

26.11.2008 16:58:27

П Р АВ О авторства, искажениям произведения и т. д.). Понятно, что такое положение вещей не только поставило бы под угрозу репутацию покойного автора (что очевидно), но и (что не менее очевидно) негативно отразилось бы на интересах общества (если сегодня мы позволим беспрепятственно искажать произведения покойных авторов, то вполне понятно, на какое «культурное наследие» можно будет рассчитывать завтра). Исходя из этих соображений, во Франции моральные права являются вечными: «поскольку в произведении выражается личность его автора, постольку, пока произведение живет, … часть этой личности продолжает жить вместе с ним. Каждый раз, когда мы обращаемся к произведению, сколько бы времени ни прошло с момента его создания, мы обращаемся одновременно… к личности покойного автора… Нужно иметь возможность защищать произведение… [являющееся] единственным живым проявлением покойного творца» [1, p. 392]. Эта вечность, имеющая целью обеспечить сохранение произведения (в том числе и после истечения срока действия имущественных прав), предполагает, что моральные права, в отличие от классических личных неимущественных прав, должны существовать «настолько долго, насколько произведение продолжает жить в памяти людской, неся в себе отражение личности [автора], требующей уважения и за пределами гроба» [2, p. 121]. Одним словом, поскольку произве-

ap_12.indd 12

дение бессмертно (естественно, в той мере, в которой человечество способно его сохранить), постольку моральные права вечны. До недавнего времени, кстати, вечность моральных прав не ставилась под сомнение и российским законодателем. На фоне изложенного может показаться довольно странным, что именно во Франции несколько лет тому назад была предпринята попытка критического переосмысления вечности моральных прав. Считая ее если и не абсолютным пустословием, то, по крайней мере, ценностью, имеющей значение исключительно символическое, отдельные специалисты [3, pp. 526–531] высказались в пользу частичной адаптации на французской почве германской монистической модели авторского права, в соответствии с которой моральные права прекращают свое существование одновременно с имущественными правами, а именно по истечении семидесятилетнего срока после смерти автора. Объясняя свою точку зрения, представители данной позиции исходили прежде всего из того, что «связь, объединяющая автора с произведением… со временем утрачивает свою интенсивность; иски, объектом которых является защита произведения, перешедшего в общественное достояние, на самом деле основаны не на моральном праве.., а вдохновлены скорее заботой о сохранении национального культурного наследия. Публичный интерес выходит здесь на первый план, оттесняя интересы давно

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:28

ПРАВО умершего автора. Индивидуалистическая, персоналистическая концепция морального права замещается общественной, коллективной концепцией, публичным правом»; публичный же интерес должен защищаться иными правовыми средствами, поскольку цель сохранения национального культурного наследия является посторонней авторскому праву и должна таковой оставаться. Кроме того, они обращали внимание на то, что моральные права создают серьезные препятствия свободному использованию произведения обществом: поскольку права общества не должны притесняться во имя эгоистичного интереса отдельного автора, постольку моральные права должны (по образу и подобию имущественных прав) в один прекрасный день уступать интересу большинства. Наконец, сторонники германской модели ссылались на то, что крайняя сдержанность судебных органов в отношении принятия к рассмотрению исков о защите моральных прав, касающихся произведений, перешедших в общественное достояние, трансформирует вечность моральных прав в чисто теоретическую. Данную позицию можно, конечно, оценивать по-разному. Но какая бы оценка ей ни была дана, нельзя не обратить внимание на следующие моменты. Во-первых, разделяя мнение о том что со временем интенсивность связи произведения с личностью автора действительно ослабевает, автор

статьи тем не менее считает, что при этом не следует впадать в крайность, искусственно ограничивая ее существование определенным законом сроком (как кажется, в данном случае семидесятилетний срок вообще едва ли может служить удачной единицей измерения). Эта связь относится к категории естественных вещей, существующих независимо от предписания закона. Запретить или прекратить ее в законодательном порядке нельзя, так же как, например, невозможно законом запретить ребенку иметь проявления физического сходства с биологическими родителями (напомним, что даже авторы античного периода имели обыкновение уподоблять свои произведения собственным детям). Кроме того, непонятно, как должны обстоять дела с этой связью в случае продления срока охраны произведения? Возьмем для примера российскую ситуацию. Известно, что срок охраны авторского права в России, по крайней мере в советский и постсоветский периоды, неоднократно увеличивался. При этом в 1993 и в 2004 годах под охрану вновь ставились многие произведения, которые уже успели побывать к тому времени в категории общественного достояния. В такой ситуации практическое применение предложенной концепции означало бы, что однажды прекратившаяся связь произведения с автором вдруг вновь возникала бы из ниоткуда. Само по себе такое положение вещей выглядело бы, в общем, довольно странно.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 13

26.11.2008 16:58:29

П Р АВ О Во-вторых, не оспаривая того, что не стоит смешивать категории «общественное достояние» и «национальное культурное наследие» (понятия хоть и пересекающиеся, но далеко не идентичные), и того, что забота о сохранности национального культурного наследия явно выходит за рамки авторского права, следует обратить внимание на следующий момент. Иски, поданные за пределами срока действия имущественных прав в защиту прав моральных, действительно, часто направлены на защиту публичного интереса (о чем свидетельствует анализ имеющейся в этом отношении судебной практики), что на самом деле говорит лишь об отсутствии четкого понимания у истцов границы между объектами частных моральных прав и публичного права (известный недостаток, на который доктрина уже неоднократно обращала внимание) и в любом случае не является аргументом в пользу упразднения вечного характера моральных прав. К тому же, как кажется, частный интерес вовсе не исключает одновременного наличия публичного интереса, и наоборот. Возможность их сосуществования прекрасно демонстрирует французская судебная практика.

В-третьих, соглашаясь с тем, что авторское право препятствует свободному использованию произведения (так же как, например, право собственности препятствует свободному пользованию чужим имуществом), а также с тем, что авторское право – это всегда справедливый баланс интересов автора и интересов общества (а их дисбаланс всегда разрушителен), все же нельзя не выразить определенные сомнения в том, что посредством ограничения действия моральных прав семидесятилетним сроком может быть достигнуто всеобщее благоденствие. Наконец, в-четвертых, признавая, что на практике отказы в исках, поданных за пределами имущественных прав в защиту прав моральных, действительно встречаются не так уж и редко, необходимо обратить внимание на то, что эти отказы объясняются вовсе не фактом попадания произведения в категорию общественного достояния (это вообще не играет никакой роли), а тем, что либо отсутствует нарушение моральных прав (например, когда истец ошибочно полагает, что имело место нарушение моральных прав, тогда как на самом деле «в игре» интересы иного рода1), либо, что бывает чаще,

1 Одним из примеров таких заблуждений может являться следующий. После смерти O.М. Айванхова ответчик опубликовал статью, в которой были поставлены под сомнение отдельные эпизоды жизни покойного, а также приводились свидетельства того, что он поддерживал связи и всячески симпатизировал режиму, против которого выступал официально. Истец (ассоциация «Всемирное белое братство», являющаяся обладателем моральных прав Айванхова), полагая, что статья причиняет ущерб имени и репутации покойного, не нашел ничего более приемлемого, чем основать свой иск именно на положениях КИС о моральных правах. Не удивительно, что этот демарш не прошел: Апелляционный суд Парижа, а затем и Кассационный суд иск отклонили. При этом Кассационный суд (постановление от 10.03.1993 г.) недву смысленно подчеркнул, что «моральное право… предназначено для того, чтобы заставлять уважать либо целостность произведения, либо имя автора, либо авторство; оно не имеет никакого отношения к защите иных личных неимущественных прав, охраняемых законом… [соответственно, любые ссылки на законодательство об авторском праве в данном случае лишены какого-либо основания]».

ap_12.indd 14

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:29

ПРАВО иск подается ненадлежащим истцом. В тех случаях, когда есть действительное правонарушение, а также надлежащие истец и ответчик, отказов, как правило, не следует (достаточно вспомнить, например, недавнее дело, касающееся нарушения моральных прав в отношении давно уже перешедших в категорию общественного достояния «Отверженных» В. Гюго). Возможно, исходя из этих соображений, а может быть, просто потому, что во Франции не любят ломать вековые традиции, предложение упразднить вечный характер моральных прав, «привязав» срок их действия к сроку действия имущественных прав, до настоящего времени не встретило поддержки в научных кругах, оставшись в теории авторского права единичным мнением. Таким образом, далее автор статьи будет исходить из того, что, как бы это ни казалось парадоксальным, во Франции личные моральные права являются одновременно правами вечными. Логическое следствие вечного характера моральных прав Понятно, что одной констатации вечности моральных прав недостаточно. Нужно как минимум определиться с тем, что происходит с этими вечными правами после смерти автора. Похоже, вариантов здесь не так много. Либо после смерти автора его моральные права становятся бессубъектными, т. е. продолжают

свое существование «в свободном плавании», не принадлежа больше никому, либо они переходят (в частности по наследству) к иным лицам. Рассмотрим оба возможных варианта. А. Трансформация моральных прав post mortem в бессубъектные права Предположение о том, что моральные права после смерти автора становятся бессубъектными, a priori кажется странным. Действительно, хорошо известно, что теоретически «субъективное гражданское право всегда принадлежит определенному субъекту» [4, c. 183], поскольку оно есть «возможность определенного поведения… носителя субъективного права» [5, c. 94], соответственно, «если нет субъекта права, то нет и субъективного права, потому что никому не принадлежащее право не может существовать» [6, c. 173]. Конструкция бессубъектного права не вписывается в предмет гражданского права, поскольку любое гражданское правоотношение предполагает наличие не менее двух субъектов – управомоченного и обязанного; при отсутствии субъекта права нет гражданского правоотношения. Очевидно, что после смерти автора моральные права могут требовать защиты. Но от кого можно защищать бессубъектное право? Кому можно противопоставить обязанность воздерживаться от его нарушения? Скорее всего, никому, поскольку «если нет субъекта права, то нет и субъекта

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 15

26.11.2008 16:58:30

П Р АВ О обязанности, и самой обязанности, потому что нельзя быть обязанным в отношении никого» [6, c. 173]. Иными словами, нельзя обязать «безликую фигуру всякого и каждого» воздерживаться от вторжения в круг ничьих правомочий. Учитывая изложенное, трансформация моральных прав автора после его смерти в бессубъектные едва ли может рассматриваться в качестве удачного решения. Однако, как известно, в пользу именно этого решения высказался в свое время советский (ГК РСФСР, 1964 г.) а затем и российский законодатель (Законы «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных», «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском праве), установив бессрочную охрану этих прав и одновременно исключив возможность их наследования. Эта концепция, отражающая мнение мажоритарной отечественной доктрины2 (в частности в работах Д.Т. Мейера, Е.П. Торкановского, В.А. Кабатова, Б.C. Антимонова, К.А. Граве и Е.А. Флейшиц, В.И. Серебровского, В.А. Дозорцева, Б.Б. Черепахина и др.), вполне соответствовала общей линии Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) о ненаследуемости личных неимущественных прав в сочетании с возможностью их защиты после смерти носителя (ст. 150, ст. 1112). Таким образом, в России вплоть до 1 янва-

ря 2008 г. моральные права после смерти автора не прекращались (если бы эти права прекращались, законодатель не устанавливал бы их бессрочной охраны, поскольку если прав больше нет, то и охранять нечего), а продолжали бессрочно существовать, хотя при этом у них отсутствовал управомоченный субъект (им не мог быть ни автор, правоспособность которого со смертью прекращалась, ни указанные в статьях 27 и 29 Закона об авторском праве лица, поскольку моральные права ими не приобретались, а лишь охранялись). В такой ситуации требование о воздержании от нарушения моральных прав post mortem теоретически не могло быть противопоставлено никому: «нарушение… [моральных прав] умершего автора является тем юридическим фактом, который позволяет управомоченному лицу (…наследнику) требовать устранения неправомерных действий со стороны другого лица. Однако это требование не основано на субъективном праве наследника. Следовательно, ему не может противостоять обязанность лица воздерживаться от нарушений» [8, c. 58]. Кроме того, наблюдалась и некоторая несогласованность с Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации (далее – ГПК РФ), нормы которого предписывают судам рассматривать гражданские дела в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав

2 За исключением отдельных специалистов, беспрепятственно допускавших наследование всех моральных прав [7, c. 28, 51].

ap_12.indd 16

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:30

ПРАВО субъектов гражданских правоотношений3 (что вполне понятно, поскольку лишь субъекту права «дано осуществление интереса, обеспеченного нормами права, только от его воли зависит привести в движение социальный аппарат, обеспечивающий его интересы» [6, c. 173]). Из этого мог бы следовать вывод о том, что в период действия прежнего авторского законодательства иски о защите бессубъектных моральных прав, по всей видимости, не должны были бы подлежать рассмотрению. Однако хорошо понятно, что такой вывод был бы основан исключительно на теоретических рассуждениях. Теория же в данном случае не имеет ничего общего с практикой, поскольку известно, что в России в период, предшествующий введению в действие части четвертой ГК РФ, защита моральных прав после смерти автора осуществлялась (в том числе, естественно, в судебном порядке) достаточно успешно (о чем, в частности, свидетельствует хоть и небогатая, но все же существующая судебная практика), и проблем, которые могли бы иметь место при защите бессубъектных прав, при этом не возникало. Как кажется, по крайней мере в рассматриваемой части, отечественные суды предпочитали «скорее придерживаться ratio legis,

нежели слепо следовать букве закона, редакция которого не свободна от недостатков» [1, p. 337]. Ratio legis же предписывал безусловную необходимость защиты произведения, несущего в себе отражение личности автора. Можно ли сказать, что в России в период действия прежнего законодательства лица, уполномоченные охранять бессубъектные моральные права post mortem, осуществляли эти права (будем исходить из традиционного понятия «осуществление права», понимая под ним реализацию «тех возможностей, которые предоставляются… обладателю субъективного права… [т. е.] органический сплав возможностей совершения собственных действий… с возможностью требовать исполнения… юридических обязанностей другими лицами» [9, c. 263])? Охраняя моральные права и таким образом реализуя комплекс мер организационного и правового характера (подразумевающих в первую очередь возможность запрещать третьим лицам совершать определенные действия, а в случаях, когда эти действия уже совершены, – требовать ликвидации их последствий), эти лица, по сути, исполняли негативные правомочия моральных прав. Действительно, они могли, в общем, делать все то, что

3 Конечно, ГПК РФ допускает возбуждение гражданского дела по заявлению лица, выступающего от своего имени в защиту прав другого лица. Однако вряд ли покойный автор мог рассматриваться в качестве такого «другого лица», поскольку после смерти он, по определению, переставал быть «лицом» в глазах гражданского закона. В отношении же встречающихся в литературе предложений считать лиц, защищающих моральные права после смерти автора, действующими «в интересах его памяти», можно отметить, что они едва ли переходят стадию метафоры, так как хорошо известно, что субъекты гражданских правоотношений определены ГК РФ и что память в этот перечень пока не включена.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 17

26.11.2008 16:58:31

П Р АВ О при жизни мог бы сделать сам автор на основании негативных правомочий своих моральных прав: запрещать действия, отрицающие или ставящие под сомнение авторство, обязывать привести искаженное произведение в изначальное состояние и т. д. Анализ практики показывает, что в ряде случаев после смерти автора лицами, поименованными в статьях 27 и 29 Закона об авторском праве, осуществлялись не только негативные, но и отдельные позитивные правомочия моральных прав (что, кстати, беспрепятственно допускалось отечественной доктриной): выбор обозначения автора на произведении, в том числе полноты указания имени или псевдонима4 (например, когда отсутствовала ясность в вопросе о том, как автор желал бы быть обозначенным на произведении, или когда вследствие эволюции терминологии и общественных нравов используемый автором при жизни псевдоним становился неблагозвучным или даже приобретал неприличное значение); внесение необходимых корректировок в произведение (в частности, вызванных изменением терминологиии), его доработка, актуализация и снабжение различного рода пояснениями и комментариями. Понятно, что абсолютный запрет осуществления таких действий в ряде случаев вполне мог бы парализовать использование произведения. Тем не менее

продиктованная здравым смыслом реализация таких действий формально могла рассматриваться как выход за рамки закона, в глазах которого она составляла исключительную компетенцию автора. Тот факт, что на практике обозначенные в ст. 27 и 29 Закона об авторском праве лица осуществляли моральные права post mortem, позволял предполагать что при кодификации законодательства об авторском праве это фактическое положение вещей найдет свое отражение в виде узаконения наследования этих прав (тем более что в этом отношении имелся многолетний позитивный зарубежный опыт) с одновременной корректировкой общих положений ГК РФ о принципиальной непередаваемости личных прав (в части, касающейся установления возможности наследования некоторых из них). Такое решение позволило бы избавиться от существовавшей в прежнем законодательстве неудачной конструкции бессубъектных прав. Проблема же возможных злоупотреблений правопреемников (в частности, та «опасность искажения идей, мыслей и творчества умершего автора», на которую имела обыкновение ссылаться мажоритарная отечественная доктрина) вполне была бы решаема путем применения концепта злоупотребления правом, тем более что достаточно широкая формула п. 1 ст. 10 ГК РФ беспрепятст-

4 Определение полноты указания обозначения (имени, псевдонима) автора отнесена к его исключительной компетенции пунктом 3.3.2 ГОСТа 7.4-95 «Система стандартов по информации, библиотечному и издательскому делу. Издания. Выходные сведения».

ap_12.indd 18

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:31

ПРАВО венно это допускает: присвоение авторства покойного, недобросовестные манипуляции с его именем (в том числе раскрытие против его воли псевдонима или анонима) и с произведением со всей очевидностью попадали бы под «злоупотребление правом в иных формах» (дополнительное развитие и детализация концепта злоупотребления правом, применительно к рассматриваемой проблематике, возможны были бы на уровне Верховного и Высшего арбитражного судов России). Однако, как известно, законодатель высказался в пользу иного решения, а именно – прекращения моральных прав одновременно со смертью автора (таким образом, начиная с 1 января 2008 г. о вечности моральных прав в России говорить больше не приходится), восполняемого признанием за определенными лицами схожего, но не идентичного права – права охранять авторство, имя автора и неприкосновенность произведения (это право из той же серии, что и, например, упомянутое в ст. 152 ГК РФ право защищать после смерти лица его честь и достоинство). В таком, на первый взгляд, несущественном изменении терминологии (отныне действующий закон говорит об охране авторства, имени автора, неприкосновенности произведения, а не права авторства, права на имя и т. д.) есть определенная логика

(хотя она и небезупречна), упорядочивающая правоотношения. По крайней мере, таким образом упразднена одна из аномалий прежнего авторского законодательства – беcсубъектные моральные права. ЛИТЕРАТУРА 1. Pollaud-Dulian F. Le droit d’auteur, Economica, Paris, 2005. 2. Desbois H. Le droit moral // R.I.D.A., avril, 1958. 3. Lucas-Schloetter А. Droit moral et droits de la personnalite, t. 2, Aix-Marseille, 2002. 4. Серебровский В. И. Избранные труды по наследственному и страховому праву. – М.: Статут. – 1997. 5. Генкин Д. М. Право собственности как абсолютное субъективное право // Советское государство и право. – 1958. – № 6. 6. Шершеневич Г. Ф. Общая теория права: учебное пособие. Т. 2. – М.: Издво «Юридический колледж МГУ». – 1995. 7. Городецкий Б. Н., Розовская Б. М. Справочник по авторскому праву для редакционно-издательских работников. – М.-Л.: Государственное научно-техническое издательство текстильной, легкой и полиграфической промышленности. – 1947. 8. Чернышева С. А. Правоотношения в сфере художественного творчества. – М.: Изд-во «Наука». – 1979.

(Продолжение следует)

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 19

26.11.2008 16:58:31

П Р АВ О ПРАВОВЫЕ СХЕМЫ ПРИОБРЕТЕНИЯ ПРАВ НА ЦИФРОВОЙ КОНТЕНТ. УЧЕТ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫХ ПРАВ (по материалам доклада на международной конференции TV Evolution 2008 – «Эволюция цифрового ТВ. Ключевые факторы успеха»)

В. ПОГУЛЯЕВ, руководитель департамента интеллектуальной собственности ООО «Штайнер, Нейман и Партнеры» (Москва)

В наш лексикон уже прочно вошло звучное инородное слово «контент», под которым подразумеваются любые результаты интеллектуального труда – музыкальные произведения, аудиокниги, фильмы, анимация, графические изображения и т. д., выраженные в цифровой форме и составляющие основу (наполнение) некоего сложного продукта, например, интернет-сайта или телевизионного канала. С юридической точки зрения данный термин является не совсем корректным, так как стирает грани между различными объектами интеллектуальной собственности (далее – ОИС), упраздняя уникальность каждого из них, специфичность присущего им правового режима. В деловой же практике он, наоборот, способствует унифицированному подходу ко всей интеллектуальной собственности,

ap_12.indd 20

экономя время предпринимателей, для которых важно договориться концептуально, оставив нюансы оформления отношений юристам. Сегодня для компаний, строящих бизнес за счет приобретения и реализации прав на контент, насущными являются вопросы о том, как правильно эти права учитывать и аккумулировать. Соответственно, чтобы иметь возможность что-то учитывать и аккумулировать, это что-то нужно сначала получить, причем законно. Наибольшие трудности возникают тогда, когда контент создается не его будущим пользователем самостоятельно (кино-, телерадиокомпанией и др. за свой счет, силами штатных и внештатных авторов и исполнителей), а приобретаются права на уже созданные и обнародованные результаты интеллектуальной дея-

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:32

ПРАВО тельности (далее – РИД). Самым правильным и наименее рискованным способом приобретения прав в этом случае является, конечно же, заключение договоров с непосредственными правообладателями. Однако реалии рынка цифрового контента характеризуются тем, что найти действительного правообладателя на тот или иной РИД бывает очень затруднительно. Кроме того, потребность в постоянном «массовом» использовании таких результатов, как – специфическая и неотъемлемая черта работы телеканалов, музыкальных интернет-магазинов и т. д., далеко не всегда позволяет оперативно наладить индивидуальные договорные отношения с авторами и иными правообладателями. В последние годы достаточно распространенной является схема отношений, при которой приобретением, или как принято неформально говорить – «очисткой» прав занимается сторонняя компания (агент, или агрегатор), имеющая опыт, связи и репутацию на рынке. Это позволяет фактическому пользователю РИД минимизировать свои затраты и риски, связанные с розыском правообладателей и налаживанием договорных отношений лично с каждым из них. Кроме того, если все свои силы пользователь будет направлять не на формирование востребованного контента, а на поиск авторов, наследников, иных правообладателей, обсуждение с каждым индивидуальных условий договоров, то такая деятельность потребует значительных

издержек (а для компаний с небольшим оборотом станет экономически невыгодной). Но и применение агентских схем договорных отношений имеет свои риски и недочеты. Отметим, что наиболее распространенными (классическими) схемами агентских отношений являются следующие. Первая – поручение агенту заключать договоры с правообладателями от имени и за счет доверителя (принципала). В этом случае все права и обязанности по заключенным агентом сделкам полностью возникают у принципала. Соответственно, принципал становится обладателем всего объема прав на РИД по сделке, совершенной агентом от имени принципала с третьим лицом (правообладателем). Важно отметить, что согласно п. 2 ст. 1005 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) в случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента. Вместе с тем принципал не сможет получить некий обезличенный объем прав на некие РИД «в ассортименте». Во-первых, агентирование предполагает обязательную отчетность агента (ст. 1008 ГК РФ). Посред-

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 21

26.11.2008 16:58:32

П Р АВ О ством такой отчетности принципал фактически принимает от агента полученное по сделкам с третьими лицами, одобряет действия агента (хотя формы отчетов и порядок их утверждения принципалом могут быть различными). Во-вторых, это противоречит положениям части четвертой ГК РФ (далее – Кодекс) – ОИС должны быть идентифицированы в договоре, если предметом такого договора являются права на ОИС. Второй вариант агентского договора – поручение агенту заключать сделки с правообладателями от имени агента, но за счет принципала. По такой сделке, согласно абзацу 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ, приобретает права и становится обязанным агент, даже если принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. В данном случае, несмотря на то что агент (по умолчанию) действует в интересах принципала, юридически обладателем приобретенных у третьего лица интеллектуальных прав становится агент. Соответственно, возникает проблема правильной передачи прав, полученных агентом у третьих лиц, принципалу. Представляется, что между агентом и принципалом должен быть подписан двусторонний документ, содержащий существенные условия договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, предусмотренные ГК РФ. И если условия заключенных агентом с правообладателями сделок не предусматри-

ap_12.indd 22

вали возможности переуступки приобретенных прав, то возникает справедливый вопрос: а может ли агент передать эти права своему принципалу? Именно поэтому данный вариант агентирования при приобретении интеллектуальных прав является юридически наиболее рискованным. В любом случае, как при первой, так и при второй схеме агентских отношений, принципал не сможет законно использовать ОИС в большем объеме, чем это предусмотрено договорами, заключенными агентом (как от имени принципала, так и от своего имени) с правообладателями. Даже если агентский договор будет предусматривать ответственность агента за незаключение сделок по приобретению соответствующих прав, необходимых принципалу для законного использования контента, принципал все равно не должен начинать такое использование, пока отношения с правообладателями не будут оформлены надлежащим образом. Судебная практика традиционно исходит из того, что отвечать за нарушения требований закона должен тот, кто фактически использовал ОИС, независимо от того, что его самого, возможно, ввели в заблуждение контрагенты по договорам, передав права, которыми они не обладали, либо обладали, но не имели юридической возможности ими распоряжаться. Бесполезными могут оказаться и договорные гарантии того, что агент в случае возникновения спора

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:33

ПРАВО «самостоятельно и за свой счет урегулирует все возможные претензии авторов и иных правообладателей» (типичная формулировка таких гарантий), направленные в адрес принципала. Вынося решение о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав с фактического пользователя, суд зачастую исходит из того, что агент и принципал разберутся между собой в порядке регресса, кто – кому – что гарантировал и обещал. Существуют и другие риски приобретения и реализации интеллектуальных прав по агентским договорным схемам, в том числе риск признания агентских договоров (и, как следствие, заключенных агентом сделок с третьими лицами) недействительными. В практике автора статьи при проведении как чисто юридической проверки документации, так и в ходе комплексного аудита хозяйственной деятельности компаний, например, бывали такие случаи. Некое Общество заключает два агентских договора: – поручение приобрести исключительные права на использование ряда телепрограмм; – поручение переуступить эти права третьему лицу. В соответствии с этими договорами Общество, выступая принципалом, наделяет агента полномочиями заключить указанные сделки с третьими лицами. В результате проведенного анализа договорной схемы удалось выявить следующее:

– агентом по обеим сделкам выступает одно и то же юридическое лицо. То есть Общество поручило одной организации приобрести для него некий объем интеллектуальных прав, а потом той же самой организации – передать эти же права (которые агент и принципал юридически уже считают принадлежащими Обществу) третьему лицу; – агент действовал хоть и в интересах принципала – Общества, но от своего имени. Все права (в том числе интеллектуальные) и обязанности по заключенным агентом сделкам в полном объеме возникли не у Общества, а у самого агента. Общество не принимало фактического участия в совершении данных хозяйственных операций. Помимо подписания двух агентских договоров, Общество не производило никаких действий, позволяющих считать его полноценным участником правоотношений, выгодоприобретателем по сделкам, совершаемым в его интересах агентом. Оно не вмешивалось в деятельность агента, не давало ему указаний. Какие-либо акты, агентские отчеты и т. д. сторонами также не составлялись и не подписывались. Оценивая экономическую целесообразность и юридическую природу прав и обязанностей, возникших в результате указанных операций, налоговые органы могут предъявить Обществу обоснованные претензии, связанные с необоснованным занижением налоговой базы по налогу на прибыль.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 23

26.11.2008 16:58:33

П Р АВ О Как известно, в основе налоговых правоотношений лежат гражданскоправовые отношения, оформляемые договорами и иными правоустанавливающими документами. Причем, несмотря на то что форма сделок, момент их заключения и существенные условия установлены в ГК РФ, Налоговый кодекс РФ (далее – НК РФ) предусматривает право налоговых органов на изменение юридической квалификации сделки, совершенной налогоплательщиком (подп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ). Иная же юридическая квалификация сделки может повлечь крайне неблагоприятные последствия. Если в ходе анализа сделок налогоплательщика налоговые органы приходят к выводу о несоответствии данных сделок их действительному экономическому содержанию, то они могут прибегнуть к использованию института признания сделок недействительными. Пунктом 11 ст. 7 Закона РФ от 21 марта 1991 г. № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации» налоговым органам предоставлено право предъявлять в арбитражном суде иски о признании сделок недействительными и взыскании в доход государства всего полученного по таким сделкам1. Если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообло-

жения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, то объем прав и обязанностей налогоплательщика определяется исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции (п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53). Поскольку в рассматриваемом случае переход исключительного права от агента к принципалу надлежащим образом не оформлен, а все действия в рамках договорной схемы, которой было определено «движение» прав на телепрограммы, агент совершил от своего имени, налоговые органы могут сделать вывод о направленности этой схемы отношений на осуществление финансирования Общества со стороны агента и/или как попытку уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль (посредством создания фиктивной расходной части сделок). Исходя из того, что для агента (приобретающего все права и несущего все обязанности стороны по указанным сделкам) не было видимой и обоснованной экономической целесообразности осуществления каких-либо выплат Обществу-принципалу, такие выплаты могут быть признаны скрытым выводом активов из организации агента в Общество, т. е. безвозмездной передачей денежных средств. Безвозмездно полученное имущество, в том числе и денежные средства, является объ-

1 Чего «всего» конкретно, в законе не уточняется, но из смысла нормы очевидно, что речь идет о полученных доходах – денежных средствах.

ap_12.indd 24

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:34

ПРАВО ектом обложения налогом на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ). Полученные Обществом от агента денежные средства также будут облагаться указанным налогом. Вышеизложенное свидетельствует о возникновении следующих финансовых рисков: – признание уменьшения Обществом налоговой базы по налогу на прибыль на суммы, уплаченные им агенту, неправомерным; – признание указанных агентских договоров недействительными (мнимыми сделками2) и взыскание в бюджет государства всего полученного по ним. Далее рассмотрим вопросы учета интеллектуальных прав. НК РФ предусматривает необходимость учета РИД и средств индивидуализации в качестве нематериальных активов (далее – НМА, нематериальные активы) предприятия. Таковыми могут быть признаны: – исключительные права на созданные налогоплательщиком ОИС; – исключительные права, которые налогоплательщик приобрел у других лиц. Статья 257 НК РФ содержит примерный перечень наиболее вероятных видов НМА, среди которых: – исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ, базы данных; – исключительное право автора или иного правообладателя на ис-

пользование топологии интегральных микросхем; – исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров и фирменное наименование; – владение ноу-хау, секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта. Поскольку данный перечень не является исчерпывающим, то возможно отнесение к НМА исключительных прав и на иные РИД. Так, в качестве нематериальных активов принято учитывать исключительные права на фильмы и другие аудиовизуальные произведения, а также составные и иные сложные ОИС, такие как телепрограммы и продукты мультимедиа. НК РФ прямо запрещает относить к НМА только две категории объектов: – не давшие положительного результата научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы; – интеллектуальные и деловые качества работников организации, их квалификацию и способность к труду. Для признания исключительного права на РИД нематериальным активом необходимо одновременное соблюдение двух существенных условий: – данный результат должен обя-

2 Согласно ст. 170 ГК РФ мнимая – это сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия. Такая сделка ничтожна.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 25

26.11.2008 16:58:34

П Р АВ О зательно использоваться в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации; – указанное использование должно осуществляться в течение длительного времени. Таковым, в понимании ст. 257 НК РФ, является период продолжительностью более 12 месяцев. Поскольку речь в данном случае идет именно об активах предприятия, исключительное право на произведение или объект прав, смежных с авторскими, признается нематериальным активом только в том случае, если имеет способность приносить налогоплательщику экономическую выгоду (доход). Важной особенностью в учете НМА являются надлежаще оформленные документы, подтверждающие существование самого нематериального актива и (или) исключительного права на него у налогоплательщика. В качестве таких документов могут выступать, например, договор авторского заказа (ст. 1288 Кодекса), договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234 Кодекса). Относительно свидетельств о государственной регистрации программ для ЭВМ и баз данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности также можно утверждать, что

они, безусловно, входят в состав документов, подтверждающих наличие нематериального актива – программы для ЭВМ, базы данных. Однако, поскольку данная государственная регистрация носит заявительный характер, в подтверждение наличия у налогоплательщика исключительного права ему необходимо иметь соответствующие договоры с авторами или иными правообладателями. С 1 января 2008 г. договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных, а также переход исключительного права на такую программу или базу данных к другим лицам без договора также подлежат обязательной государственной регистрации3. На это прямо указывает п. 5 ст. 1262 Кодекса. Нематериальные активы, в соответствии с п. 1 ст. 256 НК РФ, относятся к амортизируемому имуществу (хотя, по мнению автора статьи, именовать РИД «имуществом» не совсем корректно даже для целей налогообложения), если их первоначальная стоимость превышала 20 тыс. руб., а срок их использования для целей получения экономической выгоды налогоплательщика составил более 12 месяцев. Таким образом, налогоплательщик может погашать стоимость НМА только путем начисления амортизации.

3 До введения в действие Кодекса применялись положения специального закона, а именно – п. 5 ст. 13 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. № 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», согласно которому, договоры о полной или частичной передаче исключительного права на зарегистрированные в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности программы для ЭВМ и базы данных могут быть зарегистрированы в указанном органе по соглашению сторон таких договоров.

ap_12.indd 26

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:35

ПРАВО Порядок определения стоимости амортизируемого имущества установлен ст. 257 НК РФ. Первоначальная стоимость амортизируемых нематериальных активов определяется как сумма расходов на их приобретение (создание) и доведение их до состояния, в котором они пригодны для использования, за исключением налога на добавленную стоимость и акцизов, кроме случаев, предусмотренных НК РФ. Стоимость НМА, созданных организацией–налогоплательщиком, определяется как сумма фактических расходов на их создание, изготовление (в том числе материальных расходов, расходов на оплату труда, расходов на услуги сторонних организаций, патентные пошлины, связанные с получением патентов, свидетельств), за исключением сумм налогов, учитываемых в составе расходов в соответствии с НК РФ. Руководствуясь этим, Минфин РФ в своем Письме от 3 августа 2005 г.

№ 03-03-04/1/134 «О порядке учета в целях налогообложения прибыли стоимости нематериальных активов» сделал вывод, что п. 3 ст. 257 НК РФ не содержит особых положений, отличных от положений п. 1 этой же статьи, для определения остаточной стоимости нематериального актива, являющегося амортизируемым имуществом организации. В соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ при реализации амортизируемого имущества налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на остаточную стоимость амортизируемого имущества, определяемую в соответствии с п. 1 ст. 257 НК РФ. Таким образом, Минфин РФ в указанном выше письме делает вывод, что при реализации нематериального объекта, являющегося амортизируемым имуществом организации, налогоплательщик определяет его остаточную стоимость согласно п. 1 ст. 257 НК РФ.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 27

26.11.2008 16:58:35

П Р АВ О И И Н ТЕ Р Н Е Т НЕЗАКОННОЕ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ПРОГРАММ ДЛЯ ЭВМ В СЕТИ ИНТЕРНЕТ

А. АНДРОЩУК, юрист ООО «Балтийское юридическое бюро» (Москва) И. ПЕТРЕНКО, юрист ООО «Балтийское юридическое бюро» (Москва)

За последние несколько лет правоохранительные органы Российской Федерации (далее – РФ) существенно активизировали свою деятельность по выявлению, пресечению и раскрытию преступлений в сфере незаконного использования объектов интеллектуальной собственности (далее – ОИС). Так, например, по официальной информации прессслужбы Министерства внутренних дел РФ, правоохранительными органами в 2005 г. было выявлено 2924 преступления, в 2006-м – 7243, в 2007 г. – 7874 преступления по ст. 146 Уголовного кодекса РФ (далее – УК РФ). При этом, как правило, проверочные мероприятия были направлены на пресечение незаконной деятельности предприятий,

ap_12.indd 28

производящих нелегальную продукцию, а также предприятий различных форм собственности и индивидуальных предпринимателей, которые незаконно использовали в своей хозяйственной деятельности программное обеспечение (далее – ПО) различных правообладателей, и предприятий, индивидуальных предпринимателей и физических лиц, которые занимались незаконным распространением (реализацией) ОИС, в частности программ для электронно-вычислительных машин (далее – программ для ЭВМ). Тем не менее в свете развития высоких технологий и повсеместного распространения Интернета все более актуальным становится вопрос защиты авторских прав в глобальной

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:36

ПРАВО И ИН Т Е РНЕ Т Сети и локальных сетях. В данной статье будут рассмотрены виды незаконного использования авторских прав в сети Интернет на примере программ для ЭВМ. Программа для ЭВМ как ОИС впервые была упомянута в ст. 2 Закона РСФСР «О собственности в РСФСР», принятого 24 декабря 1990 г. С 1 января 1992 г. – момента вступления в силу «Основ гражданского законодательства Союза ССР и Республик», утвержденных Постановлением Верховного Совета СССР от 31.05.1991 № 2211-1, программы для ЭВМ были приравнены к объектам авторского права. С принятием Закона Российской Федерации от 23.09.1992 № 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» (далее – Закон об ЭВМ) и Закона РФ от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском праве) программы для ЭВМ были окончательно отнесены к объектам авторского права. Только с принятием этих законов было дано точное определение программы для ЭВМ. Согласно п. 1 ст. 1 Закона об ЭВМ и ст. 4 Закона об авторском праве, под «программой для ЭВМ» понимается «объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата», включая подготовительные материалы, полученные в ходе ее разработки, и порож-

даемые ею аудиовизуальные отображения. С 1 января 2008 г. вступила в силу часть четвертая Гражданского кодекса РФ (далее – Кодекс), регулирующая права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. В связи с этим Закон об ЭВМ и Закон об авторском праве утратили свою силу. Как уже отмечалось выше, программы для ЭВМ являются объектами авторского права. В соответствии с п. 1 ст. 1259 Кодекса они охраняются как произведения литературы. При этом охране подлежат все виды программ для ЭВМ (в том числе операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код. В соответствии со ст. 1270 Кодекса автору произведения (программы для ЭВМ) или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение (программу для ЭМВ), которое не зависит от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, в частности путем: 1) воспроизведения произведения, т. е. изготовления «одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 29

26.11.2008 16:58:37

П Р АВ О И И Н ТЕ Р Н Е Т экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением» (подп. 1 п. 2 ст. 1270); 2) распространения «произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров» (подп. 2 п. 2 ст. 1270); 3) доведения «произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения)» (подп. 11 п. 2 ст. 1270). Данная норма была введена еще в закон «Об авторском праве и смежных правах» Федеральным законом от 20.07.2004 г. № 72-ФЗ и практически без изменений сохранена в Кодексе.

Существует два основных вида незаконного использования программ для ЭВМ в сети Интернет:

ap_12.indd 30

– рекламирование и продажа контрафактной продукции на материальных носителях (CD- и DVDдисках) через online-магазины или аукционы; – предоставление доступа и создание условий копирования экземпляров программ. При этом копирование программ из Сети возможно с использованием различных протоколов (прямая загрузка с сервера, одноранговые (пирринговые) сети P2P, интернет-сайты со ссылками на P2P, FTP-серверы, каналы международной линии передачи документальной информации IRC и т. д.). Рассмотрим несколько самых распространенных способов копирования программ для ЭВМ из сети Интернет. В глобальной Сети существуют так называемые файлообменники – серверы, предоставляющие пользователю дисковое пространство под его файлы и круглосуточный доступ к ним. Пользователь загружает файл на сервер файлоообменника и получает постоянную ссылку, по которой любой другой пользователь может скачать данный файл. Наиболее крупными файлообменниками в Интернете являются RapidShare, MegaUpload, FileFactory, DepositFiles и iFolder. Довольно часто пользователи с помощью таких серверов обмениваются между собой фильмами, музыкой, а также программами для ЭВМ. При этом привлечь к ответственности пользователя файлоообменника практически невозможно ввиду того,

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:37

ПРАВО И ИН Т Е РНЕ Т что файлообменные сети не обязаны раскрывать имена своих пользователей. Одноранговые (пирринговые) сети P2P в основном используются для обмена файлами. При этом в отличие от файлоообменников в них отсутствуют выделенные серверы для хранения файлов. Пользователи пирринговых сетей хранят файлы в специальных папках, файлы из которых становятся доступными для скачивания другим пользователям сети. С помощью специальных программ любой пользователь такой сети имеет возможность отправить запрос на поиск файла. Программа осуществляет его поиск у всех пользователей сети, и после этого появляется возможность данный файл скачать. При этом скачивание файла происходит из многих источников одновременно. Таким образом, любой пользователь пирринговых сетей является и клиентом, и сервером, с которого можно скачать тот или иной файл. Обычно в подобных сетях пользователи обмениваются фильмами, музыкой, ПО, чем нарушают авторские права. Однако технически бороться с незаконным распространением объектов авторского права в пирринговых сетях невозможно, так как при отсутствии центрального файлообменного сервера потребуется отключить от сети Интернет все персональные компьютеры, на которых содержатся файлы с объектами авторского права. Одним из самых старейших способов обмена файлами в компьютер-

ных сетях является FTP-протокол, посредством которого возможно подключаться к FTP-серверам и загружать содержащиеся на них файлы. В настоящее время в локальных (домовых) сетях существует огромное количество FTP-серверов, с помощью которых пользователи локальных сетей обмениваются между собой всевозможными файлами, нередко при этом нарушая законодательство об авторском праве. Пользователь создает FTP-сервер, записывает на жесткий диск сервера файл, предоставляет к нему свободный доступ, в результате чего любой пользователь локальной сети имеет возможность произвести запись этого файла на свой персональный компьютер (далее – ПК). В данном случае происходит нарушение прав автора на распространение произведения и доведение произведения до всеобщего пользования. Выявлением и пресечением незаконного использования программ для ЭВМ в сети Интернет на территории РФ в основном занимаются подразделения по борьбе с преступлениями в сфере высоких технологий (УСТМ или БСТМ, отделы «К»). Данные подразделения, как правило, проводят контрольную закупку контрафактной продукции и в дальнейшем, во время оперативных мероприятий, выявляют местоположение сервера (ПК) с целью привлечения владельца такого ресурса к ответственности, предусмотренной действующим законодательством РФ.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 31

26.11.2008 16:58:38

П Р АВ О И И Н ТЕ Р Н Е Т В случае нарушения исключительного права на произведение (программу для ЭВМ) Кодексом (статьями 1250, 1252, 1253, 1301) предусмотрена возможность использования гражданско-правовых средств защиты авторами или иными правообладателями. Так, согласно ст. 1301 Кодекса автор или иной правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя «вместо возмещения убытков выплаты компенсации: – в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; – в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения». Согласно п. 3 ст. 1252 Кодекса, компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков. Кроме гражданско-правовой ответственности при определенных обстоятельствах возможно наступление и уголовной ответственности, предусмотренной ст. 146 УК РФ. Следует напомнить, что только с принятием нового УК РФ, а именно с 1 января 1997 г., когда он вступил в силу, в нашей стране началась борьба с незаконным использованием

ap_12.indd 32

программ для ЭВМ. До этого момента, в соответствии со ст. 141 УК РСФСР, уголовная ответственность была предусмотрена только за выпуск под своим именем чужого научного, литературного произведения или иное присвоение авторства на такое произведение либо незаконное воспроизведение или распространение такого произведения. В статье 146 УК РФ состав преступления за незаконное использование авторских прав сформулирован иначе. Так, согласно ч. 2 ст. 146 УК РФ незаконным признается использование объектов авторского права, «а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений… в целях сбыта, совершенные в крупном размере». Часть 3 указанной статьи предусматривает ряд квалифицирующих признаков, отягчающих ответственность за нарушение авторских и смежных прав, а именно совершение преступления: «– группой лиц по предварительному сговору либо организованной группой; – в особо крупном размере; – лицом с использованием своего служебного положения». Примечанием к данной статье установлено, что крупным размером является, «если стоимость экземпляров произведений… либо стоимость прав на использование объектов авторского права… превышают пятьдесят тысяч рублей», а особо крупным – двести пятьдесят тысяч рублей.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:39

ПРАВО И ИН Т Е РНЕ Т Санкцией части 2 ст. 146 УК РФ за нарушение авторских и смежных прав предусмотрены следующие меры наказания: штраф «в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев», либо обязательные работы на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишение свободы на срок до двух лет. Санкция части 3 ст. 146 УК РФ предусматривает следующие виды ответственности: лишение свободы «на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового». В соответствии со ст. 20 УПК РФ, уголовные дела, предусмотренные указанными частями ст. 146 УК РФ считаются уголовными делами публичного обвинения. Порядок возбуждения таких дел предусмотрен ст. 146 УПК РФ. Таким образом, органы предварительного следствия возбуждают уголовные дела по факту совершения преступления без какого-либо заявления со стороны потерпевшего (правообладателя). Так, сотрудниками отдела «К» МВД Удмуртской Республики в январе этого года в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий в пирринговой сети адресного пространства ООО «X» сети Интернет с помощью программы для ЭВМ StrongDC++ с компьютера, принадлежащего гр-ну А., были скопированы

программные продукты компаний – правообладателей ПО и записаны на компакт-диск формата DVD. В результате проверочных мероприятий был изъят системный блок ПК. При проведении предварительного следствия гр-ну А. было предъявлено обвинение по ч. 2 ст. 146 УК РФ, т. е. за незаконное использование объектов авторского права, совершенное в крупном размере. Ущерб, причиненный правообладателям, составил более 100 тыс. рублей. В ходе судебного следствия районный суд г. Ижевска признал гр-на А. виновным в совершении преступления, предусмотренного указанной статьей, и назначил ему наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года условно с испытательным сроком на 2 года со штрафом 2500 руб. По иным аналогичным делам обвиняемые были привлечены судами также к уголовной ответственности с наказанием либо в виде 200 часов

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 33

26.11.2008 16:58:39

П Р АВ О И И Н ТЕ Р Н Е Т обязательных работ, либо до 100 тыс. руб. в виде штрафа, либо лишением свободы условно сроком до 1,5 лет с испытательным сроком 2 года. По приговорам судов изъятое контрафактное ПО подлежало уничтожению (СD- и DVD-диски, а также ПО, содержащееся на жестких дисках системных блоков). Более того, по некоторым делам в ходе уголовного производства в пользу правообладателей были удовлетворены гражданские иски о взыскании компенсации за незаконное использование авторских прав. В заключение необходимо отметить, что для решения рассматри-

ap_12.indd 34

ваемой выше проблемы необходимы согласованные действия как государственных органов, так и правообладателей. Со стороны государственных органов целесообразным представляется создание специализированных подразделений в отделах «К», которые занимались бы расследованием преступлений о нарушении авторских и смежных прав, совершенных непосредственно в сети Интернет. И самое главное, необходимо внести соответствующие изменения в законодательные акты РФ для определения понятия «интернетпровайдер» и объема его обязанностей по предоставлению информации правоохранительным органам, а также для их соответствия международным интернет-договорам ВОИС. Правообладатели же, в свою очередь, должны своевременно предоставлять компетентным органам запрашиваемую информацию, разрабатывать совместные с правоохранительными органами обучающие методики по расследованию преступлений данной категории дел, проводить совместные обучающие семинары.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:40

С УД Е БН АЯ ПРАКТ ИКА СУДЕБНАЯ ЗАЩИТА ПРАВ НА ОБЪЕКТЫ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Р. РЕЧКИН, партнер, начальник отдела правовых споров Агентства юридической безопасности ИНТЕЛЛЕКТ-С, магистр частного права (Москва) Окончание. Начало см. в журнале «ИС. Авторское право и смежные права», № 11, 2008.

5. Иски о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя. Подаются к нарушителю исключительного права (подп. 5 п. 1 ст. 1252 Кодекса). Закон особо указывает, что публикация решения суда о допущенном нарушении «осуществляется независимо от вины нарушителя и за его счет» (п. 3 ст. 1250 Кодекса). Указанные нормы не являются принципиально новыми для законодательства РФ, возможность требования опубликовать решение суда о допущенном нарушении была ранее предусмотрена ст. 46 Закона о товарных знаках, которая в качестве способа защиты указывала на право требовать «публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего». Аналогичное право было предусмотрено п. 2 ст. 14 Патентного закона РФ.

Однако с 1 января 2008 г. правообладатель вправе требовать публикации решения суда в случае нарушения любых прав на ОИС, включая нарушение авторских прав, прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение. К сожалению, ни действовавшее ранее законодательство, ни Кодекс не предусматривают общего порядка и способа исполнения решения суда о публикации судебного решения (неясно, должна ли это быть публикация в газете, журнале или отдельной брошюрой; вправе ли истец требовать публикации в одном СМИ или в нескольких; должно ли это быть федеральное СМИ или любое, либо территория его распространения должна совпадать с территорией нарушения прав). Показательно в этом смысле постановление ФАС Поволжского округа от 23 мая 2006 г. по делу № А6523215/05-СГ3-28. В данном деле

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 35

26.11.2008 16:58:41

С У ДЕ Б Н АЯ П Р АК Т И КА ОАО «Концерн «Калина» (далее – Концерн) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к ОАО «Нэфис-Косметикс» (далее – «Нэфис-Косметикс») об обязании последнего опубликовать за свой счет определенное постановление Арбитражного суда Свердловской области – в газете «Коммерсант» (федеральном выпуске), шрифтом размером кегля не менее одиннадцатого, в срок не позднее 30 календарных дней со дня вступления решения в законную силу. Судом первой инстанции иск удовлетворен, решение оставлено в силе судом апелляционной инстанции. «Нэфис-Косметикс» не согласилось с судебными актами, поскольку оно не размещало рекламу контрафактной продукции в газете «Коммерсант», и этим печатным изданием не использовался ТЗ «Миленькая Фея». Спор, по которому Концерн просит опубликовать постановление Арбитражного суда Свердловской области, детально был освещен в номерах газеты «Коммерсант», выпускаемых в г. Екатеринбурге и г. Казани, что подтверждается представленными истцом публикациями. Истец, по мнению ответчика, не представил доказательств того, что контрафактная продукция реализовывалась во всех городах России и СНГ, где распространяется федеральный выпуск «Коммерсанта». Суд кассационной инстанции оставил судебные акты без изменения, указав, что судами, основываясь на материалах дела, установлен факт распространения продукции «Миленькая Фея»

ap_12.indd 36

за пределами Республики Татарстан, поэтому решение о возможности удовлетворить просьбу истца о публикации судебного акта в газете «Коммерсант» (федеральный выпуск) подлежало удовлетворению. Специальный порядок публикации установлен только применительно к нарушению прав на изобретение, полезную модель и промышленный образец, а также применительно к праву на селекционное достижение. Патентообладатель вправе потребовать публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности решения суда о неправомерном использовании изобретения, полезной модели, промышленного образца или об ином нарушении его прав (ст. 1407 и 1447 Кодекса). 6. Иск о взыскании компенсации за нарушение прав на ОИС. Компенсация предусмотрена применительно к авторским (и смежным) правам, а также для нарушения прав на товарные знаки (п. 3 ст. 1252 Кодекса).

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:41

С УД Е БН АЯ ПРАКТ ИКА Такой способ защиты наиболее удобен для правообладателя. Это связано, в первую очередь, с тем, что компенсация не является убытками, что прямо следует из формулировки указанного пункта, компенсация взыскивается «вместо возмещения убытков». То есть, при взыскании компенсации размер убытков истец доказывать не обязан. Об особом правовом режиме (отличающемся от размера убытков) свидетельствует также то, что размер компенсации определяется в установленных границах судом. Размер же убытков (согласно п. 1 ст. 15 Гражданского кодекса РФ) от усмотрения суда не зависит, убытки должны быть возмещены (по общему правилу) в полном объеме. Главные преимущества компенсации (в сравнении с убытками) – отсутствие необходимости доказывать в суде размер причиненного ущерба и вину нарушителя, а также гарантированное взыскание судом (при установлении факта нарушения прав на товарный знак) денежной суммы в размере не менее 100 тыс. руб. (по нарушениям, допущенным до 1 января 2008 г., после 1 января 2008 г. – не менее 10 тыс. руб.). В пункте 14 письма Президиума ВАС РФ № 122 разъяснил судам, что: «со ссылкой на положения статьи 333 ГК РФ суд не вправе уменьшить размер взыскиваемой суммы компенсации ниже минимального, установленного [законом], поскольку обязательство нарушителя исключительных прав по выплате компенсации

вместо возмещения убытков не является неустойкой. Статья 333 ГК РФ не может быть применена и по аналогии, поскольку... в данном же случае существует специальное регулирование – при оценке соразмерности совершенного нарушения и ответственности за это суду предоставлена возможность определения конкретной суммы компенсации в пределах, установленных законом, – от 1000 до 50 000 минимальных размеров оплаты труда». Для случая нарушения исключительных авторских прав (а также смежных прав), прав на товарный знак и права на наименование места происхождения товара, законом предусмотрен второй – альтернативный – вариант определения размера компенсации: двукратная стоимость экземпляров произведения (товаров) или двукратный размер стоимости права использования произведения (товарного знака), определяемый исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения (ст. 1301, 1311, 1515, 1538 Кодекса). Такой порядок, применительно к авторским правам, был предусмотрен и ранее Законом «Об авторском праве и смежных правах», в отношении товарного знака такой способ защиты предусмотрен впервые. Здесь необходимо отметить принципиальный момент: в отличие от денежной компенсации, которая определяется судом по своему усмотрению в размере от 10 тыс. руб. до

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 37

26.11.2008 16:58:42

С У ДЕ Б Н АЯ П Р АК Т И КА 5 млн руб., по требованию о взыскании двукратной стоимости контрафактных товаров (либо двукратной стоимости нарушенного права) суд не может (при доказанности количества и стоимости контрафакта) по своему усмотрению уменьшить размер требований. Необходимо отметить, что в силу ст. 5 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ», Кодекс применяется к правоотношениям, возникшим после введения его в действие. Это означает, что при подаче в 2008 г. иска о компенсации за нарушение прав, нарушенных до 1 января текущего года, эти отношения (в части компенсации) должны регулироваться не Кодексом, а Законом о товарных знаках, т. е. минимальная компенсация за нарушение прав на товарный знак не может быть в этой ситуации взыскана судом в размере менее 100 тыс. рублей. Несмотря на удобство, компенсация как способ защиты нарушенного права применяется редко. Причинами этого, по мнению автора статьи, являются: объективная недооцененность ОИС в РФ; низкий уровень знания соответствующих норм закона как правообладателями, так и, к сожалению, судьями арбитражных судов; почти полное отсутствие арбитражной практики применения данного способа защиты; отсутствие в законодательстве критериев для определения размера компенсации.

ap_12.indd 38

Так, ВАС РФ (по базе СПС «КонсультантПлюс: Судебная практика») дела по компенсации за нарушение прав на ТЗ по ст. 46 Закона о товарных знаках не рассматривал вообще ни разу. Что касается федеральных арбитражных судов округов, дела такой категории в их практике также единичны. Например, в «Обзоре практики рассмотрения федеральными арбитражными судами округов споров, связанных с товарными знаками» (за I квартал 2004 г.), приводится информация о деле по иску ООО «Славица-ТМ» к ОАО «Пензахолод» о взыскании компенсации за незаконное использование ТЗ «Гулливер» (рассмотрено ФАС Поволжского округа).

Также единичны подобные дела в практике других федеральных арбитражных судов округов. К сожалению, Кодексом не устранен самый принципиальный недостаток действующего законодательства в данной сфере: отсутствие каких-либо критериев для определения размера компенсации.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:42

С УД Е БН АЯ ПРАКТ ИКА Общее правило установлено п. 3 ст. 1252 Кодекса: размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим законодательным актом, «в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости». Фактически это означает, что размер компенсации определяется исключительным и безграничным судебным усмотрением, что, по мнению автора статьи, некорректно и неэффективно с точки зрения защиты нарушенного права. С 1 января 2008 г. законом установлен одинаковый размер компенсации применительно к нарушению авторских прав и прав на товарный знак – от 10 тыс. руб. до 5 млн руб., по усмотрению суда. С одной стороны, минимальный размер компенсации за нарушение прав на товарный знак значительно (в 10 раз) уменьшен – со 100 тыс. до 10 тыс. рублей. К сожалению, на практике в целом ощущается стремление судов присуждать компенсацию в минимальном размере (100 тыс. руб. – минимальная компенсация до 1 января 2008 г.). Это связано с тем, что 100 тыс. руб. – это минимально возможный размер компенсации по закону, который можно оспаривать в вышестоящих судах, только доказав наступление каких-либо существенных неблагоприятных послед-

ствий. Учитывая нематериальный характер такого объекта, как товарный знак, документально обосновать эти неблагоприятные последствия достаточно затруднительно. Вынося подобные решения, суды исходят из формального характера нарушения, отсутствия реально подтвержденных убытков, следствием чего является достаточно снисходительное отношение к нарушителям. В 2007 г. был поставлен абсолютный рекорд* взысканной судом компенсации за нарушение прав на товарный знак – решением Арбитражного суда Челябинской области от 28 сентября 2008 г. по делу № А7628879/2006 в пользу правообладателя (Профайн ГмбХ, Германия) с нарушителя прав на ТЗ «КБЕ» была взыскана компенсация в максимально возможном размере – 5 млн руб. За весь период действия Закона о товарных знаках (с 1992 г.) в России не было вступившего в законную силу решения суда о взыскании компенсации в размере 5 млн рублей. Указанное решение было оставлено в силе апелляционной инстанцией, а в кассационном порядке не обжаловалось. Однако, к сожалению, это исключение из общей тенденции судов к занижению размеров компенсации, взысканию ее в минимальном размере. С другой стороны, взыскание компенсации в минимальном размере возможно предотвратить с помо-

* Интересы правообладателя представляли специалисты компании ИНТЕЛЛЕКТ-С.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 39

26.11.2008 16:58:43

С У ДЕ Б Н АЯ П Р АК Т И КА щью правила, содержащегося в п. 3 ст. 1252 Кодекса, в силу которого правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо за допущенное правонарушение в целом. 7. Иск о частичном запрете на использование (фирменного наименования или коммерческого обозначения). Возможен запрет на использование ФН в определенных видах деятельности, а в отношении КО – запрет на его использование в пределах определенной территории и (или) в определенных видах деятельности (п. 6 ст. 1252 Кодекса). Данный способ защиты (в отношении фирменного наименования) является абсолютной новеллой законодательства РФ, поскольку до 1 января 2008 года при определенных условиях можно было обязать нарушителя полностью изменить ФН (в порядке п. 4 ст. 54 Гражданского кодекса РФ либо через признание использования фирменного наименования недобросовестной конкуренцией). Однако возможность запретить нарушителю использовать ФН или КО частично – является безусловной новеллой Кодекса. Условиями применения данного способа защиты являются: а) наличие у истца исключительных прав на средство индивидуали-

ap_12.indd 40

зации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение); б) тождество или сходство до степени смешения средства индивидуализации истца с обозначением нарушителя при одновременной возможности в результате такого тождества или сходства введения в заблуждение потребителей и (или) контрагентов; в) приоритет средства индивидуализации истца (возникновение прав ранее по времени) по отношению к обозначению нарушителя (ответчика). Главная проблема данного способа защиты, по мнению автора статьи, в сложности его принудительного исполнения. В принципе неясно, как организация может не использовать свое фирменное наименование в определенных видах деятельности (осуществлять деятельность под псевдонимом либо без указания ФН организация, очевидно, не может), одновременно используя его в остальных видах деятельности. Каким образом будет применяться данный способ защиты – целиком зависит от арбитражной практики, позиции арбитражных судов. 8. Заявления в суд о признании действий недобросовестной конкуренцией. Возможны в случаях любого использования ОИС в целях недобросовестной конкуренции в соответствии с законодательством.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:43

С УД Е БН АЯ ПРАКТ ИКА Подпункт 4 п. 1 ст. 14 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) запрещает продажу, обмен или иное введение в оборот товара, «если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг». Кроме того, п. 2 указанной статьи прямо запрещает недобросовестную конкуренцию, связанную «с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг». Закон о защите конкуренции в целом рассчитан на административные методы пресечения недобросовестной конкуренции – путем обращения в уполномоченный государственный орган – Федеральную антимонопольную службу РФ. Однако законодательство не запрещает заинтересованным лицам, в отношении которых допущена недобросовестная конкуренция, защищать свои права в суде. Это означает, что лицо вправе обратиться с заявлением о признании определенных действий актом недобросовестной конкуренции и пресечении данных действий, минуя административный орган, сразу в суд. Связано это с общим и универсальным правом участников гражданского оборота на судебную защиту:

любое нарушенное право лица, которое в принципе подлежит защите, по общему правилу, может быть защищено в суде. С точки зрения предмета доказывания, для прекращения недобросовестной конкуренции в судебном порядке заявитель также должен доказать, кроме самих фактов незаконных действий нарушителя, наличие всех остальных элементов, необходимых для признания определенных действий недобросовестной конкуренцией: осуществление деятельности заявителя и нарушителя в отношении однородных (взаимозаменяемых) товаров; на одном товарном рынке. 9. Ликвидация юридического лица или прекращение регистрации индивидуального предпринимателя за неоднократные или грубые нарушения исключительных прав (ст. 1253 Кодекса). Осуществляется во всех случаях судом. Однако ликвидация юридического лица по указанному основанию осуществляется судом в установленном Кодексом порядке – по требованию прокурора. Кроме указанного специального порядка ликвидации юридического лица за нарушение исключительных прав, законом предусмотрен общий порядок: юридическое лицо может быть ликвидировано в судебном порядке по требованию регистрирующего органа в случае допущенных при создании такого юридического

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 41

26.11.2008 16:58:44

С У ДЕ Б Н АЯ П Р АК Т И КА лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц. Прекращение статуса гражданинапредпринимателя осуществляется «по решению или приговору суда в установленном законом порядке», т. е. такое прекращение статуса может иметь место как в гражданском, так и в уголовном производстве. Сам порядок прекращения статуса лица предусмотрен п. 3 ст. 25 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»: по требованию регистрирующего органа в случае неоднократных либо грубых нарушений предпринимателем законов или иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей. Необходимо отметить принципи-

ap_12.indd 42

альный момент: предъявление уполномоченным органом в суд требования о ликвидации организации или прекращении статуса предпринимателя не означает безусловную обязанность суда удовлетворить такое требование. Даже при установлении фактов неоднократности нарушений суд может отказать в удовлетворении требований заявителя, например, не признав данные нарушения грубыми или носящими неустранимый характер. По мнению автора статьи, суды неохотно будут удовлетворять подобные заявления в связи со сложностью и неоднозначностью фактических обстоятельств по таким делам, т. е. практика ликвидации юридических лиц и прекращения статуса индивидуальных предпринимателей по мотиву нарушения исключительных прав вряд ли будет массовой. В любом случае судебная практика должна выработать более четкие критерии и основания применения такого радикального способа пресечения нарушения.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:44

ЗАК О Н Ы. Д ОКУМ Е НТ Ы. КОМ М Е НТ АРИИ Приказ Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам от 27 августа 2008 г. № 98* г. Москва

«Об утверждении примерных положений об оплате труда работников учреждений Роспатента по новой системе оплаты труда» Зарегистрирован в Минюсте РФ 17 октября 2008 г. Регистрационный № 12482

В целях реализации постановления Правительства Российской Федерации от 5 августа 2008 г. № 583 «О введении новых систем оплаты труда работников федеральных бюджетных учреждений и федеральных государственных органов, а также гражданского персонала воинских частей, учреждений и подразделений федеральных органов исполнительной власти, в которых законом предусмотрена военная и приравненная к ней служба, оплата труда которых в настоящее время осуществляется на основе Единой тарифной сетки по оплате труда работников федеральных государственных учреждений» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2008, № 33, ст. 3852) и обеспечения введения с 1 декабря 2008 года новой системы оплаты труда работников федеральных бюджетных учреждений, подведомственных Роспатенту, приказываю: 1. Утвердить: Примерное положение об оплате труда работников федеральных бюджетных учреждений, находящихся в ведении Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, по виду экономической деятельности «Операции с недвижимым имуществом, аренда и предоставление услуг» (приложение № 1); Примерное положение об оплате труда работников федерального бюджетного учреждения, находящегося в ведении Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, по виду экономической деятельности «Образование» (приложение № 2). 2. Руководителям Федерального государственного учреждения «Федеральный институт промышленной собственности» (Барбашин А.В.), Федерального государственного учреждения «Палата по патентным спорам» (Бульба С. Л.), Государственного образовательного учреждения высшего * Опубликован в «Российской газете» – Федеральный выпуск № 4782 от 29 октября 2008 г.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 43

26.11.2008 16:58:46

З АК О Н Ы . ДО К У М Е Н Т Ы. КОМ М Е Н Т АРИИ профессионального образования «Российский государственный институт интеллектуальной собственности» (Близнец И. А.): 2.1. С учетом примерных положений об оплате труда работников федеральных бюджетных учреждений, утвержденных настоящим приказом, утвердить положение о системе оплаты труда работников учреждения и ввести его в действие с 1 декабря 2008 г. 2.2. До 10 сентября 2008 г. организовать и принять участие в работе по информированию работников учреждения по применению в учреждении примерного положения об оплате труда и по другим вопросам перехода на новую систему оплаты труда. 2.3. До 1 ноября 2008 г. провести мероприятия по заключению дополнительных соглашений к трудовым договорам (заключению новых трудовых договоров) с работниками в связи с введением в учреждении новой системы оплаты труда. 3. Финансово-административному управлению (Агеенко Н. Р.): 3.1. В связи с переходом на новую систему оплаты труда обеспечить заключение Роспатентом до 1 декабря 2008 г. трудовых договоров с руководителями федеральных бюджетных учреждений, находящихся в ведении Роспатента. 3.2. Осуществить контроль за проведением федеральными бюджетными учреждениями работ по введению новых систем оплаты труда работников и до 20 ноября 2008 г. доложить руководителю Роспатента. 4. Контроль за исполнением настоящего приказа оставляю за собой. А. Корчагин

Приложение № 1

Примерное положение об оплате труда работников федеральных бюджетных учреждений, находящихся в ведении Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, по виду экономической деятельности «Операции с недвижимым имуществом, аренда и предоставление услуг» I. Общие положения 1. Настоящее Примерное положение разработано в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 5 августа 2008 г. № 583 «О введении новых систем оплаты труда работников федеральных бюджетных учреждений и федеральных государственных органов, а также

ap_12.indd 44

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:47

ЗАК О Н Ы. Д ОКУМ Е НТ Ы. КОМ М Е НТ АРИИ гражданского персонала воинских частей, учреждений и подразделений федеральных органов исполнительной власти, в которых законом предусмотрена военная и приравненная к ней служба, оплата труда которых в настоящее время осуществляется на основе Единой тарифной сетки по оплате труда работников федеральных государственных учреждений» и включает в себя рекомендации: по формированию окладов по профессиональным квалификационным группам (далее – ПКГ) должностей работников подведомственных Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (далее – Роспатент) федеральных бюджетных учреждений (далее – учреждений); по условиям осуществления выплат компенсационного характера в соответствии с перечнем видов выплат компенсационного характера, утвержденным Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации; по условиям осуществления выплат стимулирующего характера в соответствии с перечнем, утвержденным Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации; по условиям оплаты труда руководителей учреждений. 2. Размеры и условия оплаты труда работников учреждений устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами учреждений с соблюдением государственных гарантий по оплате труда, норм по оплате труда, установленных Трудовым кодексом Российской Федерации, федеральными законами, нормативными правовыми актами Российской Федерации. Заработная плата каждого работника определяется учреждением самостоятельно и предельными размерами не ограничивается. 3. Специфика деятельности подведомственных Роспатенту учреждений, связанная с выполнением комплекса работ в области правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, определяет отнесение должностей работников учреждений к различным профессиональным квалификационным группам должностей работников различных сфер экономической деятельности и применение соответствующих утвержденных Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации документов по отнесению должностей работников к квалификационным уровням и профессиональным квалификационным группам, что находит отражение в разделе 2 настоящего Положения. 4. Заработная плата работников учреждения (без учета премий и иных стимулирующих выплат), устанавливаемая в соответствии с новой системой оплаты труда, не может быть меньше заработной платы (без учета премий и иных стимулирующих выплат), выплачиваемой на основе Единой тарифной ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 45

26.11.2008 16:58:47

З АК О Н Ы . ДО К У М Е Н Т Ы. КОМ М Е Н Т АРИИ сетки по оплате труда работников федеральных государственных учреждений, при условии сохранения объема должностных обязанностей работников и выполнения ими работ той же квалификации. II. Порядок и условия оплаты труда 1. Состав должностей работников подведомственных Роспатенту учреждений определяется по профессиональным квалификационным группам должностей, отнесенным приказами Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации к следующим сферам: профессиональные квалификационные группы должностей работников сферы научных исследований и разработок, утвержденные приказом от 3 июля 2008 г. № 305н (зарегистрирован в Минюсте России 18 июля 2008 г. № 12001); профессиональные квалификационные группы должностей работников культуры, искусства и кинематографии, утвержденные приказом от 31 августа 2007 г. № 570 (зарегистрирован в Минюсте России 1 октября 2007 г. № 10222); профессиональные квалификационные группы должностей работников печатных средств массовой информации, утвержденные приказом от 18 июля 2008 г. № 342н (зарегистрирован в Минюсте России 31 июля 2008 г. № 12046); профессиональные квалификационные группы общеотраслевых должностей руководителей, специалистов и служащих, утвержденные приказом от 29 мая 2008 г. № 247н (зарегистрирован в Минюсте России 18 июня 2008 г. № 11858); профессиональные квалификационные группы общеотраслевых профессий рабочих, утвержденные приказом от 29 мая 2008 г. № 248н (зарегистрирован в Минюсте России 23 июня 2008 г. № 11861); профессиональные квалификационные группы должностей работников военизированной сторожевой охраны, утвержденные приказом от 21 мая 2008 г. № 235н (зарегистрирован в Минюсте России 6 июня 2008 г. № 11801); профессиональные квалификационные группы должностей работников, осуществляющих деятельность в области гражданской обороны, защиты населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, обеспечения пожарной безопасности и безопасности людей на водных объектах, утвержденные приказом от 27 мая 2008 г. № 242н (зарегистрирован в Минюсте России 18 июня 2008 г. № 11856). Должности государственных экспертов по интеллектуальной собственности и руководителей экспертных отделов включаются в состав «Профессиональных квалификационных групп должностей научных работников и руководителей структурных подразделений» профессиональных квалификационных групп должностей работников сферы научных исследований и разработок.

ap_12.indd 46

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:48

ЗАК О Н Ы. Д ОКУМ Е НТ Ы. КОМ М Е НТ АРИИ 2. Дифференциация типовых должностей осуществляется на основе оценки сложности трудовых функций, выполнение которых предусмотрено при занятии соответствующей должности, по соответствующей профессии или специальности. 3. В тех случаях, когда возможно определение конкретного вида работы (его качественное и количественное описание), выполняемого работниками для реализации уставных целей учреждения без привязки к конкретной должности, возможно установление повышающих коэффициентов по перечню конкретных видов работ. При этом перечни видов работ должны первоначально быть распределены по соответствующим квалификационным уровням ПКГ. 4. Состав и названия должностей, включенные в соответствующую профессиональную квалификационную группу, являются обязательными при формировании штатного расписания учреждения, должны строго соответствовать уставным целям учреждения по направлениям деятельности. 5. Учреждение в пределах имеющихся у него средств на оплату труда работников самостоятельно определяет размеры окладов (должностных окладов), ставок заработной платы, а также размеры доплат, надбавок, премий и других выплат стимулирующего характера без ограничения их максимальными размерами. 6. Минимальные размеры окладов (ставок) работников устанавливаются руководителем учреждения по соответствующим ПКГ с учетом требований к профессиональной подготовке и уровню квалификации. 7. Дифференциация размеров окладов по должностям осуществляется сучетом сложности и важности выполняемых работ, определяемых учреждением на основе экспертной оценки. При группировке работ по сложности и важности рекомендуется учитывать требования к стандартам оказываемых государственных услуг и работ, объемы и показатели выполняемых работ, утверждаемые по учреждениям Роспатентом. 8. Руководитель учреждения на основе расчетов и в пределах средств, предусмотренных на оплату труда работников, самостоятельно устанавливает размеры повышающих коэффициентов к минимальным окладам (ставкам) по ПКГ для соответствующих квалификационных уровней. 9. Размеры повышающих коэффициентов к минимальным окладам (ставкам) по соответствующим ПКГ рассчитываются на основе проведения дифференциации типовых должностей, включаемых в штатное расписание учреждений по квалификационным уровням ПКГ. Указанные должности должны соответствовать уставным целям учреждений. 10. Размеры окладов (должностных окладов), ставок заработной платы устанавливаются руководителем учреждения по квалификационным уровням ПКГ на основе требований к профессиональной подготовке и уровню ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 47

26.11.2008 16:58:48

З АК О Н Ы . ДО К У М Е Н Т Ы. КОМ М Е Н Т АРИИ квалификации, которые необходимы для осуществления соответствующей профессиональной деятельности, с учетом сложности и объема выполняемой работы, путем умножения минимального размера оклада по соответствующей ПКГ на величину повышающего коэффициента по соответствующему квалификационному уровню ПКГ. 11. Размер оклада каждого работника устанавливается на основе требований к его профессиональной подготовке и квалификации, с учетом степени самостоятельности и ответственности при исполнении должностных обязанностей, стажа работы в системе Роспатента, других факторов, характеризующих качество его работы. 12. Решение об установлении повышенных окладов персонально в отношении конкретного работника или в целом по соответствующей профессиональной квалификационной группе принимается руководителем учреждения. 13. На основе оценки требований к профессиональной подготовке и уровню квалификации государственных экспертов по интеллектуальной собственности, а также рекомендаций Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации о порядке формирования окладов с учетом минимального оклада и его корректировки на повышающий коэффициент рекомендуется устанавливать государственным экспертам по интеллектуальной собственности следующие оклады: государственный эксперт по интеллектуальной собственности, государственный эксперт по интеллектуальной собственности II категории – 13 000 рублей; государственный эксперт по интеллектуальной собственности I категории – 16 000 рублей; ведущий государственный эксперт по интеллектуальной собственности – 18 000 рублей; главный государственный эксперт по интеллектуальной собственности – 21 000 рублей. 14. Оклад каждого работника отражает фиксированный размер оплаты труда за выполнение работником нормы труда за единицу времени. Нормы труда подразделяются в зависимости от профессионального состава работ, их однородности, других характеристик и устанавливаются учреждением самостоятельно. Работы, не поддающиеся нормированию, рекомендуется планировать на соответствующий календарный период. Обязательное нормирование труда осуществляется по работам, выполняемым государственными экспертами по интеллектуальной собственности. 15. Решение по размерам окладов принимается руководителями учреждений с учетом обеспечения соответствующими финансовыми ресурсами. Фонд оплаты труда работников учреждений формируется на календарный год исходя из лимитов бюджетных обязательств федерального бюджета

ap_12.indd 48

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:49

ЗАК О Н Ы. Д ОКУМ Е НТ Ы. КОМ М Е НТ АРИИ и средств, поступающих от приносящей доход деятельности. Средства на оплату труда, формируемые за счет бюджетных ассигнований, направляются учреждениями на выплаты по окладам, выплаты компенсационного характера, а также могут направляться на выплаты стимулирующего характера. Ассигнования из федерального бюджета на выплаты стимулирующего характера могут направляться только после осуществления выплат по должностным окладам и выплат компенсационного характера. Пропорции использования средств федерального бюджета на выплаты до 1 января 2010 года определяются учреждениями самостоятельно. 16. С 1 января 2010 года на выплаты стимулирующего характера учреждением направляется не менее 30 процентов фонда оплаты труда. 17. Выплаты компенсационного характера устанавливаются к сформированным окладам работников по соответствующим профессиональным квалификационным группам в процентах к окладам или в абсолютных размерах, если иное не установлено федеральным законодательством. Выплаты компенсационного характера устанавливаются по видам и в соответствии с порядком, утвержденным приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 29 декабря 2007 г. № 822 «Об утверждении Перечня видов выплат компенсационного характера в федеральных бюджетных учреждениях и разъяснения о порядке установления выплат компенсационного характера в федеральных бюджетных учреждениях» (зарегистрирован в Минюсте России 4 февраля 2008 г. № 11081). С целью уточнения наличия условий труда, отклоняющихся от нормальных, и оснований применения компенсационных выплат за работу в особых условиях руководителям учреждений рекомендуется принимать меры по проведению аттестации рабочих мест. Если по итогам аттестации рабочее место признано безопасным, то осуществление соответствующих выплат не производится. Размеры и условия осуществления выплат компенсационного характера устанавливаются учреждениями в соответствии с трудовым законодательством и иными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. 18. Выплаты стимулирующего характера устанавливаются учреждениями в соответствии с перечнем и рекомендациями, утвержденными приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 29 декабря 2007 г. № 818 «Об утверждении Перечня видов стимулирующего характера в федеральных бюджетных учреждениях и разъяснения о порядке установления выплат стимулирующего характера в федеральных бюджетных учреждениях» (зарегистрирован в Минюсте России 1 февраля 2008 г. № 11080). В перечень видов выплат стимулирующего характера включаются: выплаты за интенсивность и высокие результаты работы; ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 49

26.11.2008 16:58:49

З АК О Н Ы . ДО К У М Е Н Т Ы. КОМ М Е Н Т АРИИ выплаты за качество выполняемых работ; выплаты за стаж непрерывной работы, выслугу лет; премиальные выплаты по итогам работы. Кроме премиальных выплат другие выплаты стимулирующего характера могут устанавливаться в виде надбавок или доплат к сформированным окладам. Критерии, позволяющие оценить результативность и качество работы каждого работника или эффективность работ по каждой профессиональной квалификационной группе должностей, устанавливаются руководителями учреждений. Формирование критериев рекомендуется осуществлять с учетом уставных задач учреждений, планов и заданий, устанавливаемых Роспатентом, а также количественных и качественных показателей общественно значимых и измеримых результатов деятельности Роспатента, используемых при составлении проекта финансового плана на очередной плановый период. При определении видов и размеров выплат стимулирующего характера рекомендуется учитывать: – успешное и добросовестное исполнение работником своих должностных обязанностей в соответствующем периоде; – инициативу, творчество и применение в работе современных форм и методов организации труда; качественную подготовку и проведение мероприятий, связанных с уставной деятельностью учреждений; – участие в течение месяца в выполнении особо важных работ и мероприятий. При формировании перечня следует исходить из необходимости определения качественных и количественных показателей для каждой конкретной стимулирующей выплаты, при достижении которых данные выплаты производятся. 19. Размеры стимулирующих выплат рекомендуется устанавливать в процентном отношении к окладам (ставкам) по соответствующим квалификационным уровням ПКГ или в абсолютных размерах. 20. Выплаты стимулирующего характера производятся по решению руководителя учреждения в пределах бюджетных ассигнований на оплату труда работников учреждения, а также средств, полученных от приносящей доход деятельности, направленных учреждением на оплату труда работников: заместителей руководителя, главного бухгалтера, главных специалистов и иных работников, подчиненных руководителю непосредственно; руководителей структурных подразделений учреждения, главных специалистов и иных работников, подчиненных заместителям руководителей, – по представлению заместителей руководителя;

ap_12.indd 50

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:50

ЗАК О Н Ы. Д ОКУМ Е НТ Ы. КОМ М Е НТ АРИИ остальных работников, занятых в структурных подразделениях учреждения, – по представлению руководителей структурных подразделений. 21. Конкретный размер выплаты стимулирующего характера по итогам работы может определяться как в процентах к окладу (ставке) по соответствующим квалификационным уровням ПКГ работника, так и в абсолютном размере. Максимальный размер выплаты стимулирующего характера по итогам работы не ограничен. Выплаты стимулирующего характера, установленные в процентном отношении, применяются к сформированному окладу (ставке) по соответствующим квалификационным уровням. III. Условия оплаты труда руководителя учреждения, его заместителей, главного бухгалтера 1. Заработная плата руководителей учреждений, их заместителей и главных бухгалтеров состоит из должностного оклада, выплат компенсационного и стимулирующего характера. Должностной оклад руководителя учреждения, определенный трудовым договором, заключаемым с ним Роспатентом, устанавливается в кратном отношении к средней заработной плате работников, которые относятся к основному персоналу возглавляемого им учреждения, и составляет до 5 размеров указанной средней заработной платы. Должностные оклады главных бухгалтеров и заместителей руководителей учреждений устанавливаются на 10–30 процентов ниже должностных окладов руководителей этих учреждений. Конкретный размер должностных окладов заместителей руководителей определяется руководителями учреждений с учетом важности и сложности направлений осуществляемых ими работ, систематического выполнения срочных работ в сжатые сроки. В структуру и штатное расписание учреждения рекомендуется включать оптимальное число заместителей руководителя с учетом основных уставных задач учреждения и объема оказываемых им услуг. К основному персоналу учреждения относятся работники, непосредственно обеспечивающие выполнение основных функций учреждения. Перечень должностей работников учреждений Роспатента, относимых к основному персоналу по виду экономической деятельности «Операции с недвижимым имуществом, аренда и предоставление услуг» для расчета средней заработной платы и определения размеров должностных окладов руководителей подведомственных учреждений, установлен приложением № 1 к приказу Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам от 23 июля 2008 г. № 85 «Об утверждении Перечней должностей работников, относимых к основному персоналу по видам экономической деятельности, для расчета средней заработной платы и определения размеров ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 51

26.11.2008 16:58:50

З АК О Н Ы . ДО К У М Е Н Т Ы. КОМ М Е Н Т АРИИ должностных окладов руководителей подведомственных учреждений» (зарегистрирован в Минюсте России 24 сентября 2008 г. № 12337). Порядок исчисления размера средней заработной платы для определения размера должностного оклада руководителя учреждения установлен приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 8 апреля 2008 г. № 167н (зарегистрирован в Минюсте России 5 мая 2008 г. № 11624). 2. Выплаты компенсационного характера устанавливаются для руководителей учреждений, их заместителей и главных бухгалтеров в процентах к должностным окладам или в абсолютных размерах, если иное не установлено федеральным законодательством. Выплаты компенсационного характера руководителю, его заместителям и главному бухгалтеру производятся в порядке, установленном для других работников учреждения. 3. Руководителям учреждений могут устанавливаться выплаты стимулирующего характера. Роспатент вправе централизовать до 5% лимитов бюджетных обязательств, предусмотренных на оплату труда работников соответствующих учреждений. Порядок использования централизованного фонда предусмотрен в разъяснениях Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации, утвержденных его приказом от 29 декабря 2007 г. № 823 (зарегистрирован в Минюсте России 6 февраля 2008 г. № 11108). Для руководителей, их заместителей и главных бухгалтеров Роспатентом устанавливается самостоятельный перечень стимулирующих надбавок. IV. Другие вопросы оплаты труда 1. Оплата труда работников, занятых по совместительству, а также на условиях неполного рабочего времени, производится пропорционально отработанному времени либо в зависимости от выполненного объема работ. Определение размеров заработной платы по основной должности, а также по должности, занимаемой в порядке совместительства, производится раздельно по каждой из должностей. 2. Для выполнения работ, связанных с временным расширением объема оказываемых учреждением услуг, учреждение вправе осуществлять привлечение помимо работников, занимающих должности (профессии), предусмотренные штатным расписанием, других работников на условиях срочного трудового договора за счет средств, поступающих от приносящей доход деятельности (по решению Роспатента). 3. Структура учреждения утверждается руководителем учреждения по согласованию с Роспатентом. 4. Штатное расписание учреждения формируется с учетом предложений подразделений учреждения:

ap_12.indd 52

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:51

ЗАК О Н Ы. Д ОКУМ Е НТ Ы. КОМ М Е НТ АРИИ по численности и составу должностей по квалификационным группам и уровням; по критериям оценки результативности и качества работы каждого сотрудника подразделения. Размеры окладов конкретному работнику устанавливаются руководителем учреждения в пределах выделенных бюджетных средств на эти цели. 5. Работникам учреждений, занимающим должности, по которым ученые степени предусматриваются квалификационными требованиями, устанавливаются надбавки за ученую степень кандидата наук и за ученую степень доктора наук. 6. В целях обеспечения гарантий выплаты окладов учреждению рекомендуется ежегодно утверждать нормативы и суммы использования средств на оплату труда по видам выплат. 7. Из фонда оплаты труда работникам учреждения может оказываться материальная помощь. 8. Вопросы оплаты труда работников учреждений рассматриваются с учетом мнения представительного органа организации. 9. Настоящее Положение является примерным. На его основе учреждение разрабатывает локальный нормативный акт по оплате труда в порядке, установленном трудовым законодательством.

Приложение № 2

Примерное положение об оплате труда работников федерального бюджетного учреждения, находящегося в ведении Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, по виду экономической деятельности «Образование» I. Общие положения 1. Настоящее Примерное положение разработано в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 5 августа 2008 г. № 583 «О введении новых систем оплаты труда работников федеральных бюджетных учреждений и федеральных государственных органов, а также гражданского персонала воинских частей, учреждений и подразделений федеральных органов исполнительной власти, в которых законом предусмотрена военная и приравненная к ней служба, оплата труда которых в настоящее время осуществляется на основе Единой тарифной сетки по оплате труда работников федеральных государственных учреждений» и включает в себя рекомендации: ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 53

26.11.2008 16:58:51

З АК О Н Ы . ДО К У М Е Н Т Ы. КОМ М Е Н Т АРИИ по формированию окладов по профессиональным квалификационным группам (далее – ПКГ) должностей работников подведомственных Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (далее – Роспатент) федеральных бюджетных учреждений (далее – учреждений); по условиям осуществления выплат компенсационного характера в соответствии с перечнем видов выплат компенсационного характера, утвержденным Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации; по условиям осуществления выплат стимулирующего характера в соответствии с перечнем, утвержденным Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации; по условиям оплаты труда руководителей учреждений. 2. Размеры и условия оплаты труда работников учреждения устанавливаются коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами учреждения с соблюдением государственных гарантий по оплате труда, норм по оплате труда, установленных Трудовым кодексом Российской Федерации, федеральными законами, нормативными правовыми актами Российской Федерации. Заработная плата каждого работника определяется учреждением самостоятельно и предельными размерами не ограничивается. 3. Заработная плата работников учреждения (без учета премий и иных стимулирующих выплат), устанавливаемая в соответствии с локальными нормативными актами учреждений, которые разрабатываются на основе настоящего Положения, не может быть меньше заработной платы (без учета премий и иных стимулирующих выплат), выплачиваемой на основе Единой тарифной сетки по оплате труда работников федеральных государственных учреждений на 1 декабря 2008 г., при условии сохранения объема должностных обязанностей работников и выполнения ими работ той же квалификации. II. Порядок и условия оплаты труда 1. Состав должностей работников подведомственного Роспатенту учреждения определяется по профессиональным квалификационным группам должностей, отнесенным приказами Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации к следующим сферам: профессиональные квалификационные группы должностей работников высшего и дополнительного профессионального образования, утвержденные приказом от 5 мая 2008 г. № 217н (зарегистрирован в Минюсте России 22 мая 2008 г. № 11725); профессиональные квалификационные группы должностей работников

ap_12.indd 54

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:52

ЗАК О Н Ы. Д ОКУМ Е НТ Ы. КОМ М Е НТ АРИИ образования, утвержденные приказом от 5 мая 2008 г. № 216н (зарегистрирован в Минюсте России 22 мая 2008 г. № 11731); профессиональные квалификационные группы должностей работников сферы научных исследований и разработок, утвержденные приказом от 3 июля 2008 г. № 305н (зарегистрирован в Минюсте России 18 июля 2008 г. № 12001); профессиональные квалификационные группы должностей работников культуры, искусства и кинематографии, утвержденные приказом от 31 августа 2007 г. № 570 (зарегистрирован в Минюсте России 1 октября 2007 г. № 10222); профессиональные квалификационные группы общеотраслевых должностей руководителей, специалистов и служащих, утвержденные приказом от 29 мая 2008 г. № 247н (зарегистрирован в Минюсте России 18 июня 2008 г. № 11858); профессиональные квалификационные группы общеотраслевых профессий рабочих, утвержденные приказом от 29 мая 2008 г. № 248н (зарегистрирован в Минюсте России 23 июня 2008 г. № 11861); профессиональные квалификационные группы должностей работников печатных средств массовой информации, утвержденные приказом от 18 июля 2008 г. № 342н (зарегистрирован в Минюсте России 31 июля 2008 г. № 12046). 2. Дифференциация типовых должностей осуществляется на основе оценки сложности трудовых функций, выполнение которых предусмотрено при занятии соответствующей должности, по соответствующей профессии или специальности. 3. В тех случаях, когда возможно определение конкретного вида работы (его качественное и количественное описание), выполняемого работниками для реализации уставных целей учреждения без привязки к конкретной должности, возможно установление повышающих коэффициентов по перечню конкретных видов работ. При этом перечни видов работ должны первоначально быть распределены по соответствующим квалификационным уровням ПКГ. 4. Состав и названия должностей, включенных в соответствующую профессиональную квалификационную группу, являются обязательными при формировании штатного расписания учреждения, должны строго соответствовать уставным целям учреждения по направлениям деятельности. 5. Учреждение, в пределах имеющихся у него средств на оплату труда работников, самостоятельно определяет размеры окладов (должностных окладов), ставок заработной платы, а также размеры доплат, надбавок, премий и других выплат стимулирующего характера без ограничения их максимальными размерами. 6. Минимальные размеры окладов (ставок) работников устанавливаются руководителем учреждения по соответствующим ПКГ с учетом требований к профессиональной подготовке и уровню квалификации. ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 55

26.11.2008 16:58:53

З АК О Н Ы . ДО К У М Е Н Т Ы. КОМ М Е Н Т АРИИ 7. Дифференциация размеров окладов по должностям осуществляется с учетом сложности и важности выполняемых работ, определяемых учреждением на основе экспертной оценки. При группировке работ по сложности и важности рекомендуется учитывать требования к стандартам оказываемых государственных услуг и работ, объемы и показатели выполняемых работ, утверждаемые по учреждению Роспатентом. 8. Руководитель учреждения на основе расчетов и в пределах средств, предусмотренных на оплату труда работников, самостоятельно устанавливает размеры повышающих коэффициентов к минимальным окладам (ставкам) по ПКГ для соответствующих квалификационных уровней. 9. Размеры повышающих коэффициентов к минимальным окладам (ставкам) по соответствующим ПКГ рассчитываются на основе проведения дифференциации типовых должностей, включаемых в штатное расписание учреждений по квалификационным уровням ПКГ. Указанные должности должны соответствовать уставным целям учреждений. 10. Размеры окладов (должностных окладов), ставок заработной платы устанавливаются руководителем учреждения по квалификационным уровням ПКГ на основе требований к профессиональной подготовке и уровню квалификации, которые необходимы для осуществления соответствующей профессиональной деятельности, с учетом сложности и объема выполняемой работы, путем умножения минимального размера оклада по соответствующей ПКГ на величину повышающего коэффициента по соответствующему квалификационному уровню ПКГ. Руководитель учреждения на основе расчетов и в пределах средств, предусмотренных на оплату труда работников, самостоятельно устанавливает размеры повышающих коэффициентов к минимальным окладам (ставкам) по ПКГ для соответствующих квалификационных уровней. 11. Размер оклада каждого работника устанавливается на основе требований к его профессиональной подготовке и квалификации, с учетом степени самостоятельности и ответственности при исполнении должностных обязанностей, стажа работы в системе Роспатента, других факторов, характеризующих качество его работы. 12. Решение об установлении повышенных окладов персонально в отношении конкретного работника или в целом по соответствующей профессиональной квалификационной группе принимается руководителем. 13. Оклад каждого работника отражает фиксированный размер оплаты труда за выполнение работником нормы труда за единицу времени. Нормы труда подразделяются в зависимости от профессионального состава работ, их однородности, других характеристик и устанавливаются учреждением самостоятельно. Работы, не поддающиеся нормированию, рекомендуется планировать на соответствующий календарный период.

ap_12.indd 56

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:54

ЗАК О Н Ы. Д ОКУМ Е НТ Ы. КОМ М Е НТ АРИИ 14. Решение по размерам окладов принимается руководителем учреждения с учетом обеспечения соответствующими финансовыми ресурсами. Фонд оплаты труда работников учреждения формируется на календарный год исходя из лимитов бюджетных обязательств федерального бюджета и средств, поступающих от приносящей доход деятельности. Средства на оплату труда, формируемые за счет бюджетных ассигнований, направляются учреждением на выплаты по окладам, выплаты компенсационного характера, а также могут направляться на выплаты стимулирующего характера. Ассигнования из федерального бюджета на выплаты стимулирующего характера могут направляться только после осуществления выплат по должностным окладам и выплат компенсационного характера. Пропорции использования средств федерального бюджета на выплаты до 1 января 2010 года определяются учреждением самостоятельно. 15. С 1 января 2010 года на выплаты стимулирующего характера учреждением направляется не менее 30 процентов фонда оплаты труда. 16. Выплаты компенсационного характера устанавливаются к окладам работников по соответствующим профессиональным квалификационным группам в процентах к окладам или в абсолютных размерах, если иное не установлено федеральным законодательством. Выплаты компенсационного характера устанавливаются по видам и в соответствии с порядком, утвержденным приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 29 декабря 2007 г. № 822 «Об утверждении Перечня видов выплат компенсационного характера в федеральных бюджетных учреждениях и разъяснения о порядке установления выплат компенсационного характера в федеральных бюджетных учреждениях» (зарегистрирован в Минюсте России 4 февраля 2008 г. № 11081). С целью уточнения наличия условий труда, отклоняющихся от нормальных, и оснований применения компенсационных выплат за работу в особых условиях руководителям учреждений рекомендуется принимать меры по проведению аттестации рабочих мест. Если по итогам аттестации рабочее место признано безопасным, то осуществление соответствующих выплат не производится. Размеры и условия осуществления выплат компенсационного характера устанавливаются учреждениями в соответствии с трудовым законодательством и иными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. 17. Выплаты стимулирующего характера устанавливаются учреждениями в соответствии с перечнем и рекомендациями, утвержденными приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 29 декабря 2007 г. № 818 «Об утверждении Перечня видов стимулирующего характера в федеральных бюджетных учреждениях и разъяснения о порядке установления выплат стимулирующего характера в федеИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 57

26.11.2008 16:58:54

З АК О Н Ы . ДО К У М Е Н Т Ы. КОМ М Е Н Т АРИИ ральных бюджетных учреждениях» (зарегистрирован в Минюсте России 1 февраля 2008 г. № 11080). В перечень видов выплат стимулирующего характера включаются: выплаты за интенсивность и высокие результаты работы; выплаты за качество выполняемых работ; выплаты за стаж непрерывной работы, выслугу лет; премиальные выплаты по итогам работы. Кроме премиальных выплат, другие выплаты стимулирующего характера могут устанавливаться в виде надбавок или доплат к окладам. Критерии, позволяющие оценить результативность и качество работы каждого работника или эффективность работ по каждой профессиональной квалификационной группе должностей, устанавливаются руководителем учреждения. Формирование критериев рекомендуется осуществлять с учетом уставных задач учреждений, планов и заданий, устанавливаемых Роспатентом, а также количественных и качественных показателей общественно значимых и измеримых результатов деятельности Роспатента, используемых при составлении проекта финансового плана на очередной плановый период. При определении видов и размеров выплат стимулирующего характера рекомендуется учитывать: успешное и добросовестное исполнение работником своих должностных обязанностей в соответствующем периоде; инициативу, творчество и применение в работе современных форм и методов организации труда; качественную подготовку и проведение мероприятий, связанных с уставной деятельностью учреждений; участие в течение месяца в выполнении особо важных работ и мероприятий. При формировании перечня следует исходить из необходимости определения качественных и количественных показателей для каждой конкретной стимулирующей выплаты, при достижении которых данные выплаты производятся. 18. Размеры стимулирующих выплат рекомендуется устанавливать в процентном отношении к окладам (ставкам) по соответствующим квалификационным уровням ПКГ или в абсолютных размерах. 19. Выплаты стимулирующего характера производятся по решению руководителя учреждения в пределах бюджетных ассигнований на оплату труда работников учреждения, а также средств от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, направленных учреждением на оплату труда работников: заместителей руководителя, главного бухгалтера, главных специалистов и иных работников, подчиненных руководителю непосредственно;

ap_12.indd 58

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:55

ЗАК О Н Ы. Д ОКУМ Е НТ Ы. КОМ М Е НТ АРИИ руководителей структурных подразделений учреждения, главных специалистов и иных работников, подчиненных заместителям руководителей, – по представлению заместителей руководителя; остальных работников, занятых в структурных подразделениях учреждения, – по представлению руководителей структурных подразделений. 20. Конкретный размер выплаты стимулирующего характера по итогам работы может определяться как в процентах к окладу (ставке) по соответствующим квалификационным уровням ПКГ работника, так и в абсолютном размере. Максимальный размер выплаты стимулирующего характера по итогам работы не ограничен. Выплаты стимулирующего характера, установленные в процентном отношении, применяются к сформированному окладу (ставке) по соответствующим квалификационным уровням. III. Условия оплаты труда руководителя учреждения, его заместителей, главного бухгалтера 1. Заработная плата руководителя, его заместителей и главного бухгалтера состоит из должностного оклада, выплат компенсационного и стимулирующего характера. Должностной оклад руководителя учреждения, определенный трудовым договором, заключаемым с ним Роспатентом, устанавливается в кратном отношении к средней заработной плате работников, которые относятся к основному персоналу возглавляемого им образовательного учреждения высшего профессионального образования, и составляет до 5 размеров указанной средней заработной платы. Должностные оклады главного бухгалтера и заместителей руководителя учреждения устанавливаются на 10–30 процентов ниже должностного оклада руководителя. Конкретный размер должностных окладов заместителей руководителя определяется руководителем учреждения с учетом важности и сложности направлений осуществляемых ими работ, систематического выполнения срочных работ в сжатые сроки. В структуру и штатное расписание учреждения рекомендуется включать оптимальное число заместителей руководителя с учетом основных уставных задач учреждения и объема оказываемых им услуг. К основному персоналу учреждения относятся работники, непосредственно обеспечивающие выполнение основных функций учреждения. Перечень должностей работников учреждений Роспатента, относимых к основному персоналу по виду экономической деятельности «Образование», для расчета средней заработной платы и определения размера должностного оклада руководителя, установлен приложением № 2 к приказу Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам от 23 июля 2008 г. № 85 «Об утверждении Перечней должностей работников, относимых ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 59

26.11.2008 16:58:55

З АК О Н Ы . ДО К У М Е Н Т Ы. КОМ М Е Н Т АРИИ к основному персоналу по видам экономической деятельности, для расчета средней заработной платы и определения размеров должностных окладов руководителей подведомственных учреждений» (зарегистрирован в Минюсте России 24 сентября 2008 г. № 12337). Порядок исчисления размера средней заработной платы для определения размера должностного оклада руководителя учреждения установлен приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 8 апреля 2008 г. № 167н (зарегистрирован в Минюсте России 5 мая 2008 г. № 11624). 2. Выплаты компенсационного характера устанавливаются для руководителя учреждения, его заместителей и главного бухгалтера в процентах к должностным окладам или в абсолютных размерах, если иное не установлено федеральным законодательством. Выплаты компенсационного характера руководителю учреждения, его заместителям и главному бухгалтеру производятся в порядке, установленном для других работников учреждения. 3. Руководителю учреждения могут устанавливаться выплаты стимулирующего характера. Для руководителя учреждения, его заместителей и главного бухгалтера Роспатентом устанавливается самостоятельный перечень стимулирующих надбавок. IV. Другие вопросы оплаты труда 1. Оплата труда работников, занятых по совместительству, а также на условиях неполного рабочего времени, производится пропорционально отработанному времени, либо в зависимости от выполненного объема работ. Определение размеров заработной платы по основной должности, а также по должности, занимаемой в порядке совместительства, производится раздельно по каждой из должностей. 2. Для выполнения работ, связанных с временным расширением объема оказываемых учреждением услуг, учреждение вправе осуществлять привлечение помимо работников, занимающих должности (профессии), предусмотренные штатным расписанием, других работников на условиях срочного трудового договора за счет средств, поступающих от приносящей доход деятельности (по решению Роспатента). 3. Структура учреждения утверждается руководителем учреждения. 4. Штатное расписание учреждения формируется с учетом предложений подразделений учреждения: по численности и составу должностей по квалификационным группам и уровням; по критериям оценки результативности и качества работы каждого сотрудника подразделения.

ap_12.indd 60

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:56

ЗАК О Н Ы. Д ОКУМ Е НТ Ы. КОМ М Е НТ АРИИ 5. В учреждении предусматриваются должности научно-педагогического (профессорско-преподавательский состав, научные работники), инженернотехнического, административно-хозяйственного, производственного, учебновспомогательного, прочего обслуживающего персонала и охраны. Штатное расписание по видам персонала составляется по всем видам структурных подразделений учреждения: филиал, факультет, кафедра, лаборатория, отдел, управление и т. п. в соответствии с уставом учреждения. Штатное расписание профессорско-преподавательского состава формируется в соответствии со структурой учреждения в зависимости от годовой учебной нагрузки с учетом норм рабочего времени и с учетом установленного Правительством Российской Федерации соотношения численности обучающихся, приходящихся на одного преподавателя. К профессорско-преподавательским относятся должности декана факультета, заведующего кафедрой, профессора, доцента, старшего преподавателя, преподавателя, ассистента. 6. Работникам учреждения, занимающим должности, по которым ученые степени предусматриваются квалификационными требованиями, устанавливаются надбавки за ученую степень. Работникам, занятым по совместительству, а также на условиях неполного рабочего времени указанные надбавки устанавливаются пропорционально отработанному времени. 7. В целях обеспечения гарантий выплаты окладов учреждению рекомендуется ежегодно утверждать нормативы и суммы использования средств на оплату труда по видам выплат. 8. Из фонда оплаты труда работникам учреждения может оказываться материальная помощь. 9. Вопросы оплаты труда работников учреждений рассматриваются с учетом мнения представительного органа организации. 10. Настоящее Положение является примерным. На его основе учреждение разрабатывает локальный нормативный акт об оплате труда в порядке, установленном трудовым законодательством.

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 61

26.11.2008 16:58:56

НОВОСТИ ВОИС ВОИС ОТМЕТИЛ 50-ЛЕТИЕ СОЗДАНИЯ СИСТЕМЫ МЕЖДУНАРОДНОЙ РЕГИСТРАЦИИ ГЕОГРАФИЧЕСКИХ УКАЗАНИЙ Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) и Национальный институт промышленной собственности Португалии (INPI) отметили 50-ю годовщину со дня принятия Лиссабонского соглашения об охране наименований мест происхождения товаров и их международной регистрации в рамках проведения Форума по географическим указаниям и наименованиям мест происхождения, который состоялся в Лиссабоне 30–31 октября 2008 г. Лиссабонское соглашение было заключено 31 октября 1958 г. на проходившей в столице Португалии дипломатической конференции, что привело к созданию Лиссабонской системы, упрощающей международную охрану наименований мест происхождения. Лиссабонская система вступила в действие в 1966 г., и в настоящее время в число ее участников входят 26 государств. Лиссабонская система, административные функции которой исполняет ВОИС, предоставляет возможность распространения охраны наименования места происхождения в одном из этих 26 государств-членов (т. е. стране происхождения наименования места происхождения) на другие 25 государств-членов посредством единой процедуры регистрации. Как известно, наименование места происхождения представляет собой специальный вид географического указания, который, как правило, состоит из географического названия или традиционного обозначения, используемого на продуктах, которые имеют особое качество или характеристики, связанные, главным образом, с географической средой, в которой они производятся. Примеры наименований мест происхождения, зарегистрированных в рамках Лиссабонской системы, включают такие наименования, как Порто (Португалия), Гавана (Куба), Шампань (Франция), Токай (Венгрия), Пармская ветчина (Италия), Текила (Мексика) и др. Понятие географического указания включает наименования мест происхождения. Потребители рассматривают географические указания как понятия, обозначающие происхождение и качество продуктов. Многие из них приобрели высоко ценимую репутацию, которая, если она должным образом не охраняется, может быть представлена в ложном свете коммерческими операторами. На Форуме был рассмотрен ряд вопросов, включая возможное усовершенствование Лиссабонской системы; задачи, стоящие перед Лиссабонской системой, и вопросы, непосредственно касающиеся охраны и международной регистрации географических указаний и наименований, относящихся к развивающимся странам.

ap_12.indd 62

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:57

НОВОС Т И ВОИС СОВМЕСТНЫЙ ПРОЕКТ ЕК И ВОИС ПО МОДЕРНИЗАЦИИ СИСТЕМЫ ИС В БАНГЛАДЕШ Европейская комиссия (ЕК) и Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) приступили к осуществлению проекта, направленного на модернизацию в Бангладеш системы интеллектуальной собственности (ИС). Проект призван содействовать эффективному управлению системой интеллектуальной собственности и ее стратегическому использованию в создании материальных благ и социальном и культурном развитии. В рамках проекта предусматривается оказание поддержки Бангладеш в модернизации ее законодательства в области ИС и укреплении административных систем ИС в целях более эффективного предоставления услуг, а также упорядочении и упрощении по мере необходимости автоматизации административных функций в ведомствах ИС. Поставлена также цель максимального использования ИС как средства экономического, социального и культурного развития. Проект позволит развернуть программу распространения информации среди публики с целью повышения информированности о значении ИС в ключевых секторах, включая университеты, научно-исследовательские и проектные учреждения, малые и средние предприятия, творческие сферы и деловые круги. Он будет содействовать обучению и образованию в области ИС в форме предоставления стипендий, разработки учебных курсов и установления связи с программами дистанционного обучения ВОИС. Ожидается, что проект будет способствовать созданию благоприятной среды для привлечения в Бангладеш иностранных инвестиций и упрощения передачи технологии и, следовательно, содействия достижению страны в области экономики. Торжественное открытие проекта состоялось 2 ноября 2008 г. в столице страны Дакке. В отношении дальнейшей информации следует обращаться в Секцию ВОИС по связям с общественностью и средствами массовой информации: тел.: +4122-3388161 или +4122-3389547; факс: +4122-3388280; электронная почтa: publicinf@wipo.int

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 63

26.11.2008 16:58:57

НОВОСТИ ВОИС ГОСУДАРСТВА-ЧЛЕНЫ РАССМАТРИВАЮТ КЛЮЧЕВЫЕ АВТОРСКО-ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ

Государства-члены, заседавшие под эгидой Постоянного комитета по авторскому праву и смежным правам в период 2–7 ноября 2008 г., рассмотрели ряд ключевых авторско-правовых вопросов. Под председательством г-на Юкки Лидеса из Финляндии ПКАП рассмотрел нынешний статус работы ВОИС над ограничениями и исключениями, охраной индивидуальных исполнений и охраной прав организаций эфирного вещания. В ходе обсуждений также затрагивался вопрос доступа лиц с дефектами зрения к содержанию, охраняемому авторским правом. Ограничения и исключения: доступ для лиц с дефектами зрения Ряд государств-членов признали особые потребности инвалидов (включая слепых, лиц с дефектами зрения и других лиц, лишенных возможности читать) и подчеркнули важную роль удовлетворения этих потребностей. Далее они решили проанализировать существующие ограничения и исключения. На сессии также обсуждалась возможность создания платформы партнеров ВОИС, способствующей надежному доступу инвалидов к произведениям, охраняемым авторским правом. Потребность людей с дефектами зрения иметь доступ к произведениям, охраняемым авторским правом, в читаемом формате (т. е. Брайль, крупный шрифт и аудиокниги) может включать копирование и преобразование отдельного произведения в крупный текст или другой формат. Национальное законодательство во многих странах позволяет такое копирование без разрешения правообладателей, однако в других странах такие действия, осуществляемые без разрешения, могут являться нарушением авторского права. Ограничения и исключения существуют в качестве противовеса исключительным правам, предоставляемым в соответствии с законодательством по авторскому праву и правом интеллектуальной собственности в целом. Ограничения и исключения помогают обеспечить соблюдение общественных интересов. Поскольку авторскоправовые законы главным образом имеют территориальное действие, в национальном законодательстве не существует единообразного подхода к ограничениям и исключениям. В целях содействия пониманию различных подходов к ограничениям и исключениям в национальных системах ПКАП просил подготовить и распространить к следующей сессии специальный вопросник. Области, которые будут включены в этот вопросник, включают ограничения и исключения, связанные с образовательной деятельностью, деятельностью библиотек и архивов, положениями в интересах инвалидов, а также цифровыми технологиями в области авторского права. Выводы вопросника будут использованы в качестве основы для дальнейших обсуждений в ПКАП.

ap_12.indd 64

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:58

НОВОС Т И ВОИС Аудиовизуальные исполнения Делегаты также обсуждали статус переговоров по вопросам охраны аудиовизуальных исполнений. Дипломатическая конференция, созванная в 2000 г. с целью актуализации прав аудиовизуальных исполнителей на международном уровне, закончилась, не придя к какому-либо соглашению. Государства-члены, принимавшие участие в сессии ПКАП на прошлой неделе, выразили готовность развивать международную охрану прав исполнителей на их аудиовизуальные исполнения. Многие делегации подчеркивали важную роль обмена информацией как средства выработки консенсуса по этому вопросу. ПКАП поддержал продолжение организации региональных и национальных семинаров как средства, способствующего обмену информацией и развитию национальных систем охраны в этой области. Организации эфирного вещания ПКАП решил продолжить обсуждение вопросов, связанных с охраной прав организаций эфирного вещания, с целью заключения международного договора. Был достигнут прогресс в понимании позиций различных партнеров. Однако необходима дальнейшая работа в целях достижения соглашения по целям, конкретному объему и объекту охраны такого договора до созыва дипломатической конференции в целях его заключения. Все делегации заявили, что этот процесс должен продолжаться в соответствии с решением Генеральной ассамблеи ВОИС, принятым в 2007 г. В этом решении говорилось, что подход к охране должен быть на основе сигнала и что дипломатическая конференция может быть созвана только после достижения соглашения о целях, конкретном объеме и объекте охраны. ПКАП решил продолжить анализ этого вопроса и в этой связи просил созвать информационную встречу в ходе проведения следующей сессии ПКАП в мае 2009 г. Эта информационная сессия будет сфокусирована на современных условиях в среде эфирного вещания. Проходившей на прошлой неделе сессии ПКАП предшествовала двухдневная информационная сессия, где были сделаны презентации по следующим вопросам: «Исследование ВОИС, посвященное ограничениям и исключениям из авторского права в цифровой среде (документ SCCR/9/7)», «Исследование ВОИС, посвященное автоматизированным системам управления авторским правом и ограничениям и исключениям из авторского права (документ SCCR/14/5)», «Исследование ВОИС об ограничениях и исключениях из авторского права для людей с дефектами зрения (документ SCCR/15/7)», «Исследование ВОИС об ограничениях и исключениях из авторского права для библиотек и архивов (документ SCCR/17/2)» и «Резюме результатов семинаров и инвентаризация позиций по охране аудиовизуальных исполнений». За дополнительной информацией просьба обращаться в секцию ВОИС по связям с общественностью и средствам массовой информации: Телефон: +4122-3388161 или +4122-3389547; факс: +4122-3388280; электронная почта: publicinf@wipo.int

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 65

26.11.2008 16:58:59

НОВОСТИ ВОИС КОНФЕРЕНЦИЯ ПО РАССМОТРЕНИЮ БУДУЩЕГО РАЗВИТИЯ КОЛЛЕКТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ АВТОРСКИМ ПРАВОМ И СМЕЖНЫМИ ПРАВАМИ В ЕВРОПЕ Центральным вопросом обсуждений на конференции, организованной ВОИС совместно с Европейской группой обществ авторов и композиторов (GESAC) и в сотрудничестве с Ассоциацией европейских организаций исполнителей (AEPO-ARTIS), а также Международной конфедерацией обществ авторов и композиторов (CISAC), которая состоится в Брюсселе 24–25 ноября 2008 г., станет будущая эволюция европейских систем коллективного управления авторским правом и смежными правами в постоянно расширяющейся цифровой среде. С вступительной речью на конференции, организованной в рамках председательства Франции в Европейском союзе, выступит генеральный директор ВОИС Фрэнсис Гарри. Конференция по вопросам коллективного управления авторским правом и смежными правами в Европе будет играть роль межотраслевого форума для обсуждения событий и задач, связанных с техническим развитием и тенденциями цифрового рынка, информационными системами управления правами и вопросами конкуренции. Ожидается, что она соберет около 400 участников, представляющих организации коллективного управления, юристов, академические круги, межправительственные и неправительственные организации, разработчиков цифровой технологии и поставщиков услуг, а также представителей творческих отраслей. Авторы и исполнители выскажут свое твердое доверие системе, а также выразят свою озабоченность посредством видеосообщений, которые будут продемонстрированы в ходе конференции. Конференция рассмотрит будущие тенденции в области коллективного управления в цифровой среде, а также обсудит ряд усовершенствований в применении и управлении правами, которые были предложены организациями коллективного управления всего мира. Она предоставит возможность углубить диалог между заинтересованными сторонами в вопросах создания, лицензирования и распространения творческого контента и познакомиться с использованием европейского опыта на международном уровне. Будут также обсуждены такие вопросы, как влияние новых видов услуг и бизнес-модели (например, совместное использование файлов, подкастинг, стриминг и видеоуслуги Интернета), техника лицензирования, структура и распространение пошлин, а также меры по борьбе с нелегальной перекачкой содержания. Общества коллективного управления осуществляют административное управление правами авторов, музыкантов и представителей других творческих профессий, которые являются их членами. Одна из главных обязанностей обществ – сбор и распространение авторских вознаграждений (роялти). Взаимосвязанная техноло-

ap_12.indd 66

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:58:59

НОВОС Т И ВОИС гическая среда, в которой сегодня работают представители творческих профессий, ставит перед обществами коллективного управления ряд задач, одной из которых является отслеживание использования произведений их членов. Различные решения, которые были предложены в связи с этими задачами, открывают новые возможности и механизмы для управления правами авторов и обеспечения публичного доступа к данным, касающимся владения правами на произведения. Конференция будет проходить в гостиницах «Ле Палас», «Краун Пласа» в Брюсселе. Журналистов, желающих принять участие в работе конференции, просят обращаться в секцию ВОИС по связям с общественностью и средствами массовой информации. Телефон: +4122-3388161 или +4122-3389547; факс: +4122-3388280; электронная почтa: publicinf@wipo.int

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 67

26.11.2008 16:59:00

И НФ О Р М АЦ И Я КОМПАНИЯ «ПАРК-МЕДИА» ОБЪЕДИНИЛАСЬ С АГЕНТСТВОМ «ИНФОРМНАУКА»

С 1 ноября 2008 г. агентство «ИнформНаука», единственная в России информационная служба, предоставляющая СМИ новости о российской науке, вошла в состав компании «Парк-медиа», являющейся учредителем и издателем нескольких ресурсов, в числе которых: электронное издание «Наука и технологии России» — STRF.ru, журнал «Российские нанотехнологии» и его сайт, а также «Российский электронный наножурнал». Агентство «ИнформНаука», созданное сотрудниками журнала «Химия и жизнь» десять лет назад, выпускает еженедельную информационную ленту, содержащую новости о российской науке в формате, удобном для журналистов, включающие сведения для связи с авторами исследований. Среди постоянных клиентов агентства – издания «Коммерсантъ», «Аргументы и факты», «Российская газета», «Известия» и др. В результате объединения агентства «ИнформНаука» и компании «Парк-медиа» возрастет количество публикаций о российской науке, ориентированных на широкую общественность, представителей бизнеса, научного сообщества, чиновников, а также материалов для СМИ. Компания «Парк-медиа» работает на рынке информационных услуг с 2000 г., освещая основные события российской науки. Миссия компании — не только пропаганда и популяризация науки, но и построение связей между научным и бизнес-сообществом, создание экспертных групп по разным проблемам науки и ее организации. Агентство «ИнформНаука» в составе «Парк-медиа» продолжит свою работу в плановом режиме, постепенно расширяя спектр услуг. Помимо эксклюзивной новостной ленты для СМИ в ближайшее время будет создана постоянно обновляемая лента пресс-релизов научных организаций в открытом доступе. В связи с предстоящим расширением корреспондентской сети после сеимлетнего перерыва возобновила работу Школа-студия научной журналистики, созданная почти 30 лет назад при журнале «Химия и жизнь».

Справки по телефону: +7 (495) 930-88-50 .

ap_12.indd 68

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:59:00

ИН Ф ОРМ АЦИЯ SOFTLINE И АНО «СОЮЗЭКСПЕРТИЗА» ТПП РФ ЗАПУСКАЮТ ПРОЕКТ

Компания Softline, работающая в сфере информационных технологий и занимающая ведущие позиции в сфере лицензирования программного обеспечения (ПО), обучения, консалтинга, и автономная некоммерческая организация (АНО) «Союзэкспертиза» ТПП РФ (СОЭКС), крупнейшая инспекционная компания, специализирующаяся в области контроля качества, экспертизы, оценки и сертификации товаров и услуг, объявили о запуске совместного проекта направленного на обеспечение безопасности предпринимательской деятельности в сфере управления программным обеспечением (ПО). В последнее время значительно усилились угрозы безопасности предпринимательской деятельности, связанные с использованием нелицензионного программного обеспечения. В связи с этим ТПП РФ в лице СОЭКС начинает оказание правовой и управленческой поддержки предпринимателей по вопросам юридических рисков в области использования ПО; предоставления сертифицированного заключения об установленном в организации софте; поиску и идентификации программного обеспечения, установленного на рабочих станциях; сбора информации, подтверждающей легальность ПО; разработке процедур приобретения, учета, хранения, установки и использования ПО в компаниях и т. д. В качестве консультантапартнера будет выступать подразделение компании Softline – Softline Legal Support. Как сообщалось на пресс-конференции по случаю запуска проекта, в настоящее время вступила в силу достаточно полная законодательная база, регулирующая вопросы легитимного использования программного обеспечения. Однако далеко не весь корпоративный и государственный секторы в полной мере профессионально подготовлены к этому законодательству, надлежащему использованию программного обеспечения. В этих условиях повышается роль информированности пользователей о том, как грамотно использовать ПО, чтобы снизить юридические риски и вести правомерную хозяйственно-экономическую деятельность. Таковы предпосылки возникновения данного совместного проекта. Благодаря проекту СОЭКЗ сможет оказать экспертную поддержку не только корпоративному сектору, но и реализовывать комплексные проекты в рамках государственных структур. В свою очередь, экспертные заключения, представляемые Softline Legal Support клиентам, только выиграют в качестве, учитывая опыт СОЭКС. Начавшееся сотрудничество принесет также дополнительные возможности и в области развития рынка правового использования программного обеспечения. В качестве стратегической цели сотрудничающие стороны рассматривают завоевание максимальной доли рынка в области аудита, внедрения системы управления и правовой экспертизы программного обеспечения».

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 69

26.11.2008 16:59:01

И НФ О Р М АЦ И Я

ap_12.indd 70

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:59:01

ИН Ф ОРМ АЦИЯ

Подписаться на журнал можно в любом филиале Сбербанка России по подписному купону. Копию квитанции с указанием контактного телефона и точного адреса доставки необходимо направить в редакцию по адресу: 115035, Москва, а/я 66 или по факсу: +7 (495) 959-33-24.

Подписной купон на журнал «ИС. Авторское право и смежные права»

ПОЛУЧАТЕЛЬ: ИНН 7706057851 КПП 770601001 ООО «Издательский Дом «ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ ПРЕССА» ДО «Москворецкое отделение» ОАО «МИнБ» г. Москва БАНК: ОАО «МИнБ», г. Москва Р/с № 40702810500020000706 К/с № 30101810300000000600 БИК 044525600 ОКВЭД 22.13 ОКПО 13225628 (ф.и.о., почтовый индекс и адрес плательщика)

Назначение платежа

Кассир

Срок подписки

Сумма

Оплата подписки на журнал «ИС. Авторское право и смежные права » Плательщик ПОЛУЧАТЕЛЬ: ИНН 7706057851 КПП 770601001 ООО «Издательский Дом «ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ ПРЕССА» ДО «Москворецкое отделение» ОАО «МИнБ» г. Москва БАНК: ОАО «МИнБ», г. Москва Р/с № 40702810500020000706 К/с № 30101810300000000600 БИК 044525600 ОКВЭД 22.13 ОКПО 13225628 (ф.и.о., почтовый индекс и адрес плательщика)

Назначение платежа Квитанция Кассир

Срок подписки

Сумма

Оплата подписки на журнал «ИС. Авторское право и смежные права » Плательщик

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 71

26.11.2008 16:59:04

И НФ О Р М АЦ И Я ПОДПИСНЫЕ АГЕНТСТВА НАШИХ ЖУРНАЛОВ

Агентство «РОСПЕЧАТЬ» 123995, Москва, Д-308, ГСП-5, пр. Маршала Жукова, 4 тел.: +7 (495) 921-25-50, факс: +7 (495) 785-14-70

Агентство «Интер-Почта» 129090, Москва, пер. Васнецова, 4, стр. 2 тел.: +7 (495) 500-00-60, 580-95-80

Агентство «Книга-Сервис» 117168, Москва, ул. Кржижановского,14, корп. 1 тел.: +7 (495) 680-90-88

Группа компаний «Урал-пресс» 125040, Москва, ул. Нижняя Масловка, 11–13 тел.: +7 (495) 789-86-36

ООО «Межрегиональное агентство подписки» 127994, Москва, К-51, ГСП-4, Цветной бульвар, 30, стр. 1, 4-й этаж тел.: +7 (495) 648-93-94

Агентство «МК-ПЕРИОДИКА» 129110, Москва, ул. Гиляровского, 39 тел.: +7 (495) 684-50-08

ap_12.indd 72

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:59:05

ИН Ф ОРМ АЦИЯ Группа компаний «Коммерсант-Курьер»

Альметьевск ул. Кирова, 13а +7 (8553) 37-17-26 e-mail: komcuralmet@rambler.ru

Оренбург пр. Дзержинского, 4 +7 (3532) 58-90-15, 58-11-52 e-mail: orenburg@komcur.ru Пенза ул. Белинского, 6 +7 (8412) 20-39-35, 20-39-36 e-mail: penza@komcur.ru

Владимир ул. Благонравова, 3 +7 (4922) 37-24-02 e-mail: vladimir@komcur.ru

Пермь ул. Куйбышева, 114, офис 7 +7 (342) 240-81-02, 240-89-70, 240-94-83 e-mail: perm@komcur.ru

Волгоград ул. Мира, 19, офис 03 +7 (8442) 49-23-01, 49-23-12, 49-23-13 e-mail: volga@komcur.ru Волжский 404125, Россия, Волгоградская обл., г. Волжский, ул. Пушкина, д. 110, офис 204 +7 (8443) 39-85-35 e-mail: vlz@komcur.ru Вологда ул. Октябрьская, 51, офис 402 +7 (8172) 52-84-20, 52-87-02 e-mail: vologda@komcur.ru Ижевск ул. К. Маркса, 23А, офис 27А +7 (3412) 91-19-67, 91-19-65 e-mail: izhevsk@komcur.ru Йошкар-Ола ул. Комсомольская, 125а, офис 28 +7 (8362) 45-32-50 e-mail: mari-el@komcur.ru Казань ул. Н. Ершова, д. 49В +7 (843) 291-09-99, 291-09-47 e-mail: kazan@komcur.ru Калининград ул. Беланова, 8А +7 (4012) 73-79-00 e-mail: kalinin@komcur.ru Набережные Челны Проспект Московский, 140, офис 506 +7 (8552) 59-82-93, 59-41-45 e-mail: chelny@komcur.ru Нижний Новгород ул. К. Маркса, 32 +7 (8312) 77-46-56 e-mail: nnovgorod@komcur.ru

Самара ул. К. Маркса, 201 +7 (846) 224-46-35, 265-41-64, 260-04-73 e-mail: samara@komcur.ru Санкт-Петербург ул. Гражданская, 10 лит. А +7 (812) 570-07-83, 570-07-84 e-mail: piter@komcur.ru Саранск ул. Васенко, 34 +7 (8342) 23-22-28, 23-40-19 e-mail: saransk@komcur.ru Саратов ул. Астраханская, 43, стр. 2, офис 306 +7 (8452) 51-61-77, 51-61-91 e-mail: saratov@komcur.ru Тамбов ул. Н. Вирты, 2А, офис 9 +7 (4752) 56-45-73 e-mail: tambov@komcur.ru Тольятти ул. Комсомольская, 88, офис 346 +7 (8482) 20-62-64, 20-62-65 e-mail: togliatti@komcur.ru Тула ул. Гагарина, 1 +7 (4872) 43-90-03 e-mail: tula@komcur.ru Ульяновск пер. Хрустальный, 2/81 +7 (8422) 38-47-24, 66-64-62, 66-98-85 e-mail: uln@komcur.ru Уфа ул. Р. Зорге, 9/1 +7 (347) 223-95-35 e-mail: ufa@komcur.ru Чебоксары пр. И. Яковлева, 19а +7 (8352) 50-28-88, 50-30-89 e-mail: cheboksar@komcur.ru Элиста ул. Ленина, 241, офис 208 +7 (8472) 25-04-44, 25-40-35 e-mail: elista@komcur.ru

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 73

26.11.2008 16:59:06

И НФ О Р М АЦ И Я ОЛИМПИЙСКИЕ ПРАВИЛА ДЛЯ ТАМОЖЕННИКОВ

Москва, Россия, 9 октября 2008 г. – рамках информационно-разъяснительной кампании по защите олимпийской и паралимпийской символики Южное таможенное управление (ЮТУ) при поддержке Оргкомитета «Сочи-2014» 17 октября 2008 г. провело практическое занятие с должностными лицами таможенных постов города Сочи и представителями городского правоохранительного блока. Семинар в Сочи – не первое мероприятие в рамках информационно-разъяснительной кампании Оргкомитета «Сочи-2014». Подобные учебно-практические занятия с сотрудниками ФТС в регионах уже прошли в Смоленске и Туапсе. До конца 2008 г. также запланированы семинары в Омске и Владивостоке. Выступив с докладом на тему «Защита олимпийской и паралимпийской символики», Евгений Королев, руководитель управления по защите интеллектуальной собственности Оргкомитета «Сочи-2014», разъяснил участникам семинара основные положения взаимодействия с Международным олимпийским комитетом (МОК), касающиеся защиты нематериальных активов обеих организаций в контексте российского правового поля; обозначил ключевые направления Комплексной программы по защите олимпийской и паралимпийской символики и рассказал о мерах, которые предпринимает Оргкомитет для ее успешной реализации. Особое внимание было уделено роли таможенных органов по выявлению, предотвращению и пресечению незаконного оборота товаров, содержащих олимпийскую символику, через таможенную границу РФ. В режиме обмена мнениями участники семинара рассмотрели механизмы взаимодействия Оргкомитета и ФТС России по выявлению соответствующих нарушений прав интеллектуальной собственности МОК на территории Российской Федерации. Данная инициатива была реализована в рамках подписанного Оргкомитетом «Сочи2014» и ФТС в апреле 2008 г. соглашения о взаимодействии по реализации комплекса мер по защите олимпийской и параолимпийской символики. C 1 января 2008 г. Оргкомитетом «Сочи-2014» выявлено более 200 случаев нарушений, основная масса которых приходится на Краснодарский край. Около 20% выявленных нарушений носят масштабный, характер. Так, в зоне ответственности Миллеровской таможни 8 августа было задержано 6 фур с грузом футболок, количеством более 5000 штук, с незаконно нанесенными зарегистрированными товарными знаками Оргкомитета и МОК. 11 августа 2008 г. Новороссийской таможней задержан груз ламината общим весом 120 тонн, на упаковку которого был незаконно нанесен зарегистрированный товарный знак МОК. Дмитрий Чернышенко, президент Оргкомитета «Сочи-2014» отметил: «Убежден, что в процессе подготовки и проведения зимних Олимпийских игр в Сочи мы сможем изменить общественное правосознание в отношении объектов интеллектуальной собственности МОК и поднять вопрос о необходимости уважительного отношения к объектам интеллектуальной собственности в России». За дополнительной информацией по вопросам защиты олимпийской и параолимпийской символики обращайтесь: MASLOV PR +7 (495) 981-06-09 socog@maslov-pr.com За дополнительной информацией общего характера: ОРГКОМИТЕТ «СОЧИ 2014» www.sochi2014.com ПРЕСС-СЛУЖБА +7 (495) 984-20-14 media@sochi2014.com ГОРЯЧАЯ ЛИНИЯ 8-800-100-20-14

ap_12.indd 74

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:59:07

С ОД Е РЖАНИЕ «ИС » за 2008 г. Уважаемые читатели! С целью ознакомления с тематикой наших изданий предлагаем Вашему вниманию содержание журналов «Интеллектуальная собственность» за 2008 г. Объединенная редакция «ИС» части четвертой Гражданского кодекса РФ применительно к авторским и смежным правам (авторы: И. Близнец, Б. Завидов, С. Лапин) (окончание) ................................ 85

№ 1, 2008

№ 2, 2008 АКТУАЛЬНАЯ ПРОБЛЕМА А. Бердашкевич, Н. Тихомирова Правовой статус технологий дистанционного образования ...................... 4 ВОПРОСЫ ТЕОРИИ О. Ревинский Можно ли передавать информацию? ......... 13 ПРАВО О. Тучкова Музыкальные произведения как объекты авторского права и их правовая охрана ...... 24 БОРЬБА С КОНТРАФАКЦИЕЙ В. Гаврилов, К. Рикелт Применение права интеллектуальной собственности в России: борьба с контрафактной деятельностью и пиратством ....... 30 ПРАВО И ИНТЕРНЕТ М. Третьяк Правовое положение файлообменных сетей в современном информационном сообществе ............................................... 44 СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА А. Серго Практика рассмотрения доменных споров в России (продолжение) ............................ 53 СТРАНИЧКА АСПИРАНТА М. Расходников Театральная постановка как самостоятельный объект авторского права ........................... 65 ЗАРУБЕЖНАЯ ПРАКТИКА О. Пронина Формирование понятия моральных прав во Франции в период до принятия Закона от 11 марта 1957 г. ..................................... 73 ЗАКОНЫ. ДОКУМЕНТЫ. КОММЕНТАРИИ Комментарий к главе 69 «Общие положения»

ПРАВО О. Рузакова Договор залога исключительных прав .......... 4 ВОПРОСЫ ТЕОРИИ Р. Мерзликина, А. Юмашев Еще раз о творчестве как о признаке объектов авторского права ........................ 16 МНЕНИЕ СПЕЦИАЛИСТА И. Тулубьева Россию ждет новая беда – извлекаторы …... 24 М. Лабзин Невиновное нарушение авторских прав ..... 29 ТОЧКА ЗРЕНИЯ К. Рябов К вопросу о правовой охране программ для ЭВМ .................................................... 40 М. Уткин Что такое «хорошо» и что такое «плохо» в части четвертой Гражданского кодекса РФ ................................................ 46 СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА А. Серго Практика рассмотрения доменных споров в России (продолжение) ............................ 54 СТРАНИЧКА АСПИРАНТА А. Милицин Сущность результата творческой деятельности ............................................. 65 ЗАРУБЕЖНАЯ ПРАКТИКА В. Мельников Бестселлер ХХI века «Код да Винчи» – предмет судебного разбирательства ......... 72

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 75

26.11.2008 16:59:07

СО ДЕ Р Ж АН И Е «И С » за 2008 г. ЗАКОНЫ. ДОКУМЕНТЫ. КОММЕНТАРИИ Распоряжение Правительства РФ от 25 сентября 2007 г. № 1276-р «Состав Высшей аттестационной комиссии Минобрнауки России» ............................... 84

рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности» ....... 77

№ 4, 2008

ИНФОРМАЦИЯ ......................................... 91

№ 3, 2008

ПРАВО В. Колосов, М. Шварц Право на изображение в российском праве с учетом зарубежного опыта ........................ 4 Р. Ситдикова Оригинал произведения ............................ 13

ГЛАВНАЯ ТЕМА Выступление Президента Российской Федерации В. Путина на расширенном заседании Государственного совета «О стратегии развития России до 2020 года» .................... 4 Выступление первого заместителя Председателя Правительства Российской Федерации Д. Медведева на V Красноярском экономическом форуме «Россия 2008–2020. Управление ростом» .................................. 21

МНЕНИЕ СПЕЦИАЛИСТА А. Рузаков Часть четвертая Гражданского кодекса РФ в правовом регулировании семейных и трудовых отношений ............................... 21

ПРАВО В. Колосов, М. Шварц Право на изображение в российском праве с учетом зарубежного опыта (продолжение) ........................................... 38

ПРАВО И КОНТРАФАКТ А. Чумаченко Понятие и признаки контрафакта в связи с вступлением в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ .......................... 27

МНЕНИЕ СПЕЦИАЛИСТА О. Рузакова Договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами. Условия и порядок их прекращения и признания недействительными ............... 47

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА А. Серго Практика рассмотрения доменных споров в России (окончание) ................................. 35 СТРАНИЧКА АСПИРАНТА А. Баранов Законное представительство в сфере авторских и смежных прав ......................... 47 В. Зайцев Права приобретателя оригинала произведения ............................................ 54 ЗАРУБЕЖНАЯ ПРАКТИКА О. Пронина Формирование понятия моральных прав во Франции в период до принятия Закона от 11 марта 1957 г. (продолжение) ............. 61 КОНСУЛЬТАЦИИ Отвечаем читателям .................................. 72 ЗАКОНЫ. ДОКУМЕНТЫ. КОММЕНТАРИИ Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 13 декабря 2007 г. № 122 «Обзор практики

ap_12.indd 76

ТОЧКА ЗРЕНИЯ И. Фаршатов Исключительные права на произведения науки, литературы и искусства ................... 56 ПРАВО И ИНТЕРНЕТ Р. Будник Контент в киберпространстве .................... 62 СУДЕБНАЯ ЭКСПЕРТИЗА М. Романенко Судебная экспертиза программных продуктов .................................................. 66 СТРАНИЧКА АСПИРАНТА П. Савицкий Риски ответственности в связи с использованием потокового видео ......... 74 ЗАРУБЕЖНАЯ ПРАКТИКА О. Пронина Формирование понятия моральных прав во Франции в период до принятия Закона от 11 марта 1957 г. (окончание) .................. 88

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:59:08

С ОД Е РЖАНИЕ «ИС » за 2008 г. в сфере интеллектуальной собственности в системе гражданского кодекса .................. 4

№ 5, 2008

ПРАВО О. Пронина Развитие концепции моральных прав в России в советский период ..................... 13 ПРАВО В. Колосов, М. Шварц Право на изображение в российском праве с учетом зарубежного опыта (окончание) ..... 4 О. Пронина Возникновение и формирование концепции моральных прав в России на рубеже XIX–XX веков .............................................. 17 МНЕНИЕ СПЕЦИАЛИСТА Е. Баскаков Актуальные вопросы развития положений части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации об авторском праве и смежных правах ...................................... 29 В. Энтин, А. Клишина Персонаж как охраняемая часть произведения ............................................ 37 ТОЧКА ЗРЕНИЯ В. Удалкин Некоторые проблемы правовой квалификации и охраны произведений дизайна интеллектуальное пиратство ........ 48 Ю. Трунцевский Понятие и признаки индекса транснационального интеллектуального пиратства (на примере оборота контрафактных оптических дисков) ............ 54 СТРАНИЧКА АСПИРАНТА Д. Щербак Новые объекты смежных прав в российском законодательстве ...................................... 60 ЗАРУБЕЖНАЯ ПРАКТИКА В. Мельников Толкование судами понятий «идея» и «форма выражения идеи» ........................ 64 ИНФОРМАЦИЯ ......................................... 77 КАЛЕНДАРЬ СОБЫТИЙ ........................... 87

МНЕНИЕ СПЕЦИАЛИСТА О. Рузакова Проблемы построения системы договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами ........................ 23 И. Фаршатов Особенности реализации прав, смежных с авторскими ............................................. 31 ТОЧКА ЗРЕНИЯ Я. Башлыков Правовое обеспечение передачи прав на трансляции спортивных соревнований ... 45 Ю. Брумштейн, М. Бичарова Малые произведения, содержащие текст. Общие вопросы регламентации и фактического соблюдения авторских прав ........................................................... 52 ЗАОЧНЫЙ СЕМИНАР Е. Наумова Договорное регулирование оборота прав на интеллектуальную собственность .......... 64 КОНФЕРЕНЦИИ, СЕМИНАРЫ Л. Максимова Коллективное управление правами в связи с принятием части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации ................ 72 СОВЕТЫ ЮРИСТА Ю. Леонтьева Проблемы оформления отношений представительства при заключении договоров об использовании произведений ............................................ 79 КАЛЕНДАРЬ СОБЫТИЙ ........................... 85 ЗАКОНЫ. ДОКУМЕНТЫ. КОММЕНТАРИИ Постановление Правительства РФ от 29 декабря 2007 г. № 992 «Об утверждении Положения о государственной аккредитации организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами» ................................................... 88

№ 6, 2008

ВОПРОСЫ ТЕОРИИ Р. Мерзликина Концепция формирования законодательства

Положение о государственной аккредитации организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами ................................. 89

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 77

26.11.2008 16:59:08

СО ДЕ Р Ж АН И Е «И С » за 2008 г. № 7, 2008

ПРАВО И. Резепов Авторское право в литературных произведениях: сложности договорных правоотношений ......................................... 4 ТОЧКА ЗРЕНИЯ Ю. Брумштейн, М. Бичарова Малые произведения, содержащие текст. Некоторые частные вопросы,связанные с регламентацией и фактическим соблюдением авторских прав .................... 13 МЕЖДУНАРОДНЫЙ ОПЫТ Ю. Леонтьева Охрана авторских прав в Румынии ............. 24 В. Мущинина О реформировании авторского права в Германии ................................................. 27 ЗАРУБЕЖНАЯ ПРАКТИКА В. Мельников Право на обнародование картины в аспекте статьи 10 Европейской конвенции по правам человека ................................... 37

Е. Моргунова Правовые аспекты использования музыкальных произведений с помощью технических средств в местах общественного питания .... 9 А. Юмашев Музыкальное произведение с текстом: объект или объекты авторских прав? ......... 14 Е. Наумова Правовая природа исключительного права ... 21 ТОЧКА ЗРЕНИЯ Ю. Брумштейн, М. Бичарова Малые произведения, содержащие текст. Состав и особенности отдельных видов произведений с позиций авторского права ..... 25 СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА И. Цыганаш Рассмотрение споров в системе коллективного управления посредством арбитража ... 39 С. Женетль, Н. Муратова Защита интеллектуальной собственности в суде и подведомственность споров ......... 47 ЗАРУБЕЖНАЯ ПРАКТИКА О. Пронина Французская судебная практика в области создания продолжений-произведений, перешедших в общественное достояние ........... 57 КАЛЕНДАРЬ СОБЫТИЙ ........................... 67 ИНФОРМАЦИЯ ......................................... 76

КАЛЕНДАРЬ СОБЫТИЙ ........................... 47 ЗАКОНЫ. ДОКУМЕНТЫ. КОММЕНТАРИИ Постановление Правительства РФ от 29 декабря 2007 г. № 988 «Об утверждении Правил сбора, распределения и выплаты вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях» .... 52 Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 декабря 2007 г. № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности» ........ 55 ИНФОРМАЦИЯ ......................................... 56

№ 8, 2008

ПРАВО Ю. Шевченко Определение таможенной стоимости программ для ЭВМ при ввозе (передаче) на территорию РФ ....................................... 4

ap_12.indd 78

№ 9, 2008

ПРАВО Е. Моргунова Договоры в отношении фотографий как объектов авторских прав ............................. 4 И. Резепов Особенности договоров в авторском праве с участием юридических лиц ........................ 9 ИНТЕРНЕТ И ПРАВО А. Жуков Систематизация правовых коллизий между средствами индивидуализации предпринимательства в Интернете ............................. 14 О. Недоруб Особенности использования и охраны фотографических произведений в сети Интернет ................................................... 22 ЗАРУБЕЖНАЯ ПРАКТИКА О. Пронина Французская судебная практика в области создания продолжений-произведений, перешедших в общественное достояние ........... 34

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:59:09

С ОД Е РЖАНИЕ «ИС » за 2008 г. В. Мельников Толкование судами понятия «оригинальное произведение» .......................................... 46 НАШИ ИНТЕРВЬЮ Я вооружаюсь знаниями для того, чтобы обороняться! (Интервью с известным дрессировщиком цирка Аскольдом Запашным) ................................................ 54 ИЗ ИСТОРИИ С. Крестовская Правотворческая деятельность органов государственной власти и правовой обычай в России, Франции в середине XVII – первой четверти XVIII вв. ....................................... 62 СТРАНИЧКА АСПИРАНТА А. Юмашев Соотношение понятий «произведение» и «объект авторских прав» в части четвертой Гражданского кодекса РФ .......................... 69 КАЛЕНДАРЬ СОБЫТИЙ ........................... 75 ИНФОРМАЦИЯ ......................................... 76

ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ С. Масалина К вопросу о «трехступенчатом тесте» ограничений авторских прав ...................... 52 В. Мельников Проблемы охраны рецептов высокой кухни ............................................ 65 Е. Герасимова Проблема правового регулирования создания пародии на произведение в Российской Федерации .......................... 73

№ 11, 2008

МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО О. Луткова Международно-правовая охрана фотографических произведений ................. 4 ПРАВО Н. Мальцева Безвозмездный лицензионный договор на программу для ЭВМ .............................. 14

№ 10, 2008

ПРАВО А. Мальцева Безвозмездный лицензионный договор на программу для ЭВМ ................................ 4 И. Резепов Договоры в авторском праве в условиях переходного периода ................................ 11 ТОЧКА ЗРЕНИЯ С. Комаров Платежи в Российское авторское общество: а был ли налогоплательщик? ...................... 17 Ю. Брумштейн Программы для ЭВМ и связанные с ними объекты. Анализ понимания терминов в законодательстве и сфере информационных технологий .......................................... 26 БОРЬБА С КОНТРАФАКТОМ И. Плотникова Идентификационный номер на парфюмернокосметической продукции для целей экспертизы и доступность информации ............... 39 СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА Д. Минасова Правообразующие факты в делах о защите авторских прав .......................................... 46

ПРАВО И ИНТЕРНЕТ К. Ханина Европейский опыт коллективного управления при использовании музыкальных произведений в режиме онлайн ................................. 22 С. Женетль, Н. Муратова Проблемы защиты нарушенных прав интеллектуальной собственности в сети Интернет ................................................... 28 СЕЛЕКЦИОННЫЕ ДОСТИЖЕНИЯ Е. Колпинский Охрана прав селекционеров сельскохозяйственных растений до и после введения в действие части четвертой ГК РФ ............. 38 СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА Р. Речкин Судебная защита прав на объекты интеллектуальной собственности .............. 47 Д. Минасова Особенности обеспечительных мер по делам о защите авторских прав ............................ 55 НОВОСТИ ВОИС ....................................... 61 ИНФОРМАЦИЯ ......................................... 75

№ 12, 2008 (см. на с. 4–5 № 12, 2008)

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

ap_12.indd 79

26.11.2008 16:59:09

И НФ О Р М АЦ И Я CONT E NT S # 12, 2008 URGENT ISSUE – E. Naumova. LAW – O. Pronina * V. Pogoulyaev. LAW AND INTERNET – A. Androshchouk, I. Petrenko. JUDICIARY PRACTICE – R. Rechkin. LAW. DOCUMENTS. COMMENTS. WIPO NEWS. SUMMARY CONTENTS OF THE «IP. COPYRIGHT AND RELATED RIGHTS» OF 2008

НАШИ БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ: Получатель: ООО «Издательский Дом «ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ ПРЕССА» ДО «Москворецкое отделение» ОАО «МИнБ», г. Москва ИНН 7706057851,

КПП 770601001

Банк получателя: ОАО «МИнБ», г. Москва Расчетный счет № 40702810500020000706 Кор. счет № 30101810300000000600 БИК 044525600 ОКВЭД 22.13

ОКПО 13225628

АДРЕС ОБЪЕДИНЕННОЙ РЕДАКЦИИ (ОФИС): г. Москва, Раушская наб., 4, комн. 416 ПОЧТОВЫЙ АДРЕС ОБЪЕДИНЕННОЙ РЕДАКЦИИ: 115035, г. Москва, а/я 66 Тел.: +7 (495) 959-33-24, 959-33-07, факс: +7 (499) 230-18-05 E-mail: pravo@superpressa.ru http://www.superpressa.ru

Редактор – О.А. Флягина Компьютерная верстка – Е.В. Костромцова Ответственный за выпуск – Н.Б. Терентьева

Подписано в печать 26.11.2008 г. Формат издания 70 x 100/16. Печать офсетная. Печ. л. 5,0. Усл. печ. л. 7,0. Общий тираж изданий «ИС» 4000 экз. Зак. 2774. Цена договорная. Отпечатано в типографии ООО «Вива-Стар» 107023, г. Москва, ул. Электрозаводская, д. 20, стр. 3

ap_12.indd 80

ИС. Авторское право и смежные права, № 12, 2008

26.11.2008 16:59:10

Подписные агентства наших журналов

Агентство «РОСПЕЧАТЬ» 123995, Москва, Д-308, ГСП-5, пр. Маршала Жукова, д. 4 тел.: +7 (495) 921-25-50, факс: +7 (495) 785-14-70

Агентство «Интер-Почта» 119501, Москва, ул. Веерная, д. 1, корп. 4 тел.: +7 (495) 500-00-60

Агентство «Книга-Сервис» 117168, Москва, ул. Кржижановского, д. 14, корп. 1 тел.: +7 (495) 680-90-88

Группа компаний «Урал-пресс» 127015, Москва, ул. Новодмитровская, д. 5А, стр. 4 тел.: +7 (495) 789-86-36

ООО «Межрегиональное агентство подписки» 127994, Москва, К-51, ГСП-4, Цветной бульвар, д. 30, стр. 1, 4-й этаж тел.: +7 (495) 648-93-94

Агентство «МК-ПЕРИОДИКА» 129110, Москва, пр-т Мира, д. 57 тел.: +7 (495) 672-71-93

Счет на оплату № 21/л от 3 февраля 2012 г.

Счет на оплату № 16/л от 3 февраля 2012 г.

ВАША РЕКЛАМА В ЖУРНАЛАХ «ИС» (базовый прайс-лист – 2012)

Формат

Размер, мм

Стоимость (руб.)

1/1 полоса (вертикальный)

210×297

18 200

1/2 полосы (горизонтальный)

210х150

13 650

1/3 полосы (горизонтальный)

210х100

7280

165x240,5 (текстовый блок рубрики)

9100

2-я обложка

210×297

22 750

3-я обложка

210×297

20 930

4-я обложка

210×297

27 300

Полоса в рубрике (1/1) «Перспективные разработки» (описание, текстовая информация, изображение)

Специальные позиции Полоса рядом со «Словом редактора»

210×297

24 570

1-й разворот (2 полных полосы, после «Содержания», перед «Словом редактора»)

420х297 (2 полосы 210×297)

27 300

Вложение в журнал с упаковкой каждого экземпляра в пленку не более 50 г

диск, листовка, буклет

стоимость уточняется на момент обращения

Условия размещения Предоплата – 100%. НДС не облагается, для постоянных рекламодателей действует индивидуальная система скидок и специальные предложения. Предложение не является публичной офертой. Важно: при одновременном размещении рекламы в обоих журналах «ИС» Вы получите ощутимую скидку – 16% от стоимости размещения заказа.

«СОХРАНЯЯ – ПРИУМНОЖАЙ!» В честь 55-летия журнала «ИС» стартует выгодная эксклюзивная программа для рекламодателей! Подробнее – по запросу. Ваш менеджер по рекламе – Константин Герасимов: E-mail: Gerasimov@superpressa.ru ICQ # 612105672 (Promotion) www.superpressa.ru Тел./факс: +7 (495) 959-33-24 тел. (моб.): +7 (915) 317-67-61

Технические требования к макету Принимаемые форматы файлов: EPS, TIFF, INDD. EPS-файлы (все использованные шрифты должны быть предварительно конвертированы в кривые). TIFF-файлы (оригинал-макет предоставляется в формате TIFF в масштабе 1:1, 300 dpi, CMYK). Файлы InDesign CS (коллект со всеми необходимыми иллюстрациями и шрифтами). Припуск под обрез – по 5 мм с каждой стороны макета. Текст и принципиально значимые части изображения должны размещаться не ближе 7 мм от обрезного края и 15 мм от обрезного края со стороны корешка.