重點
Chapter 1
01
重要性︰★★★
法與法學、法與法系
01 法與法學 1. 「法學」，又稱為「法律學」，是以法律作為研究對象的社會科學。 2. 「法」，可以反映社會現象、規範人類社會生活，尤其在政治權力的分配 以及經濟秩序的維持上，發揮一定規制的力量。 3. 「法」與其他規範（社會規範、宗教規範、習俗規範等）不同的地方在 於，法律規範可以透過國家機關施以強制力來實現，所以法律可以說是約 制人類行為的最後手段、人類生活的最低標準。 4. 被認為最早的成文法典是1901年於伊朗發現的「漢摩拉比法典」，這是古 巴比倫第六代國王漢摩拉比所頒佈的一部法律，其著名的原則為「以牙還 牙，以眼還眼」，規定內容包括訴訟程序、損害賠償、租佃關係、債權債 務關係、財產繼承以及對奴隸的處罰等等。 5. 羅馬法則影響近代國家的法律十分深遠，我國民事法及刑事法多繼受歐洲 大陸法律，受羅馬法影響甚深。∑
∑ 「法律不溯既 往原則」即源自 於羅馬法。
02 法與法系 1. 何謂法系 法系，就是法律的系統。各國的法律各有其文化特徵，自成體系，但又常 互相影響而逐漸演變，法系就是在這些特徵當中，找尋出有共通特質的法 律，歸結於某一系統之中而成一特定法系。 2. 法系之種類 (1) 大陸法系（歐陸法系） ① 大陸法系是由羅馬法演變、發展而來，在歷史上融合日耳曼法、教 會神學式的教誨及封建時期法理念，在歐洲大陸發展茁壯，影響歐 洲國家甚鉅，故又稱之為「歐陸法系」、「羅馬法式法系」或「羅 馬日耳曼法系」。 ② 大陸法系之特徵： A. 以成文法典為主：法律條文是記載為形式化的文字，即使有習慣 或法院判例的出現，亦不得牴觸成文的法規定，例如法院的審級 第一章 法學與法系
.3
重點
02
Chapter 1
重要性︰★★
法學之派別
01 神意法說 1. 此說認為法或法律是神的旨意。由於歐洲中古時代，基督教教義主導社會 生活，有著無上的權威，一般神學者多認為國家與法律皆由於神的規劃而 生。∑ 2. 代表人物：希臘戴莫西尼（Demothenes，384-322 B.C.）。
02 自然法學派
∑ 什麼是「法」 ？什麼是「法 律」？這個問題 常常會因為不同 的學說派別而有 不同的見解與詮 釋。
1. 此說認為「法」是自然存在，本於人類理性而產生，無待國家加以制定， 所以人類社會應存有一個普遍不變的規範原理，例如：正義、平等，因此 違反道德的法律應該無效。 2. 也就是說，在社會生活中，什麼該做、會受到社會讚許，什麼不該做、會 受到社會譴責，基於人類理性的召喚，會自然形成規範，此種規範就是法 律。 3. 代表人物： (1) 羅馬法學家西塞羅（Cicero，106-43 B.C.），其認為「法」就是「自 然所賦予之最高理性，命令所應為，而禁止所不應為」。∏
∏ 自然法學派就
(2) 「自然法之父」；「現代國際法之父」—格老秀斯（Hugo Grotius， 1585-1645），雖然自然法理論並非格老秀斯所創立，但是一般認為他 是將自然法從神學中解放、分離的第一人，其認為自然法的基礎在於
是「有『理』 （人類理性）行 遍天下（普遍不 變）」！
人類天性，又主張國家之間的關係應適用自然法的原理原則，於是開 啟了國際法學以自然法為基礎的先河。 (3) 洛克（John Locke，1632-1704），洛克是國家契約說的倡導者，個 人雖然將權力委託國家行使，但仍盡量保留自然狀態的自由，國家的 目的在於保障人民的自由權利，所以洛克反對專制，主張民主政治是 理想的實定法制度，因而奠定近代民主主義、自由主義的基石。 (4) 孟德斯鳩（Montesquieu，1689-1755），經典著作為「法意」 （Del´Espritdeslois）。孟德斯鳩首先提倡三權分立，主張「權力抑 制權力」，因為權力集中，會有濫用的危險，例如某一政治機構獨攬 第一章 法學與法系
.7
立法、司法及行政權；或者立法部門將行政人事權「整碗端去」，侵 犯其權力核心，都是禍患無窮，因此他主張民主政治必須分設行政、 立法、司法機構，各有所司，互不侵越，而後人權始得確保，這就是 著名的「權力分立理論」。 (5) 主張「社會契約說」的法國盧梭（Rousseau，1912-1778），根據 ∑ 盧梭（囉唆）
自然法概念，進而發展出國家的理論基礎，其認為人類都是依社會契
啊！主權乾脆都 給你啦！
約將個人權利讓渡給社會共同體，因而國家與法律都是基於意思合致 而成立的社會契約所構成，因此盧梭主張國家應經由國民意志組織而 成，國民意志就是主權者的意志，所以可以推演出「國民主權原理」 （主權在民）。∑
03 分析法學派 ∏ 比較：在自然 法學派的觀點 下，違反道德的 法律應為無效。
1. 分析法學派反對自然法學派的觀點，其認為法律是人為的，法律並非自然 存在、並非本於人類理性自然產生，而是人類有意識創造出來的產物，因 此應該從實定法（實際上適用的法）去理解、分析法律。此在後來即發展 而為純粹法學派、規範法學派，見後述。 2. 代表人物：奧斯丁（John Austin，1790-1859）。奧斯丁認為法律就是主
π 「奧」（奧斯
權者的命令，法律根源於主權者的權力而被創造出來，而不是根源於人類
丁的奧）法亦 法！
的道德理性，因此即使法律規定得不好，也是有效的法律，在該法修正廢 止之前，人民都應該遵守，這就是「惡法亦法」。∏π
04 純粹法學派（規範法學派） 1. 代表人物：奧地利凱爾生（Hans Kelsen，1881-1973）。 4 4 凱爾生： 法位階理論。
2. 凱爾生創下「純粹法學派」，提出「法位階理論」，認為法律是一種人類 行為秩序，而法律規範有其階層或位階，認為研究法律必須針對實定法 （實際上適用的法）而為分析，不應該從道德、經濟、政治或心理的角度 去詮釋法律，法律必須跟正義或自然法分離，不摻雜社會學的觀點，而將 法律視為一個純粹的、獨立的規範體系，因此稱之為「純粹法學派」或 「規範法學派」。 3. 惟凱爾生雖然認為每一規範的效力來自更高之規範，但最終並未能說明在 實定法階層中最高位階的「基本規範」究竟為何物。
8 . 第一部分 法學緒論
Chapter 1
榜首練功房
1. 各法學派別 法學派別 神意法說
代表人物
經典代表作／倡導
戴莫西尼（Demothenes）
純粹法學派（規範法學派） 凱爾生（Hans Kelsen）
法位階理論
西塞羅（Cicero） 格老秀斯（Hugo Grotius） 「自然法之父」 ； 「現代國際法之父」 洛克（John Locke）
自然法學派
國家契約說
孟德斯鳩（Montesquieu） 《法意》；三權分立 盧梭（Rousseau） 分析法學派
奧斯丁（John Austin）
自由法學派
葉尼（Francois Geny）
社會契約說；主權在民
薩維尼（Savigny）
歷史法學派
梅因（Maine） 社會法學派（目的法學派、 利益法學派）
從身分到契約
耶林（Rudolf v. Jhering）
2. 大陸法系 v.s. 英美法系 大陸法系
英美法系
成文法典
不成文法典
司法二元
司法一元
法官職權審判
巡迴審判與陪審團
先程序，後實體
習慣法、判例法
第一章 法學與法系
. 11
Chapter 1
嚴選試題演練
基礎試題演練 1.（
） 我國法律制度係屬於何種法系？(A)英美 (B)印度 (C)大陸 (D)回回
2.（
） 中國法律的黃金時期之結晶為：(A)漢律 (B)唐律 (C)明律 (D)清律
3.（
） 發展「法位階理論」之法學學者為？(A)凱爾生 (B)奧斯丁 (C)盧梭 (D) 洛克
4.（
） 下列何者，非自然法學派之代表學者？(A)格老秀斯 (B)西塞羅 (C)洛克 (D)薩維尼
● 重點提示
1. 我國清末民初變法，基本上係繼受大陸法系之法律，早年係以大陸法系為主，尤其民法、刑法深 受德國法的影響，近年來則由於留學英美的學者越來越多，學成歸國之後也帶來了英美法系的思 想，例如刑事訴訟法上的認罪協商制度，但基本上我國法仍舊是以成文法為主，法律概念也大多 仍承襲大陸法系（歐陸法系）的精神，例如刑事訴訟法中仍留有很多職權主義的色彩。 2. 傳統法典自唐律開始，即以儒家思想為中心，自秦漢至唐代，先有商鞅改「法」為「律」，承襲 著先人的智慧，到了唐代頒佈唐律，而更見異彩，因此唐律為中國法律的黃金時期的結晶。 3. 凱爾生創下「純粹法學派」，提出「法位階理論」，認為法律是一種人類行為秩序，而法律規範 有其階層或位階。 4. 薩維尼為歷史法學派代表學者。 解答 1:C 2:B 3:A 4:D。
進階試題演練 1.（
） 在羅馬日耳曼法系各國法律制度中，具有相當多的共同特，下列敘述何者正確？ (A)各國之法源以判例法為主
(B)法律以程序法為優先
(C)傳統上以民法為核心，以債法為重點 (D)法律分類在區別普通法與衡平法 2.（
） 特別重視「判例法」的法系是：(A)大陸法系 (B)英美法系 (C)東亞法系 (D)回回 法系
3.（
） 下列關於「英美法系」的敘述，何者正確？ (A)法源以成文法為主 (B)英美兩國的法律制度目前已全然不同 (C)美國已訂定聯邦成文憲法 (D)傳統上將注意力集中在實體法的規範上
● 重點提示
1. C；羅馬法是現今許多國家法律體系的基礎。所謂的「民法」就起源於羅馬法。 2. B；英美法系，其主要法律形式為習慣、判例法，故本例題應選「英美法系」，至於回回法系乃 指回教國家，依其可蘭經為法律之依歸，即藉教義而發揮法律作用，迄今在阿拉伯等回教國 家仍採行以可蘭經為主之法律系統。 3. C；美國脫離英國獨立時，發表了獨立宣言及美國憲法，至於其他法制仍宗主英國，採習慣、判 例中心為主。
12 . 第一部分 法學緒論
解答 1:C 2:B 3:C。
2. 觀念不同 (1) 道德僅是使人盡其在我，盡了一定義務、不一定取得權利，例如：事 親至孝、賑災救貧，這些都是道德的展現， (2) 道德以善盡義務為其重心；法律則規範人與人之間的權利義務，權利 與義務在法律中常常相對而存在，例如：賑災救貧可能構成民法上的 無因管理，因而取得請求償還必要費用等之權利。 3. 作用不同 道德的作用在於拘束人之內心，法律則用以規範人的外部行為。 道德︵內︶
法律︵外︶
4. 制裁不同 違反道德，僅是受到人類倫理、良知上的譴責，或是遭受社會輿論的批 評；但違反法律，會受到法律明文的處罰與制裁，國家會動用公權力，以 強制力加以制裁。
18 . 第一部分 法學緒論
C
重點
Chapter 2
04
重要性︰★★
C
法律與科技
01 科技發展對於法律之影響 1. 法律多針對「過去」已發生或「現存」的社會問題加以規範處理，至於 ∑ 科技發展廣義 來說也算是社會 變遷的一種，而 法律作為規範社 會現象之作用， 自然要因應而為 改變。
「未來」以及「發展中」的社會現象，則還需進一步研議，始能發展為具 體明確的規範，因此，隨著科技發展的突飛猛進，法律也面臨新的倫理及 社會課題亟待解決。∑ 例如：試管嬰兒、基因複製、信用卡、網際網路、器官移植等技術。 2. 這些新的科技在在挑戰了傳統法學的視角與觀點，有些科學技術（例如： 基因複製）亦撼動長期以來的道德觀，在法學層面，當須積極制定新法規 以資因應。∏
∏ 為保障積體電 路 的 電 路 布 局， 我國訂有「積體 電路電路布局保 護法」 ；為管理光 碟 之 製 造 問 題， 訂有「光碟管理 條 例 」； 又 如 為 避免公私機關資 料處理時，不當 利用或蒐集個人 資 料， 訂 有「 電 腦處理個人資料 保護法」等。
02 法律保障科技發展 1. 科技的創新發展皆是人類智慧與文明的結晶，若科技研究成果任人利用、 仿冒或抄襲，必然會阻礙其發展，因此科技也需要法律加以保障，除應尊 重科學研究自由、不妄加干涉之外，亦應對於科學研究加以鼓勵，或對於 研究成果以專利權之方式加以保護。 2. 例如民國88年制定、94年修正之「科學技術基本法」，即為了確立政府推 動科學技術發展之基本方針與原則、提升科學技術水準、持續經濟發展、 加強生態保護、增進生活福祉、增強國家競爭力，以及促進人類社會之永 續發展而制定。
小試武功 1. 電腦處理個人資料保護法主要是涉及下列何種基本權利？ (A)隱私權 (B)工作權 (C)選舉權 (D)人身自由 ● 重點提示
1. 電腦處理個人資料保護法第1條：「為規範電腦處理個人資料，以避免人格權受侵害，並促進 個人資料之合理利用，特制定本法。」其中說要保護的人格權，就包括隱私權在內。
20 . 第一部分 法學緒論
解答 1:A。
重點
03
Chapter 2
重要性︰★★★
累犯、緩刑、假釋與時效
01 累犯 1. 法條依據 刑法第47條規定：「Ⅰ受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。Ⅱ 第九十八條第二項關於因強制工作而免其刑之執行者，於受強制工作處分 之執行完畢或一部之執行而免除後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪 者，以累犯論。」 刑法第49條：「累犯之規定，於前所犯罪在外國法院受裁判者，不適用 之。」 2. 舉例說明：以下情形是否為累犯？ ∑ 由刑法第47條 可知，須為「徒 刑」或「強制工 作」執行完畢或 一部執行，且須 「故意」再犯。
甲：受罰金的宣告，執行完畢，一年內再犯竊盜罪。（×） 乙：受拘役的執行完畢，一年內再犯竊盜罪。（×） 丙：受徒刑的執行完畢，一年內再犯過失致死罪。（×） 丁：受徒刑的執行完畢，一年內再犯誹謗罪。（○） 戊：在外國受有期徒刑執行完畢，一年後在國內殺人。（×）∑
02 刑之酌科與加減 1. 科刑標準 刑法第57條：「科刑時應以行為人之責任為基礎，並審酌一切情狀，尤應 注意下列事項，為科刑輕重之標準：一、犯罪之動機、目的。二、犯罪時 所受之刺激。三、犯罪之手段。四、犯罪行為人之生活狀況。五、犯罪行 為人之品行。六、犯罪行為人之智識程度。七、犯罪行為人與被害人之關 係。八、犯罪行為人違反義務之程度。九、犯罪所生之危險或損害。十、 犯罪後之態度。」 2. 酌量減輕或免除 (1) 酌量減輕其刑 ① 犯罪情狀顯可憐憫、寬恕 刑法第59條：「犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重 者，得酌量減輕其刑。」
636 . 第二部分 法學各論
Chapter 2
榜首練功房
1. 主刑：死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金。 2. 從刑：褫奪公權、沒收、追徵或追繳或抵償。 3. 保安處分：感化教育、監護處分、禁戒處分、強制工作處分、強制治療處分、保護 管束處分及驅逐出境處分。 4. 得易科罰金之情形：特定罪（最重本刑五年以下）＋六個月以下。 5. 緩刑：刑之暫緩執行；若不符合規定可撤銷緩刑之宣告。 6. 假釋：受徒刑之執行而後悔犯罪、表現良好者，得申請假釋；假釋中因故意又犯 罪，受有期徒刑以上刑之宣告者，撤銷假釋。 7. 累犯：受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以 上之罪者，為累犯；因強制工作而免其刑之執行者，於受強制工作處分之執行完畢 或一部之執行而免除後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，以累犯論。 8. 追訴權時效：犯罪經一段時間不追訴，國家之追訴權即歸於消滅。 (1) 犯最重本刑為死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑之罪者，三十年。 (2) 犯最重本刑為三年以上十年未滿有期徒刑之罪者，二十年。 (3) 犯最重本刑為一年以上三年未滿有期徒刑之罪者，十年。 (4) 犯最重本刑為一年未滿有期徒刑、拘役或罰金之罪者，五年。 9. 行刑權時效：犯罪經法院判決確定之後，經一段時間不執行，國家之刑罰權即歸於 消滅。 (1) 宣告死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑者，四十年。 (2) 宣告三年以上十年未滿有期徒刑者，三十年。 (3) 宣告一年以上三年未滿有期徒刑者，十五年。 (4) 宣告一年未滿有期徒刑、拘役、罰金或專科沒收者，七年。
第二章 刑法總則之刑罰論
. 641