Предисловие Понимание медиации как единого и универсального способа урегулирования различных видов споров постепенно уходит в прошлое. На это красноречиво указывает современная зарубежная практика, где все более отчетливым становится процесс «специализации» и выделения отдельных видов медиации. Все чаще обучение медиаторов и последующая практика происходят с учетом сферы деятельности будущего медиатора и того вида конфликтов, с которым ему или ей придется иметь дело. По этому пути развивается медиация и в нашей стране. В частности, в настоящее время обучение медиации нотариусов происходит по специализированной программе, утвержденной Федеральной нотариальной палатой России, в которой обучение строится с учетом характера и основных принципов профессиональной нотариальной деятельности и тех видов конфликтов, с которыми нотариусам приходится сталкиваться в их повседневной практике. Правительственной программой подготовки медиаторов, утвержденной приказом Министерства образования и науки РФ от 14 февраля 2011 г., предусматривается возможность прохождения медиаторами специализированного обучения различным видам медиации, в зависимости от конкретных видов конфликтов, в том числе и модуля «Коммерческая медиация», в которой учитываются особенности урегулирования с помощью медиации конфликтов, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности. В России и за рубежом сфера предпринимательских отношений традиционно рассматривается как одна из наиболее перспективных для применения медиации. Для того чтобы продемонстрировать российским предпринимателям и специалистам, интересующимся медиацией и формами альтернативного разрешения споров, последние достижения в области урегулирования коммерческих споров с помощью медиации, и было принято решение о создании и публикации этого уникального сборника, не имеющего на сегодняшний день аналогов в нашей стране. V
Предисловие
Его неповторимость проявляется в следующем. Это первый в России сборник, посвященный коммерческой медиации, т.е. процедуре урегулирования споров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности; во-вторых, в создании этого сборника приняли участие ведущие российские и зарубежные специалисты, как представители научного сообщества, занимающиеся теоретическими разработками и усовершенствованием примирительных процедур, так и практики – адвокаты, арбитры третейских судов и медиаторы, имеющие значительный, многолетний опыт разрешения бизнес-конфликтов самого различного уровня; в-третьих, сборник включает материалы, дающие обзор современного положения коммерческой медиации в отдельных странах, а также посвященные ее некоторым аспектам или новым проектам в области коммерческой медиации и корпоративного конфликт-менеджмента – явления, пока нового для России. Несколько слов необходимо сказать о материалах, вошедших в настоящий сборник. Отдельный раздел сборника занимают обзорные статьи, посвященные развитию и современному состоянию коммерческой медиации в некоторых странах. В сборник вошла статья по коммерческой медиации в Германии, подготовленная профессором Р. Дендорфер, практикующим адвокатом, арбитром и бизнес-медиатором. В ней дается общее представление о пути развития и современной практике медиации, а также структуре «медиационного сообщества» современной Германии. Другая статья, подготовленная профессорами Университета Эразмус в Роттердаме Р. Яхтенбергом и А. де Роо, посвящена медиации в соседнем с Германией государстве – Нидерландах. В ней дается подробное описание процесса становления коммерческой медиации в этой стране, а также отдельных аспектов ее применения в современных условиях. Германия и Нидерланды – две страны континентальной Европы с правовыми системами, во многом схожими с российской. Процесс развития медиации в этих странах идет различными темпами и в несколько разных направлениях, хотя и начался примерно в одно время. Опыт этих стран, безусловно, является интересным и положительным при развитии медиации в России. VI
Предисловие
Также обзорной статьей является материал о коммерческой медиации в современном Китае, подготовленный практикующим юристом и тренером медиации из Гонконга П. Чаном. В данной статье описываются механизмы урегулирования коммерческих споров в КНР как в досудебном, так и в судебном порядке, а также при совмещении медиации и третейского разбирательства. Дается общее представление об используемых процедурах, а также сложностях, связанных с использованием коммерческой медиации в КНР. Современный Китай является одним из ведущих торговых партнеров России и в экономическом и политическом плане одной из лидирующих стран Азиатско-Тихоокеанского региона. В связи с этим опыт Китая в развитии коммерческой медиации представляет собой не только теоретический, но и практический интерес. Статья директора Центра медиации Уральской государственной юридической академии, профессора С.К. Загайновой посвящена анализу основных трудностей, препятствующих развитию коммерческой медиации в России, и путей их преодоления. Еще одной обзорной статьей является материал, написанный профессиональным бизнес-медиатором и судебным юристом с многолетним стажем А. Лимбури, который является не только одним из ведущих австралийских экспертов в области коммерческой медиации, но и одним из пионеров медиации в Австралии, стоявшим у истоков коммерческой медиации в этой стране и некогда работавшим совместно с проф. Р. Фишером, одним из разработчиков «гарвардской модели медиации», взятой за основу в большинстве стран мира, в том числе и в России. В своей статье А. Лимбури описывает некоторые особенности применения коммерческой медиации в Австралии, в том числе процессуальные вопросы использования полученных в ходе медиации материалов в последующем судебном заседании, возможность принудительного исполнения медиационного соглашения, а также проведение принудительной медиации в Австралии. Данный материал интересен тем, что правовая система Австралии является типичным представителем англосаксонской правовой семьи, элементы которой все больше проникают в правовую систему России. VII
Предисловие
Замыкает данный раздел обзорная статья практикующего медиатора и тренера медиации из Казахстана В.Т. Конусовой, которая в подготовленном ей материале дает общее представление о законодательстве и актуальной практике коммерческой медиации в Республике Казахстан. Этот материал может быть интересен российским специалистам прежде всего из-за близости правовых систем России и Казахстана. Опыт Казахстана также может быть полезен для дальнейшего развития медиации в нашей стране. Создатели сборника не ставили себе цель – дать исчерпывающее представление о медиации в мире. Представленные обзорные материалы по избранным странам позволяют сформировать общее представление о развитии медиации в различных уголках планеты, в странах с разными правовыми системами и культурами. Второй раздел сборника посвящен отдельным аспектам теории и практики коммерческой медиации. В него включены статьи об экономическом анализе использования коммерческой медиации, изложенном в материале канадского специалиста Д. Коте, и о представительстве в медиации при разрешении предпринимательских споров, о котором написал практикующий бизнес-медиатор и адвокат из Гамбурга А. Бёш. Кроме того, в этот раздел входят материалы, подготовленные отечественными специалистами, в частности статья доцента УрГЮА С.А. Курочкина об условиях рационального выбора эффективного способа защиты права. К сожалению, современная практика в России и за рубежом показывает, что лишь незначительное число предпринимателей осуществляет по-настоящему осознанный выбор процедуры урегулирования спора, что нередко является причиной неоправданных расходов и не отвечает потребностям предприятия. Вопросы применения медиации в международных коммерческих спорах затрагиваются в статье, подготовленной медиатором Центра медиации УрГЮА В.О. Аболониным, работавшим в 2010–2011 гг. в Институте права стран Восточной Европы, Университета Христиана-Альбрехта (ФРГ) над авторским проектом по изучению теории и практики коммерческой медиации в Германии и странах ЕС, а также над развитием международного сотрудVIII
Предисловие
ничества в этой сфере. Статья В.О. Аболонина дает общий обзор современной практики международной коммерческой медиации. Вопросов практики медиации по коммерческим спорам в России и Республике Беларусь касаются статьи, подготовленные ведущими специалистами в этой области – практикующим медиатором Высшего хозяйственного суда РБ И.А. Бельской и директором Института международного частного и сравнительного права Д.Л. Давыденко. Первые практические данные о применении медиации для урегулирования коммерческих споров в уральском регионе приводятся в материале практикующих медиаторов Центра медиации УрГЮА С.И. Первухиной и И.Н. Тарасова. Отдельного внимания заслуживают работы Л. Кирхофа и У. Глессер, руководящих Институтом конфликт-менеджмента, Европейского университета Виадрина – лидирующей в Германии организации, планомерно и профессионально занимающейся изучением и развитием медиации и конфликт-менеджмента в ФРГ. Включенные в сборник статьи посвящены двум проектам, реализуемым Институтом в настоящее время. Статья Л. Кирхофа посвящена «Круглому столу немецкой экономики по медиации и конфликт-менеджменту» – организации, деятельность которой направлена на обмен опытом в урегулировании коммерческих и корпоративных конфликтов, в которой принимают участие ведущие немецкие предприятия. Материал, предоставленный для публикации в сборнике проф. Глессер, посвящен многолетнему исследованию развития конфликт-менеджмента в немецких компаниях, проводимому Институтом совместно с компанией PricewaterhouseCoopers. В заключение сборника приводится материал, предоставленный практикующим медиатором и тренером медиации из Берлина Г. Бондом. Специалист-культуролог и германист по первому образованию Г. Бонд в своей статье, посвященной культуре медиации на примере ежегодных Соревнований по международной коммерческой медиации, проводимых Международной торговой палатой (ICC) в Париже, представляет культуру коммерческой медиации с совершенно неожиданной стороны и задается IX
Предисловие
вопросом о том, насколько разработанная в США модель медиации, принимаемая и практикуемая в большинстве стран мира, действительно подходит для урегулирования коммерческих конфликтов в этих странах. Редакторы сборника благодарят всех авторов, принявших активное участие в работе над настоящим сборником, нашедших время для подготовки интересных и содержательных материалов, которые, безусловно, будут интересны российским специалистам. Отдельная благодарность – коллективам кафедры гражданского процесса и Центра медиации УрГЮА, которые взяли на себя непростой труд по переводу зарубежных материалов на русский язык для их публикации в сборнике. Редакторы выражают признательность Фонду Александра фон Гумбольдта за поддержку проекта по исследованию теории и практики медиации в Германии и Европейском союзе, в значительной степени благодаря которой появилась возможность создания настоящего сборника.
С.К. Загайнова доктор юридических наук, профессор, директор Центра медиации Уральской государственной юридической академии
X
В.О. Аболонин кандидат юридических наук, магистр права (LL.M), ст. преподаватель кафедры гражданского процесса Уральской государственной юридической академии