гистрировала увеличение уставного капитала 10.02.2010. Курс валюты на 10.02.2010 – 30,5 руб. за доллар. Учитывая изложенное, полагаем, что в рассматриваемой ситуации в учете организации следует сделать следующие записи: 04.02.2010 Дебет 52 Кредит 75 – 516 666,77 руб. – поступили средства от акционера ((500 000 руб. / 30 руб.) х 31 руб.); 10.02.2010 Дебет 75 Кредит 80 – 100 000 руб. – на дату регистрации изменений в учредительные документы отражено увеличение уставного капитала; 10.02.2010 Дебет 75 Кредит 83 – 8333,44 руб. – исчислена курсовая разница (16 666,67 долл. х (31 руб. – 30,5 руб.)); 10.02.2010 Дебет 75 Кредит 83 – 408 333,33 руб. – отражено превышение продажной стоимости акций над их номинальной стоимостью (508 333,44 руб. – 100 000 руб.). Справочно: в соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имущественных или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером)).
Акционеры ЗАО планируют осуществить уступку своих акций по договорам дарения. Какие действия совершить и какие документы подготовить должны акционеры ЗАО, а также эмитент, самостоятельно осуществляющий ведение реестра? 22
Прежде всего отметим, что Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» не предусматривает преимущественного права других акционеров ЗАО на приобретение акций, которые акционер ЗАО намерен передать по договору дарения третьим лицам, а также не предусматривает обязанности акционера согласовывать с ними совершение такой сделки. Пленум ВАС РФ постановлением от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» разъяснил, что «преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи» (пп. 9 п. 14 Пленума). О безвозмездной передаче акций третьим лицам Пленум ВАС высказался в пп. 8 п. 14 названного постановления, указав, что «предусмотренное Законом преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства. В случае представления заинтересованным лицом, имеющим преимущественное право на приобретение акций, доказательств, свидетельствующих о том, что договор безвозмездного отчуждения акций (дарения), заключенный участником общества с третьим лицом, является притворной сделкой и фактически акции были отчуждены на возмездной основе, такой договор в силу пункта 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации является ничтожным, а к сделке, с учетом ее существа, применяются правила, регулирующие соответствующий договор. Лицо, чье преимущественное право на приобретение акций нарушено, может в этом случае потребовать перевода на него прав и обязанностей покупателя акций по сделке, совершенной с третьим лицом». Таким образом, в данном случае, при безвозмездной передаче акций в порядке дарения, другие акционеры ЗАО не имеют преимущественного права покупки акций. Согласно ст. 143 ГК РФ акции относятся к числу ценных бумаг. В соответствии с п. 2 ст. 142 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ими, достаточно доказательств 23
их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризированном). Поэтому регистрацией сделки по отчуждению акций и, соответственно, регистрацией нового акционера является внесение записи в реестр акционеров. Согласно п. 3 ст. 44 Закона об АО держателем реестра акций может быть сам эмитент акций (общество), если число его акционеров не превышает 50. В соответствии с разделом 2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ от 02.10.1997 № 27 (далее – Положение о ведении реестра), для целей ведения реестра эмитент акций, имеющий право быть держателем реестра своих акционеров, является регистратором. Следовательно, на такого эмитента распространяются права и обязанности регистратора, установленные Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», Положением о ведении реестра, иными нормативными актами ФСФР. Согласно пп. 7.3.1 Положения о ведении реестра регистратор вносит в реестр записи о переходе прав собственности на ценные бумаги при совершении сделки (в том числе договора дарения) при предоставлении следующих документов зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или лицом, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги, или уполномоченным представителем одного из этих лиц: 1) передаточное распоряжение, форма которого прилагается к Положению о ведении реестра (передается регистратору); 2) документ, удостоверяющий личность (предъявляется регистратору); 3) подлинник или нотариально удостоверенная копия документа, подтверждающего права уполномоченного представителя (передается регистратору); 4) письменное согласие участников долевой собственности в случае долевой собственности на ценные бумаги (передается регистратору); 5) сертификаты ценных бумаг, принадлежащие прежнему владельцу, при документарной форме выпуска (передаются регистратору). 24
Передаточное распоряжение является основным документом для регистрации сделки, поскольку именно в нем содержится указание регистратору внести в реестр запись о переходе прав собственности на ценные бумаги. Форма передаточного распоряжения предусмотрена в приложении к Положению о ведении реестра. Данные, которые должны содержаться в передаточном распоряжении, указаны в п. 3.4.2 Положения о ведении реестра. В их числе указаны основание перехода права собственности на акции и цена сделки (если основанием перехода права собственности является договор купли-продажи, мены или дарения). Поэтому для регистрации в реестре акционеров сделки по отчуждению акций, в том числе по договору дарения, необходимо наличие такого договора, который представляется регистратору в качестве основания перехода права собственности на акции. В связи с этим в данном случае договор дарения акций следует заключить в письменной форме. Если запись в реестр о переходе права собственности на акции осуществляется через уполномоченных представителей, необходимо представить регистратору также подлинники или нотариально удостоверенные копии документов, подтверждающих права представителей.
Какова процедура приобретения ОАО более 10% своих акций, если у акционера (ЗАО), желающего их продать, нет оснований требовать выкуп согласно ст. 75 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»? Порядок приобретения обществом собственных размещенных акций регламентирован ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». В отличие от выкупа акций, который осуществляется по требованию (инициативе) акционера в силу закона (ст. 76 Закона об АО), приобретение акций в рамках ст. 72 Закона об АО представляет собой добровольное предложение общества своим акционерам продать принадлежащие им акции. Приобретение обществом собственных акций может осуществляться с целью уменьшения уставного капитала или с целью их последующей реализации. 25
Приобретение обществом размещенных акций возможно только в случае, если это предусмотрено уставом общества (п. 1 и 2 ст. 72, п. 1 ст. 29 Закона об АО). Согласно п. 4 ст. 72 Закона об АО продать акции может каждый акционер, владеющий акциями той категории (типа), которые решено приобрести. В случае, если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом ограничений, установленных ст. 72 Закона об АО, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Таким образом, все акционеры имеют равное право продать обществу принадлежащие им акции. Закон об АО не позволяет обществу выборочно приобретать акции только у некоторых акционеров. Следовательно, количество акций, которые ОАО сможет приобрести у ЗАО, будет зависеть от намерений других акционеров продать свои акции. Ограничения на приобретение обществом размещенных акций установлены ст. 72, ст. 73 Закона об АО и п. 2 ст. 5 Федерального Закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Согласно п. 1 ст. 72 Закона об АО общество не может принимать решение о приобретении собственных акций в целях уменьшения уставного капитала, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала. Также приобретение акций с целью их последующей реализации невозможно, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества (п. 2 ст. 72 Закона об АО). По сути, это означает, что после приобретения обществом собственных акций в обращении должны остаться акции, номинальная стоимость которых в сумме составит не менее 90% уставного капитала. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть оди26
наковой (п. 1 и 2 ст. 25 Закона об АО). В отличие от обыкновенных привилегированные акции могут иметь разную номинальную стоимость в зависимости от типа, к которому они относятся. Если ОАО размещались акции разных категорий и типов, то, учитывая ограничения, установленные п. 1 и 2 ст. 72 Закона об АО, количество акций, которые ОАО сможет приобрести у ЗАО, будет зависеть от номинальной стоимости и количества акций каждой категории (типа), размещенных обществом, и от категории (типа) акций, которые общество планирует приобрести. Если ОАО размещались только обыкновенные акции, то оно не сможет единовременно приобрести принадлежащий одному акционеру пакет собственных акций, превышающий 10%, если у общества нет намерения уменьшить свой уставный капитал. Также в этой ситуации ОАО не сможет приобрести более 10% акций и частями, если не будет параллельно осуществлять реализацию принадлежащих ему акций для того, чтобы после очередного приобретения акций в обращении оставалось не менее 90% акций, номинальная стоимость которых в сумме будет составлять не менее 90% уставного капитала ОАО. Аналогичная позиция отражена в постановлениях ФАС Северо-Кавказского округа от 23.07.2009 № А53-8378/2008-С1-21, от 27.03.2009 № А53-8381/2008-С1-51, в которых отмечалось, что при покупке обществом акций у своих акционеров в рамках положений п. 2 ст. 72 Закона об АО нужно исходить из того, что 90% их общего количества должно оставаться в обращении. Независимо от того, на какое количество акций совершены все сделки (несколько одновременно совершенных сделок) по их приобретению обществом в случае, если такое приобретение приведет к снижению общего количества акций, находящихся в обращении, до уровня, ниже установленного, подобные сделки являются ничтожными, поскольку иное толкование ведет к утрате значения указанной нормы и позволяет пакетами акций менее 10% скупить все акции общества. Решение о приобретении обществом части своих акций в целях уменьшения уставного капитала может быть принято только общим собранием акционеров. Приобретение же обществом собственных акций для дальнейшей их реализации возможно по решению общего собрания акционеров или по решению совета 27
директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения. Независимо от того, для каких целей осуществляется процедура приобретения обществом собственных акций, решение о приобретении может быть принято общим собранием только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 Закона об АО). Согласно п. 4 ст. 49 Закона об АО такое решение должно быть принято большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций общества, участвующих в собрании. В решении о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций (п. 4 ст. 72 Закона об АО). В соответствии с п. 5 ст. 72 Закона об АО после принятия такого решения не позднее, чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров – владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято. Уведомление должно содержать сведения, указанные в абз. 1 п. 4 ст. 72 Закона об АО. Если иное не установлено уставом общества, оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами. Срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, не может быть меньше 30 дней. Цена приобретения обществом акций определяется в соответствии со ст. 77 Закона об АО. Приобретение осуществляется посредством заключения договоров купли-продажи. Владелец акций выдает передаточное распоряжение в пользу ОАО. Передача прав по акциям фиксируется лицом, ведущим реестр акционеров (п. 2 ст. 149 ГК РФ). Право на акции переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя в реестре акционеров (ч. 2 ст. 29 Федерального закона 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Записи в реестр о переходе прав собственности на ценные бумаги вносит регистратор при предоставлении передаточного 28
распоряжения в порядке, установленном п. 7.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (утверждено постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 02.10.1997 № 27). Если приобретение осуществлено в целях уменьшения уставного капитала, то в соответствии с п. 3 ст. 72 Закона об АО акции погашаются при их приобретении. Погашения не происходит, если акции приобретаются не для целей уменьшения уставного капитала. Такие акции не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы обществом в течение года с даты их приобретения. В противном случае общество должно будет принять решение об уменьшении уставного капитала.
Зарегистрировано ЗАО (акционеры – два физических лица). Какую отчетность необходимо регулярно сдавать акционерному обществу в Федеральную службу по финансовым рынкам? Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров. В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона об АО закрытым обществом признается общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. В соответствии с п. 2 ст. 19 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон № 39-ФЗ) государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. 29