С од ер ж а ни е
Предисловие............................................................................................ III Список использованных сокращений.......................................... XI чАСТЬ i. Основные подходы к решению коллизионной проблемы и свойственные им нормообразующие факторы................................................................................. 1
Глава 1. Понятие принципов и нормообразующих факторов в международном частном праве. Роль дискуссии о природе и причинах применения иностранного частного права........................................................... 3 1.1. Дискуссия о природе и причинах применения иностранного
частного права, ее роль в выработке подходов к установлению логики коллизионного регулирования.............................................. 3 1.2. Понятие и классификация принципов и нормообразующих факторов в международном частном праве.....................................11 Глава 2. Классификация подходов к решению коллизионной проблемы.................................................................. 19 2.1. Общая характеристика материально‑правового подхода
и метода материально‑правовой унификации..................................19 2.2. Общая характеристика разнонаправленного подхода......................22 2.3. Общая характеристика однонаправленного подхода.......................23 Глава 3. Разнонаправленный подход и свойственные ему нормообразующие факторы.................. 27 3.1. Основные характеристики разнонаправленного подхода.................27 3.1.1. Основные элементы учения Савиньи ������������������������������������ 27 3.1.2. Развитие разнонаправленного подхода
во второй половине XIX – первой половине XX в. Размежевание сторонников разнонаправленного подхода на «универсалистов» и «партикуляристов»........................... 35 3.1.3. Поддержка и критика разнонаправленного подхода в доктрине международного частного права...........................38 — VI—
— содержание —
3.2. Нормообразующие факторы, свойственные
разнонаправленному подходу.........................................................42 3.2.1. Основы теории Кегеля: понятие коллизионно‑правовой справедливости и коллизионно‑правовых ценностей �������������������������������������� 42 3.2.2. Классификация коллизионных нормообразующих факторов..................................................44 3.2.3. Взаимодействие различных групп нормообразующих коллизионных факторов и пример их практического применения..................................58 3.2.4. Критика теории нормообразующих факторов Г. Кегеля..........60 3.2.5. Альтернативные теории о нормообразующих факторах, свойственных разнонаправленному подходу...........................66
Глава 4. Однонаправленный подход и свойственные ему нормообразующие факторы.................. 71 4.1. Теория статутов как первый исторический пример
использования однонаправленного подхода....................................71 4.1.1. Зарождение конфликтного подхода: учения глоссаторов и постглоссаторов как теории, предопределившие дальнейшие пути развития коллизионной доктрины �������������������������������������������������������� 71 4.1.2. Основные характеристики и разновидности теории статутов......................................................................78 4.1.3. Критика теории статутов.......................................................82 4.2. Разновидности однонаправленного подхода в коллизионной доктрине второй половины XIX – первой половины XX в............84 4.2.1. Разновидности однонаправленного подхода, основанные на использовании понятия «суверенитет» и других категорий международного публичного права ���������� 84 4.2.2. Разновидности однонаправленного подхода, делающие акцент на эффективности коллизионных решений, и их критика...........................................................................88 4.3. Невозможность признания современных односторонних коллизионных норм и института отсылки в качестве проявлений однонаправленного подхода.........................................92 4.3.1. Различия между однонаправленным подходом и современными односторонними коллизионными нормами ������������������������������������������������������� 92 — VII—
— содержание —
4.3.2. Классификация современных
односторонних коллизионных норм и выявление возможных признаков однонаправленного подхода в каждой из их разновидностей..............................................93 4.3.3. Различия между однонаправленным подходом и современным институтом отсылки (обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны)................................................................... 104 4.4. Проявления однонаправленного подхода в американском коллизионном праве второй половины XX в................................ 107 4.4.1. Развитие американского коллизионного права до середины XX в.. ������������������������������������������������������������ 107 4.4.2. Основные характеристики теории правительственного интереса Бр. Карри.............................. 109 4.4.3. Анализ техники применения теории Бр. Карри................... 112 4.4.4. Теория lex fori А. Эренцвейга............................................... 133 Часть II. Тенденции развития современного коллизионного права, их влияние на подходы к решению коллизионной проблемы и систему подлежащих учету нормообразующих факторов........................... 137
Глава 5. Сверхимперативные нормы как проявление однонаправленного подхода в современном международном частном праве.....................139 5.1. Понятие сверхимперативной нормы............................................. 139 5.2. Сверхимперативные нормы – разнонаправленный или однонаправленный подход?.................................................... 140 5.3. Теории об условиях применения различных групп сверхимперативных норм.............................................................. 152 5.3.1. Теория строго территориального характера публично‑правовых норм..................................................... 152 5.3.2. Теория специальной связи (special connection theory, Sonderanknüpfungslehre) ..................................................... 155 5.3.3. Теория применения сверхимперативных норм
договорного статута (theory of the proper law of contract, Schuldstatuttheorie) ............................................ 169 5.3.4. Теория учета сверхимперативных норм в качестве фактических обстоятельств дела (materiellrechtliche Berücksichtigung) ................................................................. 177 — VIII—
— содержание —
5.3.5. Теория специальных двусторонних коллизионных
норм (theory of special multilateral conflict of law rules)............ 190
5.4. Возможность отнесения к разряду сверхимперативных
норм императивных предписаний, имеющих основной целью защиту интересов отдельных субъектов........................................ 195
Глава 6. Тенденция материализации коллизионного права. Учет материально‑правовых нормообразующих факторов в ходе формирования коллизионных норм...........................................................................213 6.1. Тенденция материализации коллизионного права
как проявление невозможности рассмотрения коллизионных норм в качестве изолированной системы................ 213 6.2. Условия, при наличии которых возможен учет материальных нормообразующих факторов на уровне коллизионного регулирования.............................................................................. 219 6.3. Механизмы учета материальных нормообразующих факторов на коллизионном уровне. Возможность использования коллизионных норм с простой структурой для учета материальных нормообразующих факторов......................................................... 222 6.4. Множественность коллизионных привязок как специальный механизм учета материальных нормообразующих факторов на коллизионном уровне............................................................... 229 6.4.1. Альтернативные коллизионные нормы ............................... 232 6.4.2. Субсидиарные коллизионные нормы ................................... 242 6.4.3. Кумулятивные коллизионные нормы ................................... 245 6.4.4. Дистрибутивные коллизионные нормы ................................ 248 6.4.5. Комбинированные привязки ............................................... 249 6.4.6. Наложение коллизионных норм........................................... 250 6.5. Критика тенденции материализации коллизионного права и контраргументы......................................................................... 258 6.6. Совместимость учета материальных нормообразующих факторов с разнонаправленным подходом.................................... 265 6.7. Опыт построения систем, основанных на сочетании коллизионных и материальных нормообразующих факторов......... 268 6.7.1. Система В. Венглера ........................................................... 268 6.7.2. Система П. Нойхауза ......................................................... 271 6.7.3. Система Э. Читхэма и В. Риза ........................................... 273 — IX—
— содержание —
6.7.4. Система Р. Лефлара ........................................................... 275 6.7.5. Система Второго Свода конфликтного права США ........... 277 6.7.6. Сравнение европейских и американских систем нормообразующих факторов................................................ 280
6.8. Выводы относительно наиболее оптимальной системы
нормообразующих факторов......................................................... 283
Глава 7. Наиболее тесная связь как проявление современной тенденции гибкого коллизионного регулирования......................................................................................287 7.1. Предпосылки для возникновения тенденции
гибкого коллизионного регулирования.......................................... 287 7.2. Функции критерия наиболее тесной связи.................................... 289 7.2.1. Наиболее тесная связь как коллизионный принцип ............. 289 7.2.2. Наиболее тесная связь как генеральная или субсидиарная коллизионная привязка ........................... 291 7.2.3. Наиболее тесная связь как корректирующая оговорка ............................................. 292 7.3. Гибкое коллизионное регулирование как смещение центра тяжести коллизионной проблемы с законодательного на правоприменительный уровень................................................. 297 7.4. Подходы к раскрытию содержания критерия наиболее тесной связи.................................................................. 301 7.4.1. Коллизионный (территориальный) подход .......................... 301 7.4.2. Субъективный подход ......................................................... 302 7.4.3. Материально‑правовой подход ........................................... 306 Заключение ...........................................................................................317 Список литературы............................................................................323
— X—