Предисловие Практически каждый юрист в своей профессиональной деятельности сталкивается с трансграничными договорами (международными контрактами), в отношении которых встает вопрос о применимом материальном праве. Основной задачей настоящей работы является изучение подходов к решению этого вопроса. Несмотря на большую практическую значимость этого вопроса, в современной российской литературе ощущается недостаток фундаментальных работ, основанных на изучении зарубежного опыта. На страницах этой книги предпринята попытка восполнить данный пробел. Изложение материала в книге основывается на обобщении огромного количества иностранных работ, написанных на английском и немецком языках, которые изучались автором в первоисточнике (читатель может познакомиться со списком этих работ, приведенном в конце книги). В центре внимания находился опыт западноевропейских стран – членов Европейского союза. Этим государствам удалось выработать унифицированные подходы к коллизионному регулированию договорных обязательств, которые нашли выражение вначале в Римской конвенции 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам, а затем в Регламенте ЕС 2008 г. № 593/2008 о праве, применимом к договорным обязательствам (Регламент Рим I). Кроме того, большое внимание уделяется нормам Закона Швейцарии 1987 г. о международном частном праве, который считается своеобразным эталоном национального законодательного акта в этой области. Не оставлены без внимания и подходы, используемые в американском коллизионном праве, которые, прежде всего, зафиксированы во Втором Своде конфликтного права и Единообразном торговом кодексе США. Положения Римской конвенции и швейцарского закона оказали серьезное влияние на формулирование коллизионных норм в части 3 ГК РФ. В этой связи уяснение используемых зарубежом подходов к толкованию различных коллизионных решений имеет важное значение с точки зрения правильного понимания отечественных коллизионных норм. Конечно, автором также учитывались положения международных актов, содержащих правила коллизионного регулирования договорных обязательств – как международных договоров, так и актов рекомендательного характера. В то же время за рамками настоящей работы находятся международные акты, которые направлены на унификацию материально-правовых норм права международной торговли. Изучение рассматриваемых вопросов приобрело особую актуальность с учетом законотворческих работ по внесению изменений и дополнений в Гражданский кодекс РФ. Автор книги является членом образованной под эгидой Совета по кодификации гражданского законодательства при Прези-
—V—
—п р е д и с л о в и е —
денте РФ Рабочей группы по совершенствованию раздела VI «Международное частное право» Гражданского кодекса РФ. В предложениях Рабочей группы содержится целый ряд важных и интересных новелл, основанных на учете иностранного опыта (прежде всего, положений Регламента Рим I) и отечественной правоприменительной практики. По ходу работы автор старается объяснить причины, по которым Рабочей группой были рекомендованы те или иные изменения действующего российского коллизионного законодательства. Предлагаемая вниманию читателя книга состоит из четырех глав. В первой главе изучаются соглашения сторон о выборе применимого права (принцип автономии воли сторон) – их правовая природа, формы выражения (разновидности) и применимое право. Во второй главе анализируются различные законодательные ограничения, которые препятствуют сторонам самостоятельно выбирать право, применимое к их трансграничному договору. В третьей главе рассматривается коллизионное регулирование договоров, в отношении которых стороны не достигли соглашения о выборе применимого права. Наконец, последняя глава посвящена особенностям определения применимого материального права в международном коммерческом арбитраже. В настоящей книге отдельно не рассматриваются два ключевых элемента современного коллизионного регулирования договорных обязательства – теория сверхимперативных норм и принцип наиболее тесной связи. Эти институты подробно исследованы автором в другой монографии («Основы коллизионного права»), которая будет одновременно выпущена в свет и к которой мы отсылаем любознательного читателя, имеющего интерес к изучению теоретических основ современного международного частного права. Отличительной чертой настоящей работы является то, что она основана на использовании современной методологии, известной как «юриспруденция интересов» (Interessenjurisprudenz), а также такой ее более поздней разновидности, как «юриспруденция ценностей» (Wertungsjurisprudenz). Данная методология сегодня считается преобладающей в германской науке, а также науке ряда других европейских стран. Достижения этой методики, о которой более подробно написано в другой монографии автора («Основы коллизионного права»), позволяют выделить так называемые нормообразующие факторы, основанные на типизации и обобщении различных интересов, преследуемых участниками трансграничных отношений. Различное сочетание этих факторов в каждом конкретном случае предопределяет наиболее оптимальное коллизионное регулирование тех или иных аспектов договорных обязательств. Выделяются следующие виды нормообразующих факторов: 1) собственно коллизионные факторы, связанные с интересами различных групп лиц в сфере коллизионного регулирования: – индивидуальные коллизионные интересы, которые отражают интересы сторон соответствующего трансграничного договора. Данным инте— VI —
—п р е д и с л о в и е —
ресам в наибольшей степени соответствует применение персональных формул прикрепления (права гражданства или места жительства физического лица, места учреждения юридического лица или фактического нахождения его основного органа), а также использование принципа автономии воли; – коллизионные интересы оборота, то есть интересы всех третьих лиц, которые потенциально могут стать участниками частноправовых отношений на территории того или иного государства. Эти интересы направлены на применение коллизионных привязок, которые относятся к территориальным формулам прикрепления (например, место нахождения вещи) или формулам прикрепления, основанным на использовании места совершения юридических актов (например, место совершения сделки или место причинения вреда); – коллизионные интересы правопорядка, которые связаны с эффективным функционированием правопорядка и преимущественно представляют собой конкретизацию принципов общеправового характера (международное и внутреннее единообразие решений, правовая определенность и предвидимость результата, склонность к применению собственного материального права, исполнимость выносимых решений); 2) материальные факторы, которые ориентированы на учет основных принципов и тенденций материально-правового регулирования соответствующих аспектов договорного обязательства. Использование этих факторов предполагает учет материально-правового результата разрешения спора уже на стадии определения применимого права; 3) публичные факторы, которые учитывают наличие у различных государств публичных интересов в регулировании трансграничных договоров. Несмотря на то, что по общему правилу данные интересы удовлетворяются за счет специального института сверхимперативных норм, в некоторых ситуациях эти факторы могут оказывать влияние и на формирование коллизионных решений за его рамками. Таким образом, в настоящей работе предпочтительные коллизионные решения различных вопросов объясняются не только с позиций догматического или логического анализа (как это до сих пор обычно принято в отечественной литературе), но и с точки зрения изучения подходов, которые наилучшим образом отражают оптимальный баланс различных нормообразующих факторов, складывающийся в отношении каждого аспекта коллизионного регулирования договорных обязательств. Настоящая книга является в значительной степени результатом того исследования, которое проводилось автором в Институте Макса Планка по зарубежному и международному частному праву (Max-Planck Institut für ausländisches und internationales Privatrecht) в г. Гамбурге (Германия). Автор выражает огромную признательность за разностороннюю помощь, которая была оказана научным руководителем проекта, директором Института,
— VII —
—п р е д и с л о в и е —
проф. Ю. Базедовым (J. Basedow), а также руководителем департамента Института «Правовые системы России и других стран СНГ» Е. Курзински-Зингер (E. Kurzynsky-Singer). Данное исследование было профинансировано за счет стипендии Федерального Канцлера (BundeskanzlerStipendium) германского фонда Александра фон Гумбольдта (Alexander von Humboldt Stiftung). Автор благодарит работников Фонда за ту повседневную бесценную помощь в решении многочисленных организационных вопросов, без которой нормальная работа над проектом была бы немыслима. Автор благодарит руководителя Института восточноевропейского права, а в настоящее время также декана юридического факультета Кильского Университета им. Кристиана Альбрехта проф. А. Трунка (A. Trunk) за помощь в организации немецкого исследования, а также многочисленные интересные дискуссии и научные связи, которые имели место благодаря семинарам и конференциям, организуемым в г. Киле. Одним из таких бесценных знакомств стали регулярные встречи с проф. М.М. Богуславским, которому автор выражает свою признательность и пожелания крепкого здоровья. Настоящая книга не могла бы появиться на свет без постоянной поддержки со стороны родной для автора кафедры гражданского права юридического факультета Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова, с которой связаны все этапы профессионального становления автора. Особую благодарность автор адресует своему руководителю и Учителю, заведующему кафедрой проф. Е.А. Суханову, без поддержки которого никогда не состоялся бы описанный выше немецкий проект и вообще формирование автора как ученого и преподавателя. Кроме того, хочется сказать самые теплые слова в адрес другого научного коллектива, в котором автору посчастливилось работать, – кафедры Международного частного права ГОУ «Российская школа частного права» и ее руководителя проф. А.Н. Жильцова, который всегда поддерживает автора в его самых смелых начинаниях. Огромная благодарность также выражается проф. И.С. Зыкину, который оказал помощь в организации немецкого исследования и который своими советами всегда помогает автору лучше понять, в каком направлении следует искать наиболее перспективные и интересные идеи. Наконец, простое человеческое спасибо супруге и детям за терпение и те часы, которые были у них отняты ради подготовки этой книги. При работе над настоящей книгой автором были использованы справочные правовые системы «КонсультантПлюс» и «Гарант».
— VIII —