Основные тенденции развития зарубежного корпоративного законодательства - Пробная глава by Infotropic Media

ГЛАВА 2

ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ КОРПОРАТИВНОГО ЗАКОНОД АТЕЛЬСТВА В УСЛОВИЯХ ФОРМИРОВАНИЯ НОВЫХ МОДЕЛЕЙ БИЗНЕСА 1. Социализация корпоративного законодательства За последние годы резко вырос интерес к социальному предпринимательству как в России, так и за рубежом. Однако если в России социальное предпринимательство находится в начальной стадии развития, то в развитых странах Европейского союза и в США появляется все больше корпораций с социальной миссией, формируются сообщества, разрабатываются эффективные меры государственной поддержки социальных предпринимателей. Такая тенденция во многом обусловлена способностью социального бизнеса оказывать влияние на устойчивость экономики, решение общественных проблем и вопросы охраны окружающей среды. В условиях социальной экономики предприятия конкурируют за то, чтобы быть лучшими для мира, людей, которые в нем живут, и окружающей среды, от которой зависит качество жизни. Чтобы построить такую экономику, нужна новая модель ведения бизнеса, гармонично сочетающая социальные цели и прибыль. Сегодня мы наблюдаем развитие одной из самых важных бизнес- тенденций: растущее глобальное движение людей, использующих бизнес как силу добра. Это движение имеет много лидеров-у частников по всему миру — м алые предприятия, предприятия среднего 77

Глава 1. Особенности развития зарубежного корпоративного законодательства

и крупного бизнеса, а также транснациональные корпорации. Некоторые предприятия используют бизнес для борьбы с бедностью, а другие — д ля восстановления окружающей среды. Новый стимул развития этой тенденции придал глобальный экономический кризис 2008 г., результатом которого явилось несовершенство существующей сегодня глобальной экономической системы. Это, в свою очередь, повлекло за собой рост интереса к системам, в которых задействовано большое количество разнообразных и равноправных участников. Новые общественные запросы потребовали решения новых задач и расширения возможностей для развития социального бизнеса. Необходимо учитывать, что эффективность правового регулирования социального предпринимательства во многом определяется социальной политикой государств. Сегодня происходит процесс переосмысления роли бизнеса в обществе. Все чаще российские и зарубежные исследователи обращают внимание на необходимость организации более эффективного межсекторного взаимодействия органов власти, коммерческих и некоммерческих организаций 103для решения острых социальных проблем. Анализируя российскую социальную политику в аспекте межсекторального взаимодействия, А. С. Автономов приходит к выводу о том, что «в России не использовался и не используется в должной мере опыт проведения социальной политики и межсекторного взаимодействия, накопленный в развитых государствах (речь идет именно об использовании, а не о слепом копировании такого опыта, что также отнюдь не эффективно» 104. В связи с этим обращение к зарубежному опыту развития социального предпринимательства представляется особенно интересным. В настоящем параграфе рассматривается опыт США как государства, где впервые возникло социальное предпринимательство, наднациональное и национальное законодательство стран Европейского союза на примере Франции, Италии, Великобритании. Отдельно рассматривается законодательство Китая как страны, законодательство которой отличается своеобразием и не вписывается в рамки двух 103

104

См., например: Социальная политика в контексте межсекторного взаимодействия / отв. ред. А. С. Автономов, И. Н. Гаврилова. М., 2009. Автономов А. С. Указ. соч. С. 398.

1. Социализация корпоративного законодательства

указанных подходов. С учетом того, что в современный период рынки Китая и развитых стран находятся на разных стадиях развития и для китайских компаний выживание является главным приоритетом, представляется важным рассмотреть особенности развития китайского законодательства о социальном предпринимательстве. В настоящее время за рубежом активно развиваются различные организационно-правовые формы социального предпринимательства. Как в США, так и в Европе такие предприятия могут создаваться в форме корпораций с гибкими целями, корпораций общественного блага, социально ориентированных корпораций. Китайские компании, как правило, финансово слабее своих более развитых аналогов на развитых рынках Европейского союза и США, с учетом того что в современный период рынки Китая и развитых стран находятся на разных стадиях развития и для китайских компаний выживание является главным приоритетом. Однако по мере того, как общество становится более цивилизованным, а потребители — б олее осведомленными о проблеме загрязнения окружающей среды, китайские компании становятся все более осведомленными и ответственными за внедрение практики корпоративной социальной ответственности — К СО. Анализируя эволюцию законодательства США о социальных корпорациях, Ю. А. Кицай отмечает, что «первый закон о социальных корпорациях (Benefit corporation) был принят в апреле 2010 г. в штате Мэриленд. На январь 2014 г. статус социальной корпорации мог быть получен в следующих тринадцати штатах: Вашингтон, Вермонт, Вирджиния, Гавайи, Иллинойс, Калифорния, Луизиана, Массачусетс, Мэриленд, Нью-Д жерси, Нью-Йорк, Пенсильвания, Южная Каролина (10, c. 20). Деятельность социальной корпорации должна быть ориентирована на интеграцию социального и коммерческого эффекта. При этом социальный аспект деятельности первичен, что сдерживает стремление социальной корпорации к максимальной прибыли» 105. В большинстве штатов США получили широкое распространение низкодоходные корпорации с ограниченной ответственностью (Low-Profit Limited Liability Company) и социальные корпорации (Benefit corporation). 105

Кицай Ю. А. О некоторых особенностях социализации корпоративного права США // Пробелы в российском законодательстве. 2016. № 1. С. 46. 79

Глава 1. Особенности развития зарубежного корпоративного законодательства

Следует также отметить «корпорации с гибкими целями (the flexible purpose corporation — FPC), корпорации общественного блага (public benefit corporation — PBC), социально ориентированные корпорации (social purpose corporation — S PC), а также специальные государственные агентства, создаваемые отдельным законом штата для реализации какого-либо социального проекта. Однако независимо от выбора организационно-правовой формы осуществления предпринимательской деятельности организации необходимо пройти единую федеральную сертификацию на соответствие требованиям к ведению социально полезной деятельности, дающую право пользоваться статусом B Corp (корпорация для общественной пользы), ценность которого заключается в возможности (в зависимости от рейтинга социального предприятия) получить доступ к значительным инвестициям» 106. С целью использования возможности бизнеса для решения серьезных проблем общества в 2006 г. в США была создана некоммерческая организация B Lab 107, которая разработала и внедрила сертификаты B Lab certification или B Corporation certification для компаний, соответствующих критериям социальной и экологической эффективности. Введение такой сертификации позволяет решить следующие задачи: — разграничить действительно «хорошие» компании и компании, не ставящие социально значимые цели; — привлечь инвестиции на социальные проекты и охрану окружающей среды; — способствовать реализации государственных программ по ускорению роста социального предпринимательства и инвестиционного воздействия на социально значимые цели. Цель создания некоммерческой организации B Lab заключается в достижении такого состояния, когда все компании будут конкурировать, чтобы быть не только лучшими в мире, но и лучшими для всего мира, и в результате, как отмечается на официальном сайте этой организации, «общество будет наслаждаться глобальным и устойчивым процветанием» 108. 106 107 108

Там же. URL: https://bcorporation.eu/about-b-lab URL: https://bcorporation.eu/about-b-lab

1. Социализация корпоративного законодательства

Бизнес-сообщество может быть частью решения глобальных проблем, таких как неравенство в благосостоянии, изменение климата и социальные волнения. Через сеть глобальных партнерских организаций и взаимосвязанных инициатив B Lab работает над созданием эффективных альтернатив экономической системе, которая не может создать эти решения. B Lab преследует эту цель, проверяя авторитетных лидеров бизнес-сообщества, создавая поддерживающую инфраструктуру и побуждая других следовать их примеру, а также привлекая основные институты, способные преобразовать экономику. B Lab продвигает инновационные коммерческие и некоммерческие модели для социальных изменений в мире, развивает рынки долгосрочного капитала и стратегические инициативы для роста сектора своих сертификатов, улучшает уставы корпораций на предмет социальной ответственности, объединяет бизнес и социальные предприятия. Сертификация B Corp подтверждает, что бизнес соответствует самым высоким стандартам проверенной эффективности — о т цепочки поставок и материалов до благотворительных пожертвований и льгот для сотрудников. Положительное влияние поддерживается требованиями прозрачности и подотчетности. Сертификация B Corp не просто показывает правовой статус компании, она обязывает учитывать влияние заинтересованных сторон на долгосрочную перспективу. Таким образом, существующая в США единая система федеральной сертификации на соответствие требованиям к ведению социально полезной деятельности дает право пользоваться статусом корпорации общественной пользы — B Corp 109. Сертифицированные компании B Corp — это новый вид бизнеса, который сочетает в себе цель и прибыль. Такие корпорации должны учитывать влияние своих решений на интересы работников, клиентов, поставщиков, общество и окружающую среду. Европейский союз В период 2010–2012 гг. в законодательстве большинства европейских стран возникли новые модели ведения бизнеса в форме корпораций 109

URL: https://bcorporation.eu/about-b-corps 81

Глава 1. Особенности развития зарубежного корпоративного законодательства

общественного блага и корпораций социального назначения. B-Lab — орган по сертификации компаний, основанный на внебюджетных критериях, сыграл центральную роль в разработке и продвижении этих гибридных моделей. Важной вехой развития законодательства о социализации деятельности корпораций и стимулирования финансирования социальных предприятий в Европейском союзе является вступление в силу 15 мая 2013 г. Регламента Европейского парламента и Совета № 346/2013 о европейских фондах социального предпринимательства 110. В Регламенте отмечается, что социальные предприятия создаются для достижения социальных целей, а не просто для получения прибыли. Этот растущий сектор насчитывает 10% европейских компаний и более 11 млн человек. Хотя они часто получают государственную помощь, основным источником их финансирования являются частные инвестиции фондов социального предпринимательства. С учетом того что инвесторам, особенно трансграничным инвесторам, не всегда легко идентифицировать эти фонды или сравнить преимущества различных типов фондов, в ЕС был утвержден специальный ярлык Европейского фонда социального предпринимательства «fonds d’entrepreneuriat social européen» (EuSEF), чтобы помочь инвесторам легче определить назначение своих инвестиций. С одной стороны, этот ярлык позволяет инвесторам легче находить и выбирать европейские фонды социального предпринимательства, с другой стороны, помогает социальным предприятиям легче получать доступ к финансам и позволяет менеджерам инвестиционных фондов находить средства дешевле и проще. Фонды, созданные с ярлыком Европейского фонда социального предпринимательства, должны направлять не менее 70% своих инвестиций в социальные предприятия. Кроме того, они должны предоставлять ключевую информацию для инвесторов в стандартизированном формате. Эта информация касается, в частности, социальных целей фондов; социальных предприятий, в которые они 110

Règlement (UE) n 346/2013 du Parlement européen et du Conseil du 17 avril 2013 relatif aux fonds d’entrepreneuriat social européens. URL: https://eur-lex.europa.eu/ legal-content/FR/LSU/?uri=CELEX%3A32013R0346

1. Социализация корпоративного законодательства

инвестируют; методики определения соответствия компании своим социальным целям. После того как фонд предоставил необходимую информацию и выполнил важные условия для своей организации и работы, он может привлекать инвестиции со всего Европейского союза. В дополнение к правилу о семидесяти процентах управляющий фондом должен представить доказательства хорошего корпоративного управления и эффективных систем и средств контроля, а также избегать конфликта интересов. Эти средства находятся под надзором национальных властей страны, в которой они созданы. Этот ярлык может быть отозван, если они не соответствуют одному из условий. Европейская Комиссия подготовила обзор социального предпринимательства в странах Европы — « Карту социальных предприятий и их экосистем» (A map of social enterprises and their ecosystems in Europe) 111. Обзор включает информацию о состоянии социального предпринимательства в 28 государствах — ч ленах Европейского союза и в одном государстве, которое не входит в ЕС, — в Швейцарии. Рассматриваются такие показатели, как национальная политика и законодательство о социальных предприятиях, система и механизмы поддержки, особенности инвестирования, системы оценки влияния и отчетности, процедура сертификации и т. д. На основании проведенного анализа и оценки зарубежного законодательства сформулированы следующие критерии социальных предприятий. Во-первых, осуществление непрерывной экономической деятельности, участие в производстве или в обмене товаров или услуг. Именно систематизированная коммерческая деятельность является основным критерием разграничения социального предприятия от классических некоммерческих организаций и объектов социальной экономики. Во-вторых, должна быть сформулирована четко определенная социальная (то есть идущая на благо обществу) цель. Это отличает 111

Directorate-General for Employment, Social Affairs and Inclusion. This document has been prepared for the European Commission however it reflects the views only of the authors, and the Commission cannot be held responsible for any use which may be made of the information contained therein. More information on the European Union is available on the Internet (http://www.europa.eu). Luxembourg: Pu blicationsOfficeoftheEuropeanUnion, 2015. 83

Глава 1. Особенности развития зарубежного корпоративного законодательства

социальные предприятия от иных видов бизнеса, направленных на получение прибыли. В‑третьих, существование механизмов, обусловленных социальной целью организации, которые ограничивают распределение прибыли и активов организации. Таким образом, социальная цель всегда является более приоритетной по сравнению с целью получения прибыли. В‑четвертых, обязательный признак социального предприятия — его независимость от государства. В‑пятых, решения в социальном предприятии принимаются демократическим путем. В отличие от классических форм ведения коммерческой деятельности социальные предприятия применяют комбинацию не только рыночных, но и нерыночных источников финансирования. Так, социальные предприниматели Чехии, Финляндии, Франции, Италии и Великобритании ориентированы в большей степени на рыночные механизмы, а в Австрии и Польше наблюдается обратная тенденция ориентации на нерыночные механизмы. Источники дохода социальных предприятий могут быть как частные, так и государственные. К государственным источникам относятся гранты, субсидии на выполнение проекта или программы, а также средства, полученные за оказание социальных услуг по договорам с публичными органами. К частным источникам финансирования относятся спонсорские пожертвования, доходы от оказания услуг и продажи товаров, членские взносы и другие средства. В большинстве европейских государств главным заказчиком и источником доходов социальных предприятий является государство. Например, в Великобритании в 23% социальных компаний государство — е динственный источник дохода, в Италии — 4 5%. В настоящее время социальный бизнес в Европе находится в стадии развития, но социальным корпорациям оказывается всесторонняя государственная поддержка в следующих формах: — принятие специального законодательства о социальном предпринимательстве; — приятие государственных программ поддержки социального предпринимательства; 84

1. Социализация корпоративного законодательства

— механизмы взаимной поддержки; — рынки инвестиций и оценка влияния; — система отчетности. Наиболее эффективные и содержательные государственные программы поддержки социального бизнеса разработаны в Бельгии, Великобритании, Дании, Германии, Италии, Люксембурге, Польше, Португалии, Словении, Франции, Хорватии, Швейцарии, Швеции. Системы поддержки отсутствуют в основном в странах Восточной Европы, вступивших в ЕС относительно недавно (в частности, в Болгарии, Литве, Латвии, Словении, Словакии, Румынии, Чехии, Эстонии, а также на Мальте). Тем не менее структурные фонды ЕС периодически организуют мероприятия, направленные на поддержку социального бизнеса. В Австрии, Германии, Финляндии и Нидерландах также отсутствуют аналогичные программы. Поддержка социального предпринимательства реализуется посредством таких мероприятий, как привлечение внимания к этой сфере деятельности, распространение знаний, обмен опытом; поддержка и сервисы в сфере предпринимательства; помощь в привлечении инвестиций; специальные финансовые инструменты (например, фонды социального инвестирования, специальная инфраструктура, социальные коворкинги, обеспечение доступа к рынку. В Европейском союзе уделяется значительное внимание организации обмена наилучшим опытом в рассматриваемой сфере. В таких странах, как Италия, Франция и Великобритания, оказывается не только помощь, но и защита социальным предпринимателям. В Бельгии, Нидерландах, Словении, и других странах создаются специальные бизнес-инкубаторы. Оценка влияния и система отчетности практически не развита в странах Евросоюза. Если где-то и существует принятая методология оценки, то составление отчетов в этой области практически нигде, за исключением Бельгии и Германии, не является обязательным. Европейский парламент признал важность для компаний передачи информации об устойчивом развитии, такой как социальные и экологические факторы, для выявления рисков устойчивости и повышения доверия инвесторов, бизнеса и потребителей. Например, 85

Глава 1. Особенности развития зарубежного корпоративного законодательства

в Директиве 2014/95/ЕС от 22 октября 2014 г. о внесении изменений в Директиву 2013/34/ЕС относительно раскрытия нефинансовой информации и информации, касающейся разнообразия, некоторыми крупными компаниями и группами указано, что фактически предоставление нефинансовой информации имеет важное значение для перехода к устойчивой глобальной экономике, сочетающей долгосрочную прибыльность с социальной справедливостью и защитой окружающей среды. Как отмечает О. М. Сакович, «после вхождения в 2004 г. Чехии, Словакии и Польши в Европейский союз в законодательстве этих стран усилилась тенденция социализации коммерческой деятельности, а социальное предпринимательство стало рассматриваться как самостоятельный сегмент, чему, безусловно, содействует и законодательство ЕС» 112. В Великобритании начиная с 2005 г. функционирует новая форма компании — Community Interest Company (CIC), первая европейская гибридная форма с чертами некоммерческой организации и компании с ограниченной ответственностью. Особенность CIC заключается в гибкой структуре управления и, как отмечают Д. Г. Александров и Т. И. Королева, «для обеспечения финансовой устойчивости и соблюдения общественных интересов они наделены неотчуждаемым правом собственности и имеют некоторые ограничения на распределение полученной прибыли. Такие компании не могут быть зарегистрированы в качестве благотворительной организации, однако могут иметь статус некоммерческой организации, обеспечивающий возможность получения налоговых льгот» 113. В настоящее время социальные предприятия Великобритании могут создаваться в следующих организационно-правовых формах: компании и партнерства с ограниченной ответственностью, благотворительные фонды, благотворительные инкорпорированные организации — C haritable incorporated organization (CIO), кооперативы, промышленно-сбытовые общества (Industrial and

112

113

Подробнее об этом см.: Сакович О. М. Правовые основы социального предпринимательства в Чехии, Словакии и Польше // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2018. № 5. С. 89. Александров Д. Г., Королева Т. И. Социальное предпринимательство в современном мире // Экономика и управление. 2014. № 4. С. 48.

1. Социализация корпоративного законодательства

Provident Society) и компании, действующие в интересах местного сообщества, — C ommunity Interest Company (CIC). С января 2016 г. в Италии действует особая организационно- правовая форма Società Benefit («благотворительная компания») 114, позволяющая предпринимателям, менеджерам, акционерам и инвесторам выполнить социальную миссию компании и выделиться на рынке посредством действенной и инновационной правовой формы, адекватной вызовам и возможностям рынков XXI в. В США также существует аналог, эквивалентный итальянской Società Benefit, впервые введенный в 2010 г. и теперь существующий в 33 штатах. Таким образом, организационно-правовая форма Società Benefit представляет собой эволюцию концепции компании. В то время как традиционные итальянские компании функционируют с единственной целью распределения дивидендов среди акционеров, Società Benefit являются выражением более развитой парадигмы, они объединяются в своих корпоративных целях в дополнение к целям получения прибыли с целью оказания положительного влияния на компанию и биосферу. Società Benefit — э то новый правовой инструмент, который создает прочную основу для долгосрочного согласования миссий и создания общих ценностей. Società Benefit осуществляет социальную миссию в случае увеличения капитала и смены руководства, обеспечивая большую гибкость в оценке потенциала продаж и позволяя поддерживать свою миссию даже в случае листинга на фондовой бирже. Речь идет не о социальных предприятиях или об эволюции некоммерческих организаций, а о позитивной трансформации доминирующих бизнес-моделей для получения прибыли, чтобы сделать их более подходящими для вызовов и возможностей рынков XXI в. Ограничения итальянской Società Benefit более строгие, чем ограничения американской Benefit Corporation, особенно с точки зрения сравнения взятых обязательств и индивидуальной ответственности директоров, которые несут более широкую юридическую 114

Decreto Legge 1882 del 17 Aprile 2015 sulle Società Benefit. Si veda la relazione introduttiva che esplicita le intenzioni del legislatore. Il Testo di Legge sulle Società Benefit L. 28–12–2015 n. 208, Commi 376–384. Pubblicata in Disposizioni per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato (legge di stabilità 2016). Gazzetta Uff. 30 dicembre 2015, n. 302, S.O. 87

Глава 1. Особенности развития зарубежного корпоративного законодательства

ответственность. Директора Società Benefit должны обеспечивать правильный баланс между интересами акционеров, достижением целей «общей прибыли» и интересами заинтересованных сторон. В случае несоблюдения этого установленного законом обязательства применяются положения Итальянского гражданского кодекса, касающиеся ответственности директоров. В отличие от традиционного подхода, позволяющего администраторам ставить прибыль выше всего остального, законодательство о Società Benefit изменяет цель компании, предоставляя предпринимателям бóльшую свободу, с учетом социальных нужд людей и воздействия на окружающую среду. Компании Società Benefit имеют следующие основные особенности: 1. Акционеры таких компаний могут пользоваться всеми теми же защитными мерами и правами, закрепленными в традиционном корпоративном праве, но они также обладают большей свободой с учетом основной миссии компании. 2. В соответствии с законодательством о Società Benefit при нулевых затратах для государства создается возможность экономического роста и создания новых способов развития социальных предпринимателей, а также предлагаются новые возможности для инвесторов, которые внимательно относятся к вложению своих инвестиций. 3. По сравнению с законодательством о классических формах компаний новое законодательство помогает талантливым людям, учреждениям, инвесторам и потребителям различать «хороших» и «плохих» участников рынка. В качестве примера применения законодательства о Società Benefit в сети Интернет можно ознакомиться с правилами компании Nativa Srl Società Benefit 115. Устав может служить в качестве справочного материала для создания стартапов или для преобразования существующих компаний в Benefit Company. Nativa Srl разработала свой первый устав на основе модели Benefit Corporation в 2012 г. и стала первой итальянской компанией, сертифицированной в 2013 г.

115

URL: http://www.nativalab.com/NATIVA_SRL_Societa_Benefit.pdf

1. Социализация корпоративного законодательства

Французский законодатель также не остался в стороне от общеевропейских тенденций. Сейчас во Франции активно обсуждается концепция «социального интереса» предприятия, которая ранее никогда не была сформулирована на уровне законодательства. Современная европейская концепция социального интереса корпорации получила наиболее яркое выражение во французском корпоративном законодательстве, основанном на принципе целевой правоспособности компании: акционерного общества, коммандитного товарищества, общества с ограниченной ответственностью и т. д. и определенной цели деятельности (продажа, аренда и т. д.). Компании могут создаваться с различными целями, как связанными, так и не связанными с получением прибыли. Например, по французскому праву ассоциация — это соглашение, в соответствии с которым два или более лица объединяют свои знания или деятельность с какой-либо целью, не направленной на получение прибыли. Особенность такого соглашения заключается в том, что оно регулируется общими принципами права, применимыми к договорам и обязательствам. Законом от 1 марта 1984 г., касающимся предотвращения и урегулирования банкротства предприятий 116, была впервые сформулирована концепция осуществления предпринимательской деятельности некоммерческим юридическим лицом частного права, если такая деятельность обусловлена социальным интересом. Аналогичным образом Законом от 10 сентября 1947 г. о статусе обществ взаимного страхования 117 и Законом от 23 июля 1987 г. № 87–571 о развитии благотворительной деятельности 118 были определены особенности этих организаций и принципов корпоративного управления в интересах всех участников. Например, Sociétés coopératives de production

116

117

118

Loi n84–148 du 1 mars 1984 relative à la prévention et au règlement amiable des difficultés des entreprises. URL: https://www.legifrance.gouv.fr/affichTexte.do?cidTe xte=JORFTEXT000000501098&categorieLien=cid Ordonnance n 45–2456 du 19 octobre 1945 portant statut de la mutualité.URL: https:// www.legifrance.gouv.fr/affichTexte.do?cidTexte=JORFTEXT000000699044&dateTex te=20190303 Loi n 87–571 du 23 juillet 1987 sur le développement du mécénat. URL: https://www. legifrance.gouv.fr/affichTexte.do?cidTexte=LEGITEXT000006069014 89

Глава 1. Особенности развития зарубежного корпоративного законодательства

(SCOP) 119 или Sociétés coopératives d’intérêt collectif (SCIC) 120 являются кооперативами, созданными в форме коммерческой компании с целью осуществления социально значимого проекта и/или для реализации коллективных интересов различных заинтересованных лиц. Недавно Законом от 31 июля 2014 г. № 2014–856 121 были определены правовые инструменты, благоприятствующие экономике социальной солидарности (ESS), которая включает в себя различные формы социальной, экономической и политической поддержки предприятий с социальными целями. Положения закона применяются к юридическим лицам частного права, созданным с некоммерческими целями и направляющим полученную прибыль на развитие корпорации или иную общественно полезную цель (ст. 1 Закона). Закон 1901 г. об ассоциациях 122 является одним из основных законов Франции, закрепившим свободу создания, организации и деятельности ассоциаций без необходимости получения предварительных разрешений или контроля со стороны администрации. Согласно Закону принцип «свободы ассоциаций» (собраний) характеризуется следующими особенностями: 1) свобода создания ассоциации (проведения собрания) без разрешения и даже без предварительного объединения; 2) возможность получения официального статуса ассоциации при условии регистрации предварительного объявления о ее создании; 3) приобретение правоспособности на основании подачи заявления и предварительной огласки. Законом установлен особый правовой режим для отдельной категории ассоциаций, для создания которых требуется предварительное 119

120

121

122

Loi du 19 juillet 1978 portant statut des sociétés coopératives de production.URL: https:// www.legifrance.gouv.fr/affichTexte.do;?cidTexte=LEGITEXT000006068644 Loi du 17 juillet 2001 portant diverses dispositions d’ordre social, éducatif et culturel et créant ces sociétés coopératives d’intérêt collectif.URL: https://www.legifrance.gouv.fr/ affichTexte.do?cidTexte=JORFTEXT000000757800&categorieLien=id LOI n° 2014–856 du 31 juillet 2014 relative à l’économie sociale et solidaire (1). URL: https://www.legifrance.gouv.fr/affichTexte.do?cidTexte=JORFTEXT000029313296& categorieLien=id Loi du 1er juillet 1901 relative au contrat d’association. URL: https://www.legifrance. gouv.fr/affichTexte.do?cidTexte=LEGITEXT000006069570&dateTexte=20090506

1. Социализация корпоративного законодательства

согласие Государственного совета. Речь идет об общественно полезных ассоциациях, целью создания которых является реализация общественных интересов, следовательно, ассоциация имеет право выступать публично в их защиту, в том числе в судах, а также имеет право подавать обращения в органы власти. Такие ассоциации пользуются финансовой поддержкой государства. Если они заявляют о своем благотворительном статусе, закон признает, что их миссия не должна ограничиваться исключительно общественно полезными услугами, которые они предоставляют. В компетенцию таких ассоциаций входит также защита прав и интересов получателей услуг, социальное развитие, улучшение условий жизни. Таким образом, общественные организации, в том числе, осуществляют миссию объединения группы участников — заинтересованных лиц, а также защиту прав или интересов получателей услуг. Для более эффективной поддержки общественно полезных некоммерческих организаций государством предусмотрены дотации. Так, например, фонды, которые создаются для реализации общественно полезной цели, получают налоговые льготы только в случае признания их общественной полезности. Государственные органы осуществляют контроль за управлением в ассоциациях и использованием их дотаций. Однако такой режим не может быть полностью применен в отношении коммерческих компаний, правоспособность которых и система распределения прибыли связана с другими правилами управления и контроля. Что касается гражданских и торговых обществ и товариществ, французское законодательство не дает четкого определения их интересов. Однако можно найти ссылки на статьи, относящиеся к контролю и управлению в зависимости от организационно-правовой формы. Согласно ст. L.1833 ФГК всякое общество должно иметь законный предмет деятельности и учреждаться в общем интересе участников. Таким образом, управляющий гражданского общества по ст. 1848 ФГК может выполнять все действия по управлению, которых требуют интересы общества. Управляющий обществом с ограниченной ответственностью в отношениях между участниками, даже при отсутствии определения его полномочий в уставе, должен осуществлять все акты управления в интересах общества. Более того, даже при отсутствии 91

Глава 1. Особенности развития зарубежного корпоративного законодательства

законодательного регулирования концепция социального интереса используется судьями в случаях возникновения конфликта интересов. Например, для определения наличия злоупотребления большинством или меньшинством акционеров своим контролем или способностью блокировать решения, при выяснении вопроса о компетенции уполномоченного лица общества и т. д. Развитие корпоративного управления в Китае происходит под влиянием тенденций усиления роли независимых директоров, обеспечения прозрачности и раскрытия информации, а также социализации деятельности корпораций. В 2002 г. был опубликован подготовленный Комиссией по рынку ценных бумаг Китая Кодекс корпоративного управления листинговых компаний 123. Кодекс содержит основные принципы корпоративного управления для листинговых компаний Китая, способы защиты прав и интересов инвесторов, правила профессиональной этики директоров, наблюдательных советов, менеджеров и других членов органов управления. Этот Кодекс применяется в отношении всех публичных компаний, а его положения учитываются при оценке эффективности структуры корпоративного управления корпорации. Если в корпорации обнаружены значительные проблемы в сфере корпоративного управления, Комиссия по рынку ценных бумаг может вынести постановление о необходимости внесения изменений, соответствующих требованиям Кодекса. В листинговой компании должна быть предусмотрена стандартизированная и прозрачная процедура отбора и назначения директоров в уставе компании, чтобы гарантировать, что выбор и назначение директоров является открытым, справедливым и независимым. Такая компания должна раскрывать данные кандидатов на должности директоров перед общим собранием акционеров и обеспечивать, чтобы акционеры обладали достаточными знаниями о кандидатах при голосовании. Кандидат в директора должен сделать письменное обязательство перед общим собранием акционеров, согласиться принять кандидатуру, пообещать публично раскрыть информацию 123

上市公司治理准则中国证监会 www.csrc.gov.cn 时间： 2002–01–07 来源：证监发 [2002]1号. URL: http://www.csrc.gov.cn/pub/newsite/flb/flfg/bmgf/ssgs/gszl/201012/ t20101231_189703.html

1. Социализация корпоративного законодательства

о кандидате в директора как правдивую и полную и обеспечить выполнение обязанностей директора после выборов. Общее собрание акционеров должно активно продвигать систему кумулятивного голосования на выборах директоров. Публичная компания с контрольным пакетом акций более 30% должна применять систему кумулятивного голосования и обозначить правила применения такой системы в уставе компании. В публичной компании заключается трудовой договор с директорами, в котором указываются права и обязанности, возникающие между компанией и директорами, срок полномочий директоров, ответственность директоров за нарушение законов и нормативных актов и устава компании, а также компенсация за досрочное расторжение компанией договора. Согласно ст. 40 Кодекса количество и состав Совета директоров должны соответствовать требованиям соответствующих законов и нормативных актов, гарантируя, что Совет директоров может проводить плодотворные обсуждения и принимать обоснованные, быстрые и взвешенные решения. Зарегистрированная компания должна создать систему независимых директоров — независимых от компании, в которой они работают, и от основных акционеров компании. Независимые директора не могут занимать к акие-либо другие должности в публичной компании, кроме должности независимых директоров. Независимые директора должны добросовестно выполнять свои обязанности в соответствии с требованиями соответствующих законов, нормативных актов и устава компании, а также защищать общие интересы компании, особенно обращая внимание на законные права и интересы миноритарных акционеров. Независимые директора должны выполнять свои обязанности независимо, и на них не должны влиять основные акционеры компании, фактические контролеры и другие подразделения или частные лица, имеющие долю в публичной компании. Надзорные органы должны иметь профессиональные знания или опыт работы в области права, бухгалтерского учета и других аспектов. Персонал и структура наблюдательного совета должны обеспечивать возможность для наблюдательного совета независимо и эффективно контролировать и проверять директоров, менеджеров и другой персонал высшего руководства, а также финансы компании. Назначение 93

Глава 1. Особенности развития зарубежного корпоративного законодательства

руководителей компаний осуществляется в строгом соответствии с действующим законодательством, положениями и уставом компании. Ни одна организация или частное лицо не может вмешиваться в нормальный процесс выбора менеджеров компании. Непрерывное раскрытие информации является обязанностью зарегистрированной на бирже компании. Перечисленные компании должны раскрывать информацию правдивым, точным, полным и своевременным образом в строгом соответствии с положениями законов, правил и устава компании. Компания, зарегистрированная на бирже, должна раскрывать соответствующую информацию о корпоративном управлении в соответствии с законами, и другими соответствующими нормативными актами. В настоящее время в Китае отмечается тенденция расширения сферы корпоративного управления с учетом экологических и социальных факторов и усиление обеспокоенности по поводу изменения климата и экологической устойчивости (корпоративная социальная ответственность — К СО). В 2018 г. был пересмотрен Кодекс корпоративного управления для листинговых компаний 124 Комиссией по регулированию ценных бумаг Китая. С учетом того что это первый пересмотр Кодекса после 2002 г., можно сделать вывод, что Китай находится на новом более эффективном этапе развития своего рынка и применения принципов корпоративного управления. В Кодексе корпоративное управление и корпоративная социальная ответственность (КСО) рассматриваются не просто как требование соответствия, но и как инструменты для повышения организационной эффективности и корпоративной эффективности в долгосрочной перспективе. Это относится как к частным предпринимательским предприятиям, так и к государственным предприятиям. Внутренние институциональные инвесторы в Китае рассматривают корпоративное управление и КСО не только как инструменты снижения инвестиционного риска, но и как платформу для повышения ценности существующих инвестиций посредством активного диалога с инвестируемыми компаниями. Процесс взаимодействия может также помочь инвесторам провести различие между компаниями, 124

URL: https://ecgi.global/sites/default/files/codes/documents/2018_code-_chinese.pdf

2. Цифровизация корпоративного законодательства

которые серьезно относятся к управлению, и компаниями, которые этого не делают. Однако, по мере того как общество становится более цивилизованным, а потребители — б олее осведомленными о проблеме загрязнения окружающей среды, китайские компании становятся все более осведомленными и ответственными за внедрение практики КСО. В связи с введением практики КСО в деятельность компаний можно предположить, что воздействие на окружающую среду в целом будет положительным благодаря лучшему учету экологических проблем при принятии управленческих решений в компаниях и ожидаемой постановке экологических задач 125. На основе проведенного исследования опыта США, стран Европейского союза и Китая можно сделать общий вывод о наличии общей тенденции развития законодательства о социальном предпринимательстве во всех рассматриваемых странах. Наиболее эффективным в рассматриваемой сфере представляется законодательство США и Европейского союза. Законодательство Китая имеет свои особенности, но также развивается в направлении расширения сферы корпоративного управления с учетом экологических и социальных факторов и усиления обеспокоенности по поводу изменения климата и экологической устойчивости.

2. Цифровизация корпоративного законодательства Одной из наиболее ярких современных тенденций развития корпоративного законодательства в ЕС является разработка законодательной базы, направленной на внедрение цифровых технологий в деятельность корпораций. Речь идет о создании предприятия «онлайн», цифровизации системы корпоративного управления, использовании информационных технологий для проведения общих собраний в электронной форме, электронного голосования и т. д. В таких условиях С. А. Чеховская выделяет «два направления исследований: 125

Подробнее об этом см.: Терновая О. А. Экологическая ответственность бизнеса: российский и зарубежный опыт. Право и климат планеты: научное издание / колл. авт.; отв. ред. Ю. А. Тихомиров, С. А. Боголюбов, Н. В. Кичигин. М., 2018. 95