Tomo 2 sobre derecho de las obligaciones by JUAN MARCELINO GONZALEZ

Juan Marcelino González Garcete Carlos Alberto Martínez Ávalos

MANUAL DE HECHOS Y ACTOS JURÍDICOS TOMO II

Adaptado al Programa de Estudios de la Universidad Nacional de Canindeyú y de la Universidad Tecnológica Intercontinental.

Asunción – Paraguay 2015

“Queda prohibida su reproducción, total o parcial por cualquier medio ya sean electrónicas o mecánicas, sin el consentimiento previo y escrito del Autor”

© 2015 Juan Marcelino González Garcete Carlos Alberto Martínez Ávalos Edición al cuidado del autor Hecho el Depósito Legal según la Ley Editorial Arandurã Tte. Fariña 1028 Asunción-Paraguay Tel.: (595 21) 214 295 e-mail: arandura@hotmail.com www.arandura.com.py Octubre 2015 ISBN:

El derecho y el deber son como las palmeras: no dan frutos si no crecen uno al lado del otro. FÉLECITÉ DE LAMENNAIS ESCRITOR RELIGIOSO FRANCÉS..

Si es un deber respetar los derechos de los demás, es también un deber mantener los propios. HERBERT SPENCER ESCRITOR BRITÁNICO

“Algunas veces me pregunté si en países como el mío, con escasos lectores y tantos pobres, analfabetos e injusticias, donde la cultura era privilegio de tan pocos, escribir no era un lujo solipsista. Pero estas dudas nunca asfixiaron mi vocación y seguí siempre escribiendo, incluso en aquellos períodos en que los trabajos alimenticios absorbían casi todo mi tiempo…”. MARIO VARGAS LLOSA ELOGIO DE LA LECTURA Y LA FICCIÓN DISCURSO NOBEL. 7 de diciembre del 2010.

FUNDACIÓN NOVEL 2010

En Homenaje a la Editorial Arandur茫 por hacer posible la publicaci贸n de los dos tomos de nuestra obra. Que sigan perseverando en la construcci贸n de la cultura paraguaya, las generaciones futuras se ser谩n eternamente agradecidas. Dios los bendiga!!!

Dedico esta obra en especial a una gran Amiga y Colega, Karina Jazmín Cáceres González, testimonio de integridad y de vocación de servicio y de sincera amistad. JUAN MARCELINO GONZÁLEZ GARCETE

Dedicatoria especial a los Directivos y Miembros de la Asociación de Magistrados Judiciales del Paraguay, en la persona del Dr. Ángel Daniel Cohene G. CARLOS ALBERTO MARTÍNEZ AVALOS

Índice

Prólogo .................................................................................................................... 19 Presentación ...........................................................................................................25 Lección I El libro segundo del Código Civil. El título II: De las Obligaciones ......................27 Los derechos patrimoniales en el código civil ............................................27 Los derechos de crédito en el sistema del derecho. Derecho de crédito y obligaciones en general.............................................................................. 28 Derecho de crédito y otros derechos: ....................................................... 28 Lección II La relación jurídica obligatoria .............................................................................. 31 Concepto ..................................................................................................... 31 Evolución .................................................................................................... 31 Las fuentes de las obligaciones. Las grandes fuentes ................................32 Teorías acerca de la naturaleza de la relación obligatoria. ........................32 Lección III Los sujetos ..............................................................................................................35 Los elementos de la relación obligatoria ....................................................35 Unidad o pluralidad ....................................................................................35 Obligaciones ambulatorias .........................................................................36

Lección IV Los elementos de la relación obligatoria ...................................................37 El objeto ......................................................................................................37 Requisitos del objeto.................................................................................. 38 Lección V Los elementos de la relación obligatoria ................................................... 41 La causa ....................................................................................................... 41 La doctrina causalista de Domat y Pothier ................................................42 El anticausalismo de Ernst, Laurent, Planiol y los grandes civilistas Europeos. ....................................................................................................42 La reacción neocausalista de Henry Capitan, Maury y Josserand. ...........43 La causa en el reciente Código Civil ...........................................................43 Lección VI Efectos de las Obligaciones ............................................................................45 Cumplimiento directo .................................................................................45 Lección VII Efectos de la Obligación. El incumplimiento. Teoría del incumplimiento o cumplimiento indirecto o por indemnización .......49 Concepto de la indemnización....................................................................49 La indemnización contractual y la extra-contractual ................................49 Requisitos para la procedencia de la indemnización contractual .............50 El daño. Concepto ....................................................................................... 51 Especies de daños ....................................................................................... 51 Evaluación ...................................................................................................52 Extensión del resarcimiento .......................................................................53 Epoca del resarcimiento .............................................................................53 Prueba .........................................................................................................54 El daño moral ..............................................................................................54 Lección VIII Efectos de la obligación. El incumplimiento: indemnización contractual. Requisitos para su procedencia ...........................................55 Inejecución o incumplimiento absoluto o relativo.....................................55 Mora: Del deudor. Del acreedor. ................................................................56 Imputabilidad: Dolo y Culpa. .....................................................................56 Indemnizacion extracontractual ................................................................ 57 Responsabilidad sin culpa .......................................................................... 57

Lección IX Efectos de la Obligación. El incumplimiento ............................................59 Indemnizacion predeterminada .................................................................59 La claúsula penal.........................................................................................59 Lección X Efectos de la Obligación. El patrimonio del deudor como prenda común de los acreedores ....................................................... 61 El principio general..................................................................................... 61 Limitaciones al principio de la prenda común ........................................... 61 Los privilegios: Concepto, fundamento, naturaleza ..................................62 Medios de garantía propiamente dicho......................................................63 Privilegios especiales sobre determinados muebles: art.437 C.Civil. ........63 Privilegios especiales sobre determinados inmuebles art. (43S C.Civil) ...64 Lección XI Efectos de la obligación ...................................................................................65 El patrimonio del deudor como prenda común .........................................65 El derecho de retención ..............................................................................66 Lección XII Efectos de la obligación ...................................................................................67 El patrimonio como prenda común............................................................67 Lección XIII Clasificación de las obligaciones .................................................................. 71 Lección XIV Clasificación de las obligaciones: por los sujetos ....................................73 Sujetos multiples.........................................................................................73 Disyunción o conjunción de los sujetos .....................................................73 Obligaciones disjuntas ................................................................................73 Obligaciones conjuntas ...............................................................................74 Mancomunion simple y mancomunion solidaria ......................................74 Lección XV Clasificacion de las obligaciones: por los sujetos (continuación) ...... 75 Lección XVI Clasificación de las obligaciones. Por el objeto de dar. De hacer ...... 83

Lección XVII Clasificación de las obligaciones por el objeto .........................................87 Lección XVIII Clasificación de las obligaciones por el objeto: obligaciones dinerarias ................................................................................. 89 Concepto .................................................................................................... 89 Importancia................................................................................................ 89 La moneda.................................................................................................. 89 El principio nominalista ............................................................................ 90 El sistema monetario paraguayo ............................................................... 90 Corrección al principio nominalista .......................................................... 90 La cláusula oro y la cláusula valor oro........................................................ 91 Interés ......................................................................................................... 91 Pago y Prescripciones ................................................................................ 91 Lección XIX Clasificación de las obligaciones con relación al objeto. Obligaciones de hacer y no hacer .................................................................93 Obligaciones de hacer .................................................................................93 Cumplimiento. Época ................................................................................94 Cumplimiento modo ...................................................................................94 Incumplimiento .........................................................................................95 Mal cumplimiento. Consecuencias ............................................................95 Lección XX Cesión de créditos..............................................................................................97 Concepto .....................................................................................................97 Cesión de créditos ...................................................................................... 98 Objetos: Derechos que pueden cederse .....................................................99 Efectos de la cesión ...................................................................................100 Lección XXI Transmisión de las obligaciones ................................................................103 Cesión de deudas ......................................................................................103 1- La delegación ........................................................................................103 2- La expromisión .....................................................................................104 3- Promesa de liberación .......................................................................... 105 Bibliografía utilizada ............................................................................................ 107

Prólogo

Los libros “Hechos y Actos Jurídicos” y de las “Obligaciones” de los Profesores Doctores Juan Marcelino González y del Juez de Curuguay Carlos Alberto Martínez Avalos, constituyen una obra densa y didáctica. Los jurisconsultos romanos daban importancia a la clasificación del Derecho en Público y Privado. Papiniano el excelso hombre de leyes exclamaba con toda pertinencia: “El Derecho Público no puede ser alterado por los pacto de los particulares”. La convención de los particulares no deroga los preceptos del Derecho Público según Ulpiano. Paulo ya advertía que en todos los casos jurídicos se ha de atender a la equidad. Los autores con claridad nos señala que la gran diferencia entre el derecho público y el privado se da en las limitaciones o no de obrar. El orden público es la principal característica del Derecho Público. Si la ley no autoriza no se puede suplirla ni con venia judicial. En el Derecho Privado se halla el principio de la autonomía de la voluntad, rige la máxima “Lo que no está prohibido está permitido”. Los Profesores con solvencia se refieren a la declaración de la voluntad y a la intención de las partes, ha desarrollado prolíficamente el libro Segundo del Código Civil; con su brillantez e inusual

sabiduría, producto de su espíritu inquieto, investigador, perseverante y con vena de escritor y jurista. El Código Civil en su artículo 715 enuncia las reglas de la declaración como una de las fuentes de interpretación se inclina a la teoría de la declaración. Sin embargo, el Art. 708 del citado código se refiere a la intención de las partes sin limitarse al sentido literal de las palabras. El Artículo 715 de nuestro Código se fundamenta los principios éticos, en la práctica de las buenas costumbres y en la autonomía de la voluntad. El Artículo 708 concuerda con las normas del artículo 6 de nuestro Código Civil, al priorizar la intención de las partes respecto de la formalidad de los actos jurídicos. La disposición referida se halla su fuente en la norma jurídica formulada por Ulpiano “Actus ultra intitio non oguentiu nhil operatur” (los actos no valen más allá de la intención de sus autores). Estos temas de primordial importancia, son tratados con nitidez por los autores —es dable destacar que uno de los pocos juristas admitidos como miembro de la prestigiosa Red Internacional de Juristas para la Integración Americana conocida con las siglas RIJIA (www.rijia.org.) fue el Profesor Juan Marcelino González Garcete, y constituye un logro que alcanzó gracias a su esfuerzo y dedicación y que pone en alto a la nación y la Universidad. El prestigioso Profesor Juan Marcelino González conjuntamente con el Profesor Carlos Alberto Martínez Avalos, Juez de la ciudad de Curuguaty, con profundidad investigan estos temas de la Hermenéutica Jurídica. Los autores con dedicación investigativa analizan el contenido de los cinco libros del Código Civil y el título preliminar, que señala reglas de hermenéutica. Resalta en este significativo libro el estudio de los hechos y actos jurídicos regulados en el Libro II, amen también el derecho de las obligaciones, haciéndolos en magistral solvencia en dos tomos. El análisis comparado de legislaciones como la alemana, brasileña y los aportados por el Anteproyectista el maestro De Gásperi dan valor a esta obra por sus investigaciones y conclusiones. El Artículo 896 del Código Civil se refiere al concepto de los Hechos y Actos Jurídicos y los considera a

todos los acontecimientos productivos de alguna adquisición, modificación, trasferencia o extinción de una relación jurídica. Si bien es cierto no le conozco al otro co—autor, Dr. Carlos Alberto Martinez Ávalos, de la lectura de esta obra, se denota la sabiduría y la amplia experiencia en este tema, que aplaudo y valoro que nuevas generaciones de juristas se suman en esta tarea ciclópea de la investigación jurídica. La clasificación de los hechos por el autor es oportuna, especialmente los referidos a los humanos. Todo hecho o acto jurídico debe ser ejecutado con discernimiento, intención y libertad, y que son los tres elementos del consentimiento. Estos hechos pueden ser: a) lícitos; o b) ilícitos. Los actos ilícitos producen la nulidad de sus efectos jurídicos (Art. 356 del Código Civil). Los autores en ordenada síntesis nos enumera la clasificación del Acto Jurídico; realiza un interesante estudio acerca de los efectos jurídicos del silencio. En otras palabras, un trabajo de excepcional importancia para los estudios de derecho privado y público en nuestro país, que lleva la impronta de quien ha hecho del diálogo con los grandes maestros de la Ciencia Jurídica una cotidiana tarea de largo tiempo. Los cinco libros en una bien lograda síntesis son tratados con idoneidad y aplicación. Por ello este trabajo es digno de un gran jurista como lo es el Profesor JUAN MARCELINO GONZALEZ GARCETE y del Juez CARLOS ALBERTO MARTINEZ AVALOS, que se inscribe en esta tarea ciclópea de transformación del derecho en el Paraguay que comienza con el Maestro de Gásperi y continúa con aquellos que han seguido sus pasos. Esta obra viene a enriquecer la bibliografía jurídica de los autores paraguayos, por su brillantez, profundidad y sobre todo por su sabiduría en el planteamiento del contenido programático. El Profesor Juan Marcelino González ha cumplido con la Universidad y con los anhelos de un Estado de Derecho, sin el cual ninguna Na-

ción puede aspirar el Bienestar Social. Es un intelectual de primer nivel. Es dable destacar igualmente que es loable y hasta satisfactorio que Jueces del interior a pesar de la carga procesal, también dediquen un tiempo a la investigación y por sobre todo traten de dar lo mejor para brindar una información sólida al público en general. Prof. Dr. Miguel Ángel Pangrazio Ciancio

“Honeste vivere, naeminen laedere et jus sum cuique tribuere” (“Vivir honestamente, no dañar a otro y dar a cada quien lo que le corresponde”)

Presentación

Hemos preparado la presente obra hace varios años, pero debido a las circunstancias propias de la vida, no le hemos podido terminar, y la idea es la publicación de ambos tomos. Esta idea surgió a pedido de los apreciados Profesores y Alumnos de nuestra queridas facultades, cuando iniciabámos las primeras clases en la cátedra de “DERECHO CIVIL OBLIGACIONES” en el año dos mil cuatro, en la Facultad de Derecho de la Universidad del Norte, y conjuntamente por coincidir en la pasión por el derecho, nos hemos dividido la tarea del contenido programático; porque es un tema que siempre nos ha apasionado, y, por otro lado, por el deseo que tenía de brindarle a los neófitos del derecho, un material que constituya una guía práctica y fácil para aprender la materia, ante todo por la dificultad con que tropezaban generalmente de encontrar la bibliografía recomendada. Sin embargo, por las múltiples tareas que tuvimos, nos impidió proseguir con la cátedra y concluir el presente opúsculo a tiempo. No obstante, motivado por el deseo de por lo menos contribuir con nuestros modestos conocimientos, hemos decidido presentar al público lector, esta obra que abarca hasta la Lección XXI. Pedimos las disculpas correspondientes por los errores que pudieran encontrar en el presente libro; producto de la limitaciones 25

propias de sus autores; sin embargo, la finalidad del presente trabajo, constituye un esfuerzo por dotar a los estudiantes de las distintas Universidades que existen actualmente en la ciudad, de un elemento de guía y orientación básica de la materia de Obligaciones. Al mismo seguirán, Dios mediante, otros trabajos tendientes a completar el programa de estudios y profundizar con mayor rigor científico los temas enfocados, y acaso más adelante podría tener la ocasión de reunirlos en una obra de mayor enjundia. Entretanto, abrigamos la esperanza de que su publicación sirva de estímulo a más y mejores trabajos en la materia. LOS AUTORES

Lección I El libro segundo del Código Civil. El título II: De las Obligaciones

El derecho de las obligaciones, es por regla general, el epicentro de todas las relaciones jurídicas patrimoniales. Nuestro código, en atención a la metodología externa, ubica al Derecho de las Obligaciones en el Libro Segundo del Código Civil, y lo distribuye internamente en títulos, capítulos, secciones y párrafos de las normativas que tratan sobre las obligaciones. Como podemos apreciar, no solo en el libro segundo el código civil alude a las obligaciones, sino también, en Libro III en lo relativo a las fuentes de las obligaciones, trata sobre la materia. Los derechos patrimoniales en el código civil Al inicio hemos mencionado que el epicentro de las relaciones jurídicas es la obligación. Efectivamente, de cualquier relación humana nace una relación que obliga a ambas partes a una obligación de dar, de hacer o un no hacer. Ahora bien, esa relación a que hacemos referencia puede tener como consecuencia una obligación patrimonial o una obligación personal, como son las obligaciones de vinculo o de sujetos. Nuestro Código Civil, al tratar de las obligaciones, hace un extenso análisis de los derechos patrimoniales y regla, por sobre todas las cosas, la conducta de los individuos con relación al patrimonio. Es así, que uno de los principios básicos que 27

regla la materia es que” el patrimonio del deudor es la prenda común de los acreedores”. Los derechos de crédito en el sistema del derecho. Derecho de crédito y obligaciones en general Con el tiempo el derecho de las obligaciones sufrió grandes transformaciones. En el derecho antiguo o primitivo, el deudor respondía prácticamente con su vida y sus bienes el incumplimiento de sus obligaciones. Esta forma inquisitiva de hacer cumplir una obligación se vio transformada con el tiempo, conforme lo analizaremos en capítulos posteriores. En la actualidad, el derecho patrimonial se halla constituido por los derechos de créditos, los derechos reales y los derechos patrimoniales, todas ellas tienen un contenido patrimonial. El derecho de crédito u obligacional, hoy, se halla garantizada únicamente con algunos bienes del deudor. Se han excluidos de la tutela crediticia de los acreedores varios bienes del deudor; así el acreedor no puede actuar contra los bienes indispensables de la vida del deudor y la de familia de éste, sus elementos de trabajo, las prendas de vestir, sus herramientas de trabajo, y eventualmente contra su propio hogar si ha declarado bien familiar Derecho de crédito y otros derechos: a) Diferencia con los derechos reales. La doctrina se preocupó de establecer la diferencia entre los derechos de crédito y los derechos reales. La primera puede ejercerse contra todos(erga omnes), en tanto que la segunda solamente en contra de los deudores y únicamente por los acreedores. El derecho de crédito pone en relación a dos o más personas, desembocando la misma en una relación de dar, de hacer, o de abstenerse; en tanto que los derechos reales relaciona a una persona con cosas(res). Pero la diferencia más resaltante entre los derechos reales v las obligaciones está en el modo de conseguir el objeto de cada una de ellas. En el primero(derechos reales),el deudor obtiene el goce de la cosa en modo directo, en tanto que en las obligaciones”, el titular

del derecho obtiene el crédito con la intervención del deudor, ya sea en las obligaciones de dar, hacer o de no hacer. En suma, aunque en principio perecen figuras jurídicas similares y fáciles de confundir, existen marcadas diferencias entre uno y otro, como se puede apreciar en las diferencias enumeradas más arriba. b) Afinidad y diferencia con los derechos de familia. Sin ninguna duda que las obligaciones son para el deudor un deber jurídico. En el campo del derecho existen ámbitos que también contienen deberes jurídicos, tal el caso del derecho de familia, aunque no siempre de éstos derechos surten los mismos efectos jurídicos o los presupuestos genéricos sean similares, existen mucha afinidad por el deber jurídico que tutelan ambas figuras jurídicas. Ahora bien, la diferencia entre las obligaciones y los deberes familiares son bien sensibles, veamos: El contenido de las obligaciones es esencialmente económico, en tanto que el contenido de los deberes familiares es meramente moral. El objeto del derecho de crédito es una prestación que deberá ser cumplida por el deudor o un tercero salvo que debe ser intuite-personae. Los derechos de familia son estrictamente personales. El incumplimiento de las obligaciones acarrea la posibilidad de su cumplimiento forzoso; en cambio en los deberes de familia el incumplimiento de las obligaciones no tiene consecuencias económicas, sino más bien de otro orden. Ej: La esposa que infiere a su marido injurias graves, se expone a ser demandada por divorcio.

Lección II La relación jurídica obligatoria

Concepto La convivencia humana presupone permanentemente un intercambio de bienes y servicios entre las personas que conviven una comunidad, un país, una región. En fin un ser humano es limitado para proveer a sus necesidades materiales y espirituales, depende de otros para satisfacer estas necesidades. Para obtenerla necesariamente tendrá que relacionarse con otro individuo, de la que nacerá una relación jurídica y determinará una obligación entre ambos sujetos. Desde el “momento en que los seres humanos se relacionan entre si, nace una relación jurídica que obliga a las partes cumplir estrictamente sus compromisos contractuales. Al analizar los contratos se podrá apreciar que de todos ellos surgen relaciones obligatorias. Evolución En el derecho Romano primitivo cuando una persona se obligaba a pagar en un plazo determinado, se empleaba una formalidad llamada NEXUM, en virtud del cual se entregaba en garantía el cuerpo del deudor. El Nexum era una relación jurídica en la cual un hombre libre se constituía en garantía de una deuda propia o ajena. Es decir, el deudor se comprometía con su cuerpo además de 31

sus bienes para el caso de incumplimiento de una obligación. Con el correr del tiempo, esta situación tan drástica se atenuó con la aparición de la ley Poetelia Papiria(326 A.C) que suprimió el nexum y ya no tuvo el hombre que responder con su vida par el caso de incumplimiento de sus obligaciones. En el siglo XIX se suprimió la institución de la prisión por deuda, y actualmente la situación del deudor ha mejorado ostensiblemente al limitarse su obligación únicamente a sus bienes. Las fuentes de las obligaciones. Las grandes fuentes La relación jurídica presupone siempre una causa o una fuente que la ha engendrado, que le da origen, y que le sirve de antecedente. Nuestro Código Civil,en su articulo 417, sobre el punto, dispone que: “las obligaciones derivan de algunas de las fuentes establecidas por la ley”. Las grandes fuentes de las obligaciones se han originado con la clasificación que han sostenido grandes jurisconsultos. -JUSTINIANO en sus institutas sostenía que las obligaciones se generaban de un contrato, de un cuasi-contrato, de un delito y de un cuasi-delito. -POTHIER sostenía que, a más de la clasificación de justiniano habría que agregarla como quinto elemento a la ley. -BONNECASE sostenía que solamente la ley podría ser la fuente de las obligaciones, descartando cualquier otra clasificación. Teorías acerca de la naturaleza de la relación obligatoria. Subjetivas: Según esta el crédito es todo un poder o potestad sobre la persona del deudor, una relación de persona a persona en la que aparece la idea de la sumisión, enfatizan la importancia de los sujetos de la obligación. Objetivas: En esta el centro de la gravedad de la obligación ya no es la persona, sino el patrimonio de éste. La concepción de que “La persona debe la persona” quedó modificada por el de” el patrimonio debe al patrimonio “. 32

-Deudas y responsabilidad. Factores de atribución de responsabilidad. Se le atribuye su origen al derecho Alemán, según esta teoría la obligación se halla compuesta de dos elementos: la deuda y la responsabilidad. La deuda es el deber de realizar una prestación. La responsabilidad son los efectos que entran en juego a raíz del incumplimiento de la obligación y que afecta los bienes del deudor. Esta teoría actualmente ha ido decayendo, y para los que la usan, ha quedado fusionado la deuda con la responsabilidad, aunque existan excepciones como la deuda de juego que es una obligación natural no exigible; es decir su cumplimiento depende de la voluntad del deudor.

Lección III Los sujetos

Los elementos de la relación obligatoria Cuando hablamos de elementos de la relación obligatoria nos referimos a aquellos sujetos intervinientes, al objeto de la obligación, ya sea la fuente o la causa que motivaron la relación obligatoria. Los artículos 28 y 96 del Código Civil determinan que las personas físicas y jurídicas son las que tienen capacidad1 para adquirir derechos y contraer obligaciones. Las personas físicas para contraer obligaciones deben reunir dos requisitos: Capacidad y determinación2 Unidad o pluralidad Si los sujetos de la obligación deben ser necesariamente dos, nada obsta a que sean más de dos. Inclusive, a diario se puede notar que ante un acreedor hay varios deudores o que haya varios 1 Capacidad de derecho, o sea la capacidad de goce, disfrute y titularidad de la cosa, y la capacidad de hecho, aunque ésta última no es precisamente necesario toda las veces. Veamos, puede darse el caso de que una persona no pueda ejercer todos sus derechos por estar conculcados las mismas o por impedimentos biológicos o legales. En estos casos, actúan ejerciendo su capacidad de hecho, sus padres, tutores o curadores. (art.40 C.C). 2 El Segundo elemento es que los sujetos deben ser determinados o determinables; en principio, los sujetos de la relación obligatoria deben estar determinados, pero la ley y la doctrina admiten excepcionalmente indeterminaciones provisorias, como las promesas de recompensa, los documentos emitidos a la orden y las obligaciones: ambulatorias o propter-rem, las ofertas al público, etc.

acreedores frente a varios deudores. Esto se da, cuando nace en su misma constitución, o cuando por efecto de una sucesión al acreedor le sustituye una pluralidad de acreedores. Hemos dicho en párrafos anteriores que los sujetos de la relación jurídicas deben ser determinados o determinables. Esta determinación se produce al constituirse la obligación, o en todo caso, debe ser susceptible de posterior determinación. No obstante, se da el caso en que no se puede determinar el sujeto de la obligación, en los supuestos de las promesas al público(sermón de políticos), títulos al portador y las obligaciones ambulatorias o de propter-rem. En la relación obligatoria, normalmente, se vinculan dos personas, acreedor y deudor, quienes al no alterarse la relación jurídica permanecen vinculados entre sí. Sin embargo, la deuda puede estar ligada a un derecho real sobre una cosa, pudiendo transmitirse la calidad de deudor de un sujeto a otro, operándose de ésta forma las llamadas Obligaciones propter rem Obligaciones ambulatorias Este tipo de obligación adquieren al mismo tiempo las características que son propios de las obligaciones y a la vez propia de los derechos reales. Otra característica es que, el adquirente o sucesor a titulo singular, adquiere la cosa sin el consentimiento de la otra parte, se entiende así porque en éste tipo de relación la obligación sigue a la cosa, y el nuevo -adquirente se grava con la cosa y el enajenante se desentiende de esta medida (gravamen).

Lección IV Los elementos de la relación obligatoria

El objeto El objeto de la relación jurídica es la prestación, acto o conjunto de actos que el deudor se ve constreñido a cumplir a favor del acreedor. Esta prestación puede consistir en un hacer, no hacer y en un dar, por ende es un comportamiento, una conducta que debe cumplir el deudor y no la cosa. Este concepto abarca las obligaciones de hacer y no hacer; pero, en las obligaciones de dar ¿cual es el objeto? La cosa prometida o el acto de entrega. Al analizar la cuestión podemos establecer que en las obligaciones de dar la conducta es irrelevante frente a la cosa misma. Lo fundamental no es el acto, sino la entrega de la cosa. Caracteres: El objeto de la obligación, o sea la prestación, es un hecho que puede ser positivo o negativo. Habrá hecho positivo, cuando se impone la realización de algo, como la entrega de una cosa, la entrega de una suma de dinero, la realización de una obra, etc. Y cuando el acto consiste en la abstenci6n de algo que debe realizar el deudor(no vender determinada mercadería en ciertas zonas) estamos frente a un hecho negativo; por eso es que toda obligación siempre consiste en un dar, hacer y en un no hacer.

Requisitos del objeto a) Posibilidad: La prestación debe recaer siempre sobre algo posible de realizar, convenir actos sobre algo de cumplimiento imposible, sería un acto nulo. El art.299, en su inc. c) prescribe taxativamente que ‘’No podrán ser objetos de los actos jurídicos: inc.c). Los hechos imposibles, ilícitos, contrarios a la moral y a las buenas costumbres, o que perjudiquen los derechos de terceros”. Seria absurdo contar con la es el contemporánea a la constitución de la obligación, la sobreviviente extingue la obligación, siempre que ella se produzca sin culpa del deudor. b) Licitud: También, y como regla básica, es que el acto debe ser licito. La prestación debe recaer esencialmente sobre algo que revista el carácter de licito. Se entiende por licito, no sin falta aquello que esté en contra de la ley, sino también aquellos actos que no riñan contra la moral y las buenas costumbres. El art.299, en su inc. c) también alude a los actos ilícitos: ‘’No podrán ser objetos de los actos jurídicos: inc.c). Los hechos imposibles, ilícitos, contrarios a la moral y a las buenas costumbres, o que perjudiquen los derechos de terceros” El citado articulo enuncia claramente la prohibición de los actos ilícitos y los que sean contrarios a la moral y a las buenas costumbres. c) Determinación: La prestación debe ser determinada o cuando menos determinable. En primer lugar ella(la prestación) debe estar determinada en su genero, especie o calidad. Quien promete dar una planta a secas, no promete nada, pues la promesa abarcaría todas las variedades de plantas; es diferente cuando promete plantas y del genero de rosas o claveles. En segundo lugar, la determinación debería recaer sobre la cantidad adeudada. Sería lo razonable. Para el caso de que las partes dejaren la determinación a cargo de un tercero, el art. 693 del Código Civil manifiesta: “La cantidad se reputa determinable cuando su fijación se deja 38

al arbitrio de un tercero, cuya decisión será definitiva. Si éste no cumpliere por cualquier causa su cometido dentro del plazo fijado, o del que razonablemente sería suficiente para hacerlo, el contrato quedará sin efecto. Cuando se señalaren al tercero designado pautas para proceder a dicha determinación, su decisión sería recurrible ante el juez si se apartare de las directivas impuestas por los contratantes. Si no procediere a la determinación en el plazo fijado, ella se hará por el juez, atendiendo a la intención común de aquellos. d) Carácter patrimonial: Disposiciones del código: Este es un tema que ha dado motivo a muchos debates en doctrina. La mayoría sostienen que la prestación debe revestir el carácter patrimonial, otros, en cambio, sostienen que no todas las veces, la prestación, debe tener un fin patrimonial, en el caso que el acreedor tenga un interés afectivo antes que patrimonial, Ej: Una obra literaria, científica o una finalidad humanitaria, etc. En nuestra legislación éste tema dejó de ser materia de discusión desde que nuestro código se ocupó de establecer claramente el carácter patrimonial del objeto de la obligación. En efecto, el art.418, dispone que: “La prestación que constituye el objeto de la obligación debe ser susceptible de valoración económica y corresponder a un interés personal, aún cuando no sea patrimonial del acreedor” Esta disposición es clara y fulminante al disponer que todas las prestaciones deberán ser susceptible de valoración económica.

Lección V Los elementos de la relación obligatoria

La causa La causa en las obligaciones voluntarias: La causa ha sido materia de estudio y de aplicación práctica dentro del campo del derecho desde la época de los Romanos; éstos llamaban causa a las fuentes de las obligaciones. Aún en esos tiempos, para que las causas tengan valor jurídico, era necesario que sean concebidas de la voluntad de las partes. La teoría de la causa, con el correr del tiempo, ha sido materia de grandes discusiones, unos sostenían que las obligaciones voluntarias debían estar fundadas en los elementos de las causas, y otros, en cambio, sostenían la ineficacia de la causa en las obligaciones contractuales. En el Derecho Romano la causa de las obligaciones provenían de los contratos, cuasicontratos, delitos y cuasidelitos, posteriormente, han aparecido teorías más modernas como el derecho Francés que han agregado más elementos a las obligaciones, o sea, ya no eran solamente los contratos, cuasi-contratos, los delitos y los cuasi-delitos, sino también, tenía que haber el consentimiento, tenía que tener un objeto legitimo y una causa licita. A decir verdad, suponemos que éstos últimos se refieren a las obligaciones derivadas de los contratos. Dificultad de la materia: Aparición del problema de la causa en el campo del derecho. 41

La doctrina causalista de Domat y Pothier Domat fue el primero que desarrolló la teoría causalista de las obligaciones, éste sostenía que la causa de las obligaciones residía en la contraprestación que ejercía una persona con relación a otra. Su doctrina fue seguida y difundida por su discípulo Pothier, y que luego fue recogido por el Código Civil Francés de 1.804. Estos causalistas distinguieron los contratos sinalagmáticos de los contratos reales, unilaterales y los de títulos gratuitos. Domat y Pothier exigían como elemento para la validez de un contrato “una causa licita en la obligación”. El anticausalismo de Ernst, Laurent, Planiol y los grandes civilistas Europeos. Cuando estaba en su apogeo la doctrina francesa del causalismo, en 1826 aparece un ensayo del Belga Ernst, titulado “es la causa un elemento esencial de la obligación contractual”. Su idea se concreta en la siguiente hipótesis: “’ Si la causa en los contratos a título oneroso es lo que cada una de las partes debe respectivamente a la otra, se confunde con el objeto de la convención, y por lo tanto, de nada le sirve hacer de una sola y misma cosa dos elementos distintos y exigir cuatro condiciones: Voluntad, capacidad, objeto y causa, cuando en realidad sólo existen tres. Si en los contratos a titulo gratuito la causa reside en la libertad del benefactor, tampoco es cierto que ésta sea por sí misma una condición exterior de la existencia de tales contratos. No puede separarse un sentimiento que anima a la donante de la voluntad que expresa, para hacer de ella un elemento del contrato. Planiol afirma que: “La causa es falsa e inútil”. Es falsa, porque si se dice que en los contratos bilaterales la causa de la obligación de una de las partes es la prestación de la otra, olvida que la prestación y la obligación nacen al mismo tiempo y no es posible que una cosa sea causa de la otra. A estas teorías se han volcado la mayoría de los causalistas Franceses y Europeos.

La reacción neocausalista de Henry Capitan, Maury y Josserand. A fines del siglo XIX y comienzos del XX han aparecido neocausalistas. Efectivamente, Capitant, Maury y Josserand, han revivido las teorías de Domat y Pothier. Los neocausalistas eran objetivistas, sostenían que el elemento causa es esencialmente un factor psicológico, conciben la causa como el fin concreto, el propósito, el interés que induce a las partes a contratar, el fin inmediato y determinante que han tenido en mira. No existe una voluntad sin un interés. Los códigos modernos han suprimido la causa en sus legislaciones, otros en cambio lo han incorporado, pero existen un marcado interés en suprimirla de los códigos actuales. La causa en el reciente Código Civil En líneas generales podemos afirmar que nuestro Código Civil alude a la causa, en su art. 417 cuando dispone, que: Las obligaciones derivan de alguna de las fuentes establecidas por la ley. Como se podrá apreciar en éste articulo se halla incorporado una noción causalista de las obligaciones. Ahora bien, cuando hablamos de la causa en el nuevo código se puede decir que prácticamente no ha variado nada en relación a su antecesor, nos referimos al código de Velez Sarfield.

Lección VI Efectos de las Obligaciones

Cumplimiento directo Introducción Hemos visto que de las relaciones de dos o más personas indefectiblemente trae aparejada una prestación. Esta obligación, casi siempre, tiene como resultado una contraprestación, que a su vez, dá la posibilidad a cualquiera de las partes a exigir del otro el cumplimiento de la obligación. El efecto de este hecho, posibilita a una de las partes a la ejecución de la contraprestación, que a su vez.puede ser voluntaria o forzosa, y que puede ser realizada por el deudor o por un tercero. Los efectos de las obligaciones, por regla general, se producen entre acreedor y deudor y casi nunca con relación a terceros. Este caso puede darse cuando existan cesión de derechos o cuando una persona se subroga en los derechos de otro, pero éste último, cuando se subroga, se confunde su calidad de tercero con la calidad de parte en el juicio. El cumplimiento de la obligación puede ser cumplida por el deudor o por un tercero, ya sea cuando es cumplida in natura o en especie o dicho en otras palabras cuando su cumplimiento se ha dado en forma normal y directa. A su vez la ejecución o cumplimiento propiamente dicha, puede ser voluntaria o forzosa depende de cómo se lo ha cumplido. 45

Los efectos de la obligación puede ser: 1) Efectos normales o cumplimiento directo: a- Cumplimiento voluntario; b- Cumplimiento forzado; y; c- Cumplimiento por otro 2) Efectos anormales o cumplimiento indirecto: Es la Indemnización de daños y perjuicios (mora, culpa, dolo, daños, casos fortuitos). 3) Efectos auxiliares secundarios: Medidas precautorias, acciones conservatorias y reparadoras. a. Cumplimiento directo. Ejecución voluntaria o cumplimiento voluntario. La forma normal de cumplir con la obligación es por la acción espontánea del deudor, cuando éste cumple motus propio la obligación sin que nadie le exija por métodos legales el cumplimiento de la contraprestación a que se había obligado, se extingue la obligación por si sola, es lo que se conoce por muerte natural. El deudor, en el cumplimiento voluntario, por el temor psicológico de la ley moral, ya por el temor a las acciones judiciales del acreedor, de ordinario cumple voluntariamente la prestación debida, por eso, pasa inadvertido como tantos actos privados que no suscitan la atención ni la intervención de las autoridades públicas. Como vemos, ni siquiera el código se ocupa de esta clasificación, la ley sólo se ocupa de problemas y no de soluciones. b. Cumplimiento forzado Ejecución por el deudor: Dar, hacer y no hacer. -Dar: En las obligaciones de dar, el deber de conducta que recae sobre el deudor le impone la necesidad de desprenderse de un bien para entregárselos al acreedor, así se trate de transferirle el dominio o la simple tenencia de un bien. En este tipo de obligaciones el acreedor puede hacer uso de la fuerza si fuere necesario para exigir el cumplimiento de la contraprestación. Solo tendría que probarse larelación de

obligación y que la cosa exista en poder del deudor para que se reclame la cosa, hasta arrancarlas con métodos compulsivos, cumpliéndose así la ejecución forzada. -Hacer: En este tipo de obligaciones no es posible obtener el cumplimiento en forma coactiva, aquí la que se busca es que el deudor cumpla personalmente con su obligación, porque lo que importa es la cualidad personal del deudor para hacer una cosa y no la ejecución por un tercero. En caso de incumplimiento, sólo cabría la indemnización por daños y perjuicios. Ej: Se le contrato a un albañil para levantar una pared por su cualidad de albañil y no porque su profesión sea carpintero. -No hacer: Aquí lo que importa es que el deudor omita de hacer una cosa y que no lo haga. Si hace lo que se le prohibió hacer, corre por su cuenta la destrucción de la cosa, y si no se destruye corresponde la indemnización respectiva. c. Cumplimiento por tercero: Al acreedor le asiste el derecho de hacerse procurar por otro la prestación que el deudor se niega a ejecutar, todo por cuenta de éste. El tercero al que se encomendó hacer la cosa puede reclamar el pago al acreedor o al deudor. Si el tercero cumpliere con la prestación y el acreedor no le pagara, el tercero se subrogaría en los derechos del acreedor, contra el deudor(art.594,596 C.C). El cumplimiento por terceros resulta cuando la obligación no se hubiese contraído intuite personae.

Lección VII Efectos de la Obligación. El incumplimiento. Teoría del incumplimiento o cumplimiento indirecto o por indemnización

Para el caso de que el deudor no cumpla voluntariamente la prestación y no sea posible obligarlo por los métodos forzosos ni por terceros, el acreedor, tiene el derecho de reclamar la indemnización correspondiente; es lo que se denomina, teoría de la ejecución indirecta o de daños y perjuicios. Esta acción es posible, cuando el incumplimiento le es imputable al acreedor y cuando se han agotado las posibilidades de ejecución directa. Concepto de la indemnización La indemnización no es la contraprestación in-natura a la que se obligó, o el que prometió el deudor. En rigor, es su equivalente en dinero de la misma moneda por medio del resarcimiento de la indemnización por daños. Indemnización, también se lo define cómo; el resarcimiento de los daños y perjuicios causados a otra persona, en su cuerpo o en sus bienes materiales, sea por incumplimiento de un contrato o por otros hechos que generan obligaciones. La indemnización contractual y la extra-contractual La responsabilidad es calificable cómo contractual cuando hay un deber preexistente que es específico y determinado, tanto en re-

lación al objeto cómo al sujeto obligado. La responsabilidad contractual abarca, también, el incumplimiento de las obligaciones nacidas de los contratos y de los supuestos en que no existe contratos, en cuyo caso sus normas deben ser aplicadas por los argumentos legales. En cambio, la responsabilidad es extracontractual cuando hay un deber preexistente que es genérico -deber general de no dañar- e indeterminado en cuanto a los sujetos pasivos que viene impuesto por la ley, y que rige por el mero hecho de la convivencia social. La indemnización extracontractual no es más que el incumplimiento de la prestación imputable al deudor. Son propias de los actos extracontractuales la anulación del acto jurídico, la responsabilidad post-contractual, etc. Requisitos para la procedencia de la indemnización contractual La indemnización presupone siempre la existencia de un daño causado a otro. El incumplimiento puede tener su origen en una obligación contractual o de otros factores extra-contractuales, aunque siempre tiene que existir un daño. Ahora bien, siempre existen elementos comunes a toda especie de resarcimientos, como los que a continuación exponemos: a) El daño: que consiste en la lesión de un derecho o interés que tiene una persona por el incumplimiento jurídicamente atribuible a otro. b) La antijuridicidad: es la divergencia entre la conducta del agente del daño y el ordenamiento jurídico de un estado, es decir, la ilicitud de una conducta. Nuestro Código al aceptar la responsabilidad sin culpa ha dado pie a la posibilidad de que la antijuridicidad sea un presupuesto de la responsabilidad, aunque en nuestra opinión creemos que no puede ser un facto determinante para atribuir responsabilidad. c) La relación de causalidad entre el daño y el hecho: es decir, que pueda predicarse del hecho que es causa(fuente)de tal daño. El daño sufrido por el sujeto del derecho debe estar en rela-

ción con el agente que lo provocó. Esa relación es la que inviste el carácter de causalidad. d) Factores de atribución de responsabilidad: Es una razón suficiente para asignar el deber de reparar al sujeto sindicado como deudor. La responsabilidad puede ser objetiva o subjetiva. La primera, es cuando se debe determinar de cuál hecho fue, materialmente, causa del daño(causalidad material), la segunda en cambio es una lesión culpable. Cuando se tiene por establecido un incumplimiento jurídicamente atribuible al sujeto, debe precisarse si hubo o no daño, porque la indemnización sólo tiene sentido en caso afirmativo. Una vez asentada la existencia de un incumplimiento, atribuible y dañoso, se deberá concretar si aquél determinó el daño, y que porción de la masa total de daños se le asigna al autor, problema que concierne a la relación de causalidad. El daño. Concepto El daño es la lesión, menoscabo, mengua, agravio, de un derecho subjetivo, que genera responsabilidad, es el presupuesto principal del resarcimiento. No se requiere que exista incumplimiento, ni imputabilidad, ni que exista mora en la prestación; es necesario que exista un daño para que proceda la indemnización. EI daño, es el elemento vital que motiva la indemnización o la lesión patrimonial o moral que sufre el acreedor por el incumplimiento del deudor. Especies de daños -Daño causado a la persona o su salud: Este tipo de daño comprende el daño causado a la integridad física de las personas, ej: accidente automovilístico; del daño causado por enfermedad, es aquél daño ocasionado por un hecho y que desembocó en una enfermedad, ej: el hecho de contraer una persona sífilis; daño causado por la muerte de la victima, aunque este tipo de daños es muy

discutido, hoy solamente hay algunos vestigios jurisprudenciales sobre el tema. -Daño causado a los bienes: esto puede ser material o bienes corporales: como el daño causado por un incendio de una casa, el incendio de un automóvil; y el otro es el daño pecuniario, éste consiste en la disminución del valor de una cosa que haga disminuir el valor del patrimonio, ej: cuando se instala una fabrica en un barrio residencial y éste provoca la caída del precio de los inmuebles en el lugar. El daño causado a los bienes de las personas abarca otros aspectos. a)- El daño emergente: es el perjuicio, la perdida o el detrimento que sufrió el acreedor con motivo del incumplimiento; b)- El lucro cesante: o sea la ganancia, la utilidad o el provecho que el acreedor ha dejado de percibir. - Daño moral: Además de los descriptos más arriba el daño abarca los bienes afectivos, es decir aquellos bienes inmateriales que la ley protege contra el incumplimiento de la obligación. Pero para que haya daño, indefectiblemente deberá haber un damnificado, si no hay una persona damnificada no hay daño. Evaluación La estimación del daño contemplada en el art. 1856 del Código Civil que dice: “El obligado a indemnizar el daño que le sea imputable resarcirá todas las consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles o normales, según el curso natural u ordinario de las cosas, pero no las casuales, salvo que éstas deriven de un delito y debieran resultar según las miras que el agente tuvo al ejecutar el hecho. De o dispuesto se desprende que al momento de responsabilizar al agente se debe tener en cuenta dos consecuencias: primera, las mediatas e inmediatas y la segunda las casuales que pueden resultar de un delito. El agente en principio responde sólo de las mediatas e inmediatas no así de las casuales.

La estimación puede ser: a) Convencional: cuando se práctica de común acuerdo entre las partes, puede constituirse al inicio de la obligación o posteriormente; b) Legal: es cuando la misma ley establece el monto a ser indemnizado, como ocurre con el pago del pre-aviso a los trabajadores; c) Judicial: Es la que se realiza en juicio cuando el mismo juez determina el monto atendiendo las pruebas aportadas en juicio. Extensión del resarcimiento El resarcimiento o la indemnización, a más de comprender los daños a los bienes, comprende también, los daños morales o los daños causado a la parte afectiva de las personas, aunque éste ultimo, es muy discutido su aplicación atendiendo que los doctrinarios consideran que no se puede fijar un precio al dolor, empero, la mayoría sostienen que al autor del daño no se lo puede premiar con la impunidad, mientras la victima queda lesionada y la justicia herida en su majestad. Epoca del resarcimiento Hay disparidades de criterios en cuanto al momento en que debe efectizarse la indemnización. Para unos, procede al momento el resarcimiento al momento de dictarse la sentencia, otros en cambio sostienen que debe efectivizarse al ejecutarse la sentencia, y algunos consideran que la estimación debe retrotraerse al momento de producirse el daño. La cátedra es de la opinión de que debe justipreciarse en el momento en que ocurrió el daño, porque si nos guiáramos por el tiempo que duran los juicios, la persona beneficiada con indemnización cobraría migajas con relación a la estimación que realizó al momento de interponer la demanda. Además, en nuestro país cada mes sube el dólar, sube la nafta, sube los precios de la canasta familiar, y por ende sube todo.

Prueba -Quien alega un hecho, tiene la carga de la,prueba. El que ha sufrido un daño, debe probar su existencia. En cuanto a la estimación del daño es muy eficaz su valuación por medio de la pericia y en otros casos la estimación judicial en forma prudente. El daño moral Hemos visto que el daño moral es el daño causado a la p (2afección de las personas, éste daño, deriva siempre de la comisión de un delito o del incumplimiento de una prestación contractual. En el primero de los casos, el juez, debería ser más severo cuando va a estimar el daño como consecuencia de un delito, atendiendo que el hecho ilícito es de orden público y importa a la sociedad su resarcimiento, no así el resarcimiento del incumplimiento de los contratos. El art. 1835 del c.c dispone que: Existirá daño, siempre que se causare a otro algún perjuicio en su persona, en su derecho o facultades, o en las cosas de su dominio o posesión. La obligación de reparar se extiende no solamente a lo material, sino también a la moral del damnificado, éste último, sólo puede darse contra el damnificado personalmente, no se extiende a sus herederos, a no ser que del hecho resultare su muerte, en cuyo caso se extenderá a sus herederos. –

Lección VIII Efectos de la obligación. El incumplimiento: indemnización contractual. Requisitos para su procedencia

El modo normal de extinguirse la obligación es su cumplimiento. A veces, como lo hemos comentado en paginas anteriores, el obligado no cumple con su obligación, se incurre entonces en el incumplimiento. El incumplimiento puede revestir el carácter de provisorio(mora) o definitivo o incumplimiento propiamente dicho. A su vez el incumplimiento definitivo y provisorio, puede ser imputable al deudor: por culpa o dolo, o por hechos no imputable al agente cuando estamos en presencia del caso fortuito o fuerza mayor. Como vemos, para que proceda la indemnización contractual se requiere que el deudor caiga en: 1. incumplimiento absoluto o relativo; 2. Mora; y 3. Imputabilidad: que el acto le sea imputable. Inejecución o incumplimiento absoluto o relativo Nuestro código habla de inejecución maliciosa en su art. 425: “Si la inejecución de la obligación fuese maliciosa, los daños e intereses comprenderán también las consecuencias mediatas”. El articulo emplea la palabra maliciosa que cuando en

puridad debería ser dolosa, se nota que confunde los términos malicioso con doloso. Mora: Del deudor. Del acreedor. -Del deudor: El art. 423 del Código Civil, dispone: “El deudor es responsable por los daños y perjuicios que su actitud ocasionare al acreedor en el incumplimiento de su obligación”. Ahora bien, hasta donde alcanza las consecuencias de la mora del deudor: la responsabilidad alcanza hasta las consecuencias inmediatas, incluso las mediatos, si media inejecución maliciosa en los términos del art. 425. -Del acreedor: En principio el retardo puede ser ocasionado únicamente por el deudor, pero puede darse el caso en que el retardo en la ejecución es imputable al acreedor cuando éste obstaculiza el desenvolvimiento del cumplimiento, ej: cuando rehusare recibir la prestación debida, o cuando intimado a verificar un hecho no lo cumple. No incurre en mora el acreedor si el deudor que efectuase el requerimiento, no se halla en condiciones de efectuar el pago al momento. El art. 428 nos da una solución legal cuando dispone, que: “El acreedor quedará constituido en mora si rehusare recibir la prestación ofrecida, a pesar de reunir ésta los requisitos del pago; o cuando, intimado al efecto, no realizare los hechos que le incumben para verificarlo, o siempre que no estuviere en condiciones de cumplir con su contraprestación. No incurrirá en mora el acreedor si el deudor que hiciere el requerimiento no pudiese ejecutar e pago en esa oportunidad”. Imputabilidad: Dolo y Culpa. La imputabilidad es el tercer requisito para reclamar la indemnización, el incumplimiento es imputable al deudor cuando ha mediado de su parte dolo o culpa y es inimputable cuando ha mediado caso fortuito o fuerza mayor.

-Dolo: Es el incumplimiento voluntario y consciente de la obligación, también podemos entender como la intención deliberada de no cumplir con la obligación, pudiendo haberlo hecho. -Culpa: Si el deudor no cumple la obligación por negligencia, descuido, imprudencia, desidia o falta de cuidado en sus negocios u operaciones comerciales incurre en culpa, y será responsable de los daños y perjuicios que con ello causare al acreedor. La culpa, se caracteriza por la falta de malicia o mala fe. Indemnizacion extracontractual La indemnización extra-contractual no procede, en cuanto que la extra-contractualidad no depende de la voluntad de las partes y se refiere a hechos fuera del alcance de la voluntad explicita de las partes, ej: el obligado no se obliga de los hechos por casos fortuitos y de fuerza mayor. Responsabilidad sin culpa De buena a primera, pareciera que no podría existir responsabilidad sin culpa, en principio es así, pero existen casos en que el obligado debe responder por los actos sin ser culpable en el incumplimiento, esto es lo que en derecho se conoce como teoría del riesgo creado. En ella, la responsabilidad la tiene el obligado aún sabiendo que él no tiene la culpa, pero él(el obligado), creó el riesgo que sirvió a la postre para que no se cumpliera la obligación. (No sé si me entienden). Doctrina del Código Civil en la materia: Nuestro Código alude al riesgo creado en su art. 1846, en los siguientes términos: “El que crea un peligro con su actividad o profesión, por la naturaleza de ellas, o por los medios empleados, responde por el daño causado, salvo que prueba fuerza mayor o que el perjuicio fue ocasionado por culpa exclusiva de la victima o de un tercero por cuyo hecho no deba responder”.

Lección IX Efectos de la Obligación. El incumplimiento

Indemnizacion predeterminada A fin de precautelar los intereses propios de las partes en las obligaciones contraídas, y a fin de evitar inconvenientes propios de determinar la indemnización posterior al incumplimiento de las prestaciones, se ha creado la figura de la indemnización precontractual o indemnización predeterminada. Esta, alude a las indemnizaciones que las partes han puesto dentro de las cláusulas del contrato, previas a la celebración del mismo. La claúsula penal 1) Concepto: Es el pacto accesorio incorporado a las convenciones jurídicas celebradas entre las partes, por la cuál, los obligados estiman la prestación que deberá pagar una de las partes que no ha cumplido con el pacto. La cláusula penal, es de carácter accesorio y la pena que pueden estipular tiene que ser pecuniario. No se puede pactar penas de carácter penal como la de enviar a la cárcel al que incumplió la prestación.(esto sería aberrante). Nuestro Código Civil, en su art. 454 dispone: “Podrá estipularse pena para el caso de incumplimiento, total o parcial, o de retardo en la ejecución de una obligación, sea a favor del acreedor o de un tercero. En cada uno de los casos la pena sustituye a la indemnización de los daños e intereses respectivos. El acreedor no tendrá derecho a una pena 59

mayor aunque pruebe que la indemnización no es suficiente. Para obtenerla, no está obligado a probar que ha sufrido perjuicio, ni el deudor se eximirá de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno”. 2) Caracteres: la cláusula penal presenta las siguientes características: a) Es accesoria: es accesoria de la obligación principal; b) Es subsidiaria: la pena figura como sustituto de la prestación principal; c) Es Condicional: Su aplicación depende del hecho futuro e incierto de que el deudor no cumpla la prestación; d) Inmutable: Es inmutable porque se establece de antemano y de una forma invariable la pena a pagarse en caso de incumplimiento. El principio de inmutabilidad de la cláusula penal presenta limitaciones frente a las barbaridades cometidas, mayormente, por una de las partes. Efectivamente, nuestro Código Civil en su art.459 establece, “Que el Juez reducirá equitativamente la pena cuando sea manifiestamente excesiva, o cuando la obligación principal hubiese sido en parte o irregularmente cumplida por el deudor” se refiere a cuando la cláusula penal hubiese sido manifiestamente excesiva o exorbitante, y cuando se ha cumplido parcialmente o en forma irregular. 3) Efectos: Los efectos de la cláusula penal pueden ser: Efectos como obligación subsidiaria: Principio de no acumulación: El acreedor no puede acumular la prestación principal con la cláusula, pide una o la otra, pero solamente uno de ellos, la elección está a su arbitrio. La excepción a éste principio es la pena moratoria o cuando las partes han convenido que el acreedor pueda hacerse con ambas obligación(principal y pena). Efectos como obligación accesoria: Hemos mencionado en párrafos anteriores sobre el carácter accesorio de la cláusula penal con relación a la prestación principal, de lo que se infiere, que los efectos que produce la obligación principal recae directamente sobre la accesoria.

Lección X Efectos de la Obligación. El patrimonio del deudor como prenda común de los acreedores

El principio general Hemos visto en lecciones anteriores que antiguamente el acreedor se hacía con los bienes del deudor, y también con su propia vida. Esa vinculación perversa, fue desapareciendo con el correr del tiempo, hasta convertirse el patrimonio del deudor como el objetivo del cobro de los acreedores. El principio, de que el “patrimonio del deudor es la prenda común de los acreedores”, es una concepción moderna muy eficaz y usada en todas las operaciones comerciales en la actualidad. Limitaciones al principio de la prenda común En cuanto a los bienes. En cuanto a los sujetos acreedores. a) En cuanto a los bienes: Hoy en día los acreedores tampoco pueden disponer de todos los bienes del deudor para el cobro de sus-créditos. La ley limita la disposición sobre los bienes del deudor, ésta limitación tiene más bien una connotación humana. En la actualidad, se han colocado fuera del alcance de los acreedores los bienes de uso indispensable para cubrir sus necesidades básicas y las de su familia, las herramientas de trabajo, un porción de su salario, su aguinaldo, el bien declarado de familia, etc., bienes, que están exentos de medidas precautorias 61

y que no pueden ser objetos de pagos de obligaciones contraídas por el deudor. b) En cuanto a los sujetos acreedores: No todos los acreedores concurren en pie de igualdad al cobro de sus haberes. Existen dos clases de acreedores que se diferencian en cuanto a los mismos, y son: 1- Acreedores con derecho a preferencia: Son aquellos que tienen derecho a cobrar su crédito antes que los demás acreedores, y éstos a su vez se sub-dividen: a- Acreedores con derecho real de garantía. b- Acreedores privilegiados 2- Acreedores quirografarios: Son aquellos que carecen de preferencia. Los privilegios: Concepto, fundamento, naturaleza Concepto: Es el derecho o la potestad que la ley confiere a los acreedores a ser pagado su crédito con preferencia a otro. Esto se aplica si los bienes del deudor no llega a cubrir todas sus deudas. Fundamento: Los privilegios hallan su fundamento en las múltiples y variadas consideraciones que expone la ley, para que un acreedor tenga preferencia en el cobro del crédito con relación a otro. Naturaleza: La naturaleza de los privilegios se hallan sustentadas en tres teorías: - Teoría del derecho real: Los que sostienen está teoría consideran que los privilegios se ejercen sobre determinados bienes. - Teoría del derecho personal: Esta teoría sostiene que el privilegio es un accesorio del crédito y debe participar de la naturaleza de los créditos, que debe ser creado por la ley y que el privilegio se ejerce sobre el precio de la cosa. - Teoría de la mera cualidad del crédito: Opinan que los privilegios no son sino meras cualidades que dan ventajas especiales acordadas por la ley.

Medios de garantía propiamente dicho PRIVILEGIOS Clasificación Nuestro código clasifica a los privilegios en dos grandes categorías : a) Privilegios especiales: Son aquellas que recaen sobre determinados bienes del deudor(muebles e inmuebles). b) Privilegios generales: aquellos que abarcan todos los bienes del deudor. Orden de los privilegios Nuestro Código Civil establece el orden de los privilegios de la siguiente manera: Privilegios especiales sobre determinados muebles: art.437 C.Civil. a) b) c) d) e)

1° rango: Privilegios por gastos de justicia: 2° rango: Los tributos del Estado y las Municipalidades 3° rango: Privilegios del acreedor prendario 4° rango: Privilegio del conservador, reparador o fabricante. 5° rango: P. de los insumos agrícolas, gastos de cultivo y cosecha. f) 6° rango: Privilegios del estado por los tributos indirecta g) 7° rango: Privilegio del Hotelero h) 8° rango: Privilegio del transportador o acarreador i) 9° rango: Privilegio del mandatario j) 10° rango: Privilegio del depositario k) 11° rango: Privilegio del vendedor de la cosa mueble vendida por el depositario L) 12° rango: Privilegio del locador Ll) 13° rango: Privilegio del damnificado en caso de seguro m) 14° rango: Privilegio de indemnización por accidente de trabajo

Privilegios especiales sobre determinados inmuebles art. (43S C.Civil) a) b) c) d)

1° rango: Privilegio de los gastos de justicia. 2° rango: Privilegio Por impuestos fiscal y Municipales 3° rango: Privilegio del constructor del muro divisorio 4° rango: Privilegio del acreedor hipotecario sobre el precio.1

Reglas generales sobre rango de privilegios La regla general sobre los rangos de los privilegios son las que se hallan legisladas en el código civil. Extinción Los privilegios se extinguen por tres motivos: a) por extinguirse el crédito, pago, novación, etc; b) por renuncia al crédito del acreedor; y por la perdida de la cosa, en éste caso el privilegio se extiende a la indemnización.

1 Complejidad de los problemas de la materia. Nadie puede negar la complejidad de la materia de los privilegios. En las legislaciones anteriores nos encontrábamos que los privilegios se hallaban dispersos en los distintos códigos, ej: Privilegios en Ios códigos civiles y comerciales, en el del trabajo, en la ley de convocación de acreedores y quiebras, código marítimo, etc. Hoy día, se ha unificado todos ellos en el código Civil pero en una forma muy desordenada y es muy permisivo a la confusión.

Lección XI Efectos de la obligación

El patrimonio del deudor como prenda común Las medidas conservatorias Se ha comprobado que es muy fácil burlar las obligaciones contraídas cuando su cumplimiento se hace imposible. Es harto sabido, que en la generalidad de los casos, el común de las personas tiende a encubrir sus bienes con la complicidad de otro a modo de evitar el pago de sus obligaciones en detrimento del crédito del acreedor. En su mayoría simulan actos a fin de evitar que sus acreedores le despojen sus bienes para el cobro de un crédito, al cual se ha obligado. A fin de evitar esta malicia la ley ampara a los acreedores a fin de que éstos puedan garantizar sus créditos con medidas que precautelen el desvío de los bienes del deudor hacia otras personas. Estas medidas son, en la actualidad, de diversas clases; que por la naturaleza de la obligación son aplicables a dar garantía por los bienes del deudor en la medida que no afecten las excepcionadas, y también existen medidas conservatorias genéricas que tienden a precautelar actos del deudor o de las personas obligadas a realizar o de omitir una prestación.

El derecho de retención Concepto: En ciertos casos la ley confiere al acreedor que detenta la posesión de una cosa que pertenece al deudor, derechos de retener la misma (cosa) hasta que sean satisfechas íntegramente sus créditos. Ese crédito tiene que estar vinculado con la cosa objeto de la retención. Estas medidas sirven para tutelar el derecho del acreedor que tiene con la cosa retenida. Puede definirse la retención cómo la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena para mantenerse en la tenencia hasta el pago de lo que le es debido en razón de esa misma cosa. -Naturaleza: -Elementos: Los elementos necesarios que se requiere para que el acreedor se acoja con el beneficio de la retención, son: a- El corpus possesoris: cualquiera que ejerza el corpus possesorio tiene el derecho de retención b- Un objeto corporal: La ley se refiere a objeto corporal y no a otra cosa c- Un objeto ajeno: dicho objeto, además, debe ser ajeno d- Un objeto en virtud del cuál se detenta el objeto que debe ser vinculado a él. -Efectos: Los efectos no es otra cosa que la facultad que la ley confiere al acreedor que detenta la cosa, a fin de que éste sea protegido para retener la cosa hasta que sea satisfecho en el pago de su crédito. -Extinción: El derecho de retención se extingue por las siguientes causas: -Por la extinción de la obligación -Por la destrucción de la cosa retenida -Por la entrega o abandono voluntario de la cosa de su propietario.

Lección XII Efectos de la obligación

El patrimonio como prenda común Acciones conservatorias 1- La acción oblicua o subrogatoria. Concepto: La acción oblicua o subrogatoria no es más que el derecho que la ley le confiere al acreedor de un crédito para que se subrogue en los derechos del deudor para el cobro de los créditos que éste tiene con un tercero y que ha dejado de accionar en detrimento del crédito del acreedor. Es estos casos el deudor, sabe que una vez ingresado en su patrimonio los bienes que le adeuda el tercero, será aprehendido por sus acreedores. -Procedencia: -Naturaleza: Muchas teorías sustentan los doctrinarios sobre el tema, hé aquí las teorías más aceptadas: -Cesión tacita de acciones: Tesis no muy convincente -Mandato legal: Es muy discutido éste tipo de mandato, porque el acreedor ejercita un derecho en nombre propio y no del deudor. -Sustitución procesal: es la más aceptada, porque el acreedor actúa en el juicio reemplazando al deudor. 2- La acción revocatoria o pauliana.

Concepto: el deudor tiene en principio libertad de disponer de sus bienes, pero si esa disposición configura un fraude, entonces la ley pone en manos del acreedor una acción por medio de la cual dicho acto queda sin efecto. Su objeto es impedir que el deudor empobrezca su patrimonio mediante actos fraudulentos con el fin de burlar a sus acreedores. -Requisitos: Los requisitos para que proceda la acción revocatoria o pauliana son: 1)-Actos a titulo gratuitos: Para que la acción revocatoria sea viable es preciso justificar: a)-Que el deudor se halle en estado de insolvencia b)-Que el acto impugnado haya provocado la - insolvencia del deudor. -” c)-Que el crédito sea de fecha anterior al acto del deudor. 2)- Actos a titulo oneroso: Complicidad del tercero: Para revocar los actos a titulo oneroso es necesario, además de los requisitos mencionados, que el tercero sea cómplice en el fraude. La complicidad se presume si el tercero conocía la insolvencia del deudor al momento del fraude y puede probarse por todos los medios de prueba posible. -Efectos: -Con relación al acreedor accionante: La acción la ejecuta el acreedor que concurre, hasta el monto de su crédito, el resto quedará en manos del tercero adquirente. -Con relación al tercero adquirente: El tercero adquirente puede quedarse con la cosa pagando lá deuda o dando una garantía suficiente. -Con relación a los demás acreedores: Se ha visto que el accionan te recurre en beneficio propio-- y no en nombre de los demás acreedores, por lo que el cobro de sus crédito le incumbe sólo a él y no a los demás. Si los demás acreedores tienen interés legitimo en la acción, deberán promover las acciones independientes cada uno de ellos.

-Con relación al enajenante fraudulento: Si fue a titulo gratuito, el donante deberá resarcir al donatario de todos los gastos si la donación fue hecha de mala fé. Si fue a titulo oneroso, se presume la mala fe en all1bos y deberían cargar con las consecuencias al enajenante y tercero adquirente. 3- La acción de simulación. Concepto de la figura: Hay acto simulado cuando un deudor en complicidad con otro disimula un acto en perjuicio de sus acreedores. Los actos simulados, vuelven ilusorios la pretensión de cobrar los créditos de los acreedores. La simulación tiene lugar cuando se encubre el carácter jurídico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene cláusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas. -Clases de simulación: Pueden ser: -Absolutas o relativas: La primera es cuando el acto jurídico no tiene nada de real, cuando se trata de una verdadera ficción, y es relativo cuando el acto aparente esconde otro real distinto de aquél. -Simulación licita e ilícita: Es licita cuando no viola la ley e ilícita cuando no resiste al menor análisis sostener que és legal. -Prueba de la simulación: -Entre las partes: La prueba la simulación entre las partes se da con la existencia de contradocumento. -El contradocumento: es una declaración de voluntad formulada por escrito por las partes de carácter generalmente secreta, destinada a probar que el acto ha sido simulado. -Prueba de la simulación por terceros: Los terceros pueden hacer valer toda clase de prueba, incluso las presuncionales. - Efectos de la declaración de simulación1: 1)-Con relación a las partes: Si es absoluta, el acto vuelve a su estado anterior con todos sus frutos e intereses; Si es relativo, queda en pie el acto oculto, toda vez que sea licito. 1 Prescriptibilidad de la acción: La acción de simulación ha creado controversia en cuanto a su prescriptibilidad, pero se aplica el art. 658 según el cual no prescriben, entre otras acciónes, la acción de impugnación de los actos nulos.

2)-Con relaci贸n a terceros: Se dan distintas situaciones, ver art.308 in-fine del C贸digo Civil.

Lección XIII Clasificación de las obligaciones

POR EL VINCULO 1- Obligaciones civiles y naturales o imperfectas: Conceptos: Obligaciones civiles: Las obligaciones civiles son aquellas que derivan de las relaciones de las personas entre si, aquellas que se originan de las contraprestaciones entre dos o mas personas, pero dentro del ámbito del derecho civil, lo que antiguamente los romanos los denominaban “jus civile”. Las obligaciones derivadas del derecho civil son imperativas, es decir, se puede exigir su cumplimiento coercitivamente. Obligaciones naturales: Son aquellas que emanan de la naturaleza misma del hombre, las que provienen de la divina naturaleza, el acreedor puede solicitar su cumplimiento pero el deudor puede cumplir o no, depende de su voluntad para -hacerlo, pero si lo realiza, la prestación inviste el carácter de legitimo y el deudor no puede acogerse el derecho de repetir lo que hizo o lo que había dado. Se lo conocía como el “jus gentium Las obligaciones imperfectas en el código civil. Nuestro código civil legisla en forma aislada en algunos pasajes sobre los derechos naturales, no las enumera ni se ocupa en forma especial sobre la materia. Únicamente podemos encontrar vestigios 71

de derechos naturales, en el art. 1820 del C.Civil, el cual dispone: “no procede la repetición de lo pagado espontáneamente cumpliendo deberes morales o sociales, salvo caso de incapacidad del que pagó”. La cátedra entiende que nuestras leyes civiles, laborales, etc, se hallan basadas en el derecho positivo y por ende sus disposiciones se hallan basadas en leyes de carácter civiles, empero existen algunas normas de características naturales como la que hemos visto anteriormente. -Las obligaciones principales y las accesorias. No entiendo porqué los doctrinarios se ocupan de clasificar las obligaciones de distintas maneras, pero con el afán de darle una mano a nuestro programa podemos decir que las obligaciones principales son aquellas que tienen individualidad propia, existe por si sólo, no depende su existencia de otros elementos o hechos que motiven su razón de ser. Su existencia su nulidad o su extinción es independiente a cualquier otro hecho jurídico, en cambio en las obligaciones accesorias, su existencia, depende de la obligación principal y se rige por la máxima que” lo accesorio sigue la suerte de lo principal”, es decir, la existencia, nulidad, validez 0 extinción se halla subordinada ala principal. -Régimen jurídico en el código civil. Nuestro código se limita.solamente a señalar, específicamente en el art.427 del C. Civil cuando taxativamente dispone, que: Los derechos y obligaciones accesorios quedan subordinados a la existencia de los principales. La nulidad o extinción de los primeros no tendrá eficacia respecto a los segundos.

Lección XIV Clasificación de las obligaciones: por los sujetos

Sujetos multiples Las obligaciones con sujetos multiples se dan cuando en una sola prestación coexisten varios acreedores y varios deudores. Disyunción o conjunción de los sujetos Son conjuntivas cuando concurren en el crédito varios acreedores o varios deudores a la vez, en donde todos son responsables por el todo de la deuda o del crédito, toda vez que la obligación permanezca indivisible, y es disyuntiva cuando concurren varios deudores o acreedores, pero en donde la obligación de la prestación excluyen unos a otros. Cuando uno de los deudores paga la obligación beneficia automáticamente a los otros, o cuando uno de los deudores paga a uno de los acreedores, en éstos casos, existen disyunción de las obligaciones, no se mantiene el todo de la obligación, sino más bien, se obligan juntos pero si uno cumple con la obligación beneficia a los otros. Obligaciones disjuntas Concepto: En cuanto al concepto de las obligaciones disjuntas, hemos realizado un análisis conceptual bastante claro al respecto, aún así, podemos decir, que las obligaciones disjuntas atribuyen a 73

las partes obligadas a realizar sus actos de cumplimiento sin el consentimiento de los demás coadyuvantes o a los demás litis consorte obligados, es decir, se unen para contraer obligaciones o se unen para formar una sociedad beneficiaria del crédito. Aplicación: Las obligaciones disyuntivas no están legisladas en el código civil, ellas están sujetas al régimen de las obligaciones solidarias. Obligaciones conjuntas El código civil prácticamente confunde las obligaciones conjuntas con las divisibles, efectivamente, el código dispone de un régimen de obligaciones divisibles y no así de las obligaciones conjuntas. Las obligaciones divisibles se relacionan con la naturaleza del objeto y con la pluralidad de sujetos, pues la divisibilidad se da cuando hay pluralidad de sujetos en la relación obligatoria. El código trata de obligaciones indivisibles legislándolas en forma conjunta con relación al objeto y con relación a la pluralidad de sujetos. Mancomunion simple y mancomunion solidaria Hay mancomunión simple cuando la obligación se fracciona entre todos los acreedores, ello hace presumir que la obligación tiene un objeto divisible, entiéndase que si no hay divisibilidad no podrá existir ejecución parcial, y hay mancomunion solidaria cuando no puede existir división de la cosa, ya sea en el crédito o en la deuda. La solidaridad es una excepción a la regla común de la divisibilidad. En cualquier caso, el acreedor puede pedir el cumplimiento total de la obligación a todos los obligados o a cada uno en particular. Mancomunadas divisibles: - Concepto: Hay mancomunion divisible cuando su objeto consiste en prestaciones que permiten el cumplimiento parcial de las obligaciones. - Efectos: Los acreedores sólo tendrán derecho a su cuota, y los deudores no responderán por la insolvencia de los demás.

Lección XV Clasificacion de las obligaciones: por los sujetos (continuación)

1)-Mancomunación solidaria: Obligaciones solidarias: Concepto: El art. 508 del Código Civil define con meridiana claridad lo que son las obligaciones solidarias, en éstos términos: “La obligación es solidaria cuando todos los deudores están, en virtud del titulo, obligados a pagar la misma prestación, de modo que cada uno de los deudores puede ser constreñido al cumplimiento de la totalidad del objeto de ella, y el cumplimiento de parte de cada uno, libera a los otros; o bien, cuando entre varios acreedores cada uno tiene derecho a exigir el cumplimiento de la prestación entera y el cumplimiento obtenido por uno de ellos, libera al deudor frente a todos los acreedores”. Lo característico de estas obligaciones, es que el acreedor o deudor, se obliga por la totalidad de la prestación habida cuenta de que no puede dividirse las obligaciones. El efecto consiste en impedir la división o el fraccionamiento de la prestación, y además hay que llevar en cuenta que las obligaciones solidarias tienen por objeto prestaciones divisibles e indivisibles. En el primero, impide el cumplimiento fraccionado, y en el segundo, las obligaciones solidarias se confunden con las indivisibles. – Naturaleza: 75

- Unidades de vinculo y pluralidad de relaciones subjetivas. - Hay unidades de vinculo: cuando todos los acreedores y deudores están vinculados con relación a la misma prestación. Su cumplimiento puede ser exigido por uno de los acreedores o deudores. -Hay pluralidad de relaciones subjetivas: cuando el vinculo jurídico que liga a cada uno de los acreedores y deudores entre si, es distinto e independiente, lo que origina las siguientes consecuencias : a) La obligación puede ser pura y simple para uno de los sujetos y condicional o a plazo para otros. Sobre el punto, el art. 509 del C. Civil dispone: “la solidaridad no queda excluida por el hecho de que los deudores singulares estén cada uno obligado con modalidades diversas, o el deudor común está obligado como modalidades distintas frente a los acreedores singulares” b) La obligación puede ser nula respecto de uno de los sujetos y valida respecto de los demás.La segunda parte del art.509 dice: “Tampoco la incapacidad del deudor que se obligó con otros que son capaces, como la incapacidad de un acreedor que estipuló con otros que son capaces, excluirá. la solidaridad de la obligación. La incapacidad sólo puede opuesta por el deudor o el acreedor incapaz” c) Uno de los deudores puede ser dispensado de la solidaridad, reclamándosele solo su parte en la deuda manteniéndose la solidaridad para los demás. d) El vicio de consentimiento que afecte a uno de los deudores, solo anularía la obligación a su respecto, siendo valida para los demás. e) Cada uno de los acreedores pueden ceder sus derechos sin que ello afecte a los demás. f) Algunos de los deudores puede otorgar prenda, fianza o cláusula penal, con relación a su responsabilidad, todo lo cual producirá efecto sólo con respecto al “ deudor que las ha otorgado, y no con relación a los demás.

-FUENTES DE SOLIDARIDAD: Podremos decir que en materia comercial es donde encontramos mayor aplicación a la solidaridad. Efectivamente, cuando se realizan operaciones en donde el uso del pagaré u otros documentos de créditos o de cualquier operación comercial, hacen que por su naturaleza y por asegurarse el crédito, se requieran con más frecuencia la solidaridad, especialmente entre deudores para el pago de la prestación, porque así, el acreedor asegura su crédito en caso de insolvencia del deudor. Y para el caso de que éste no pueda honrar su crédito lo pueda pagar el que se solidarizó para el pago de la deuda; es decir, se garantiza una prestación con varios patrimonios. CLASIFICACION: En cuanto a la clasificación, la solidaridad se clasifica en solidaridad activa y pasiva. 1)-Solidaridad activa. Concepto: Hay solidaridad activa cuando la obligación está constituida por varios acreedores y cada uno de ellos tiene derecho a cobrar el importe total del crédito. Finalidad: La solidaridad activa persigue el propósito de conferir a cada uno de los acreedores la facultad de exigir el total de la prestación, cumplida ésta, el deudor se libera con respecto de todos. Cumplimiento. Efectos: Los efectos de la solidaridad activa, son: La Exigibilidad de la prestación: La exigibilidad de la solidaridad activa se encuentra contemplada en el art. 512 del C. C que faculta a los acreedores para reclamar, conjunta o separadamente, el pago total de la deuda contra todos los deudores o contra cualquiera de ellos por separado. Si demanda a uno de los deudores y no cobra la deuda por completo, tiene derecho a reclamarla de los demás. Es harto sabido que dirigida la demanda contra todos los deudores, tiene la ventaja que la sentencia surtirá efectos contra todos, obviamente, y por economía procesal, el acreedor puede dirigir su acción(misil) contra uno de los deudores elegido a -su gusto, por supuesto que, si esto ocurre, elegirá al más rico, ergo: digo, el más solvente, quedando subsistente su derecho a perseguir a los demás,

en caso de no cobrar la prestación o de percibir únicamente una parte de ella. Extinción de la obligación por otros modos equivalentes al pago: No solamente reconoce como medio de extinción el pago, sino también, otros modos que se encuentran contempladas en el art.514 del C. Civil, que sobre el particular dispone: “La dación en pago, la novación, la compensación, la confusión o remisión de la deuda, hecha por cualquiera de los acreedores, y con cualquiera de los deudores, extingue la obligación”. Si se da uno de los supuestos de extinción se cumple con la obligación, aunque lo hubiera efectuado uno de los deudores a cualquiera de los acreedores, el efecto cancelatorio se extiende a todos los vínculos de la obligación solidaria. Mora de uno de los acreedores: Art. 519: La mora de uno de los acreedores solidarios produce también sus efectos respecto de los demás y a favor de todos los deudores. Ej: Si uno de los deudores se niega a recibir la cosa, y ésta se deteriora por culpa del deudor remiso, los efectos se prolonga a los demás acreedores. Interrupción de la prescripción: La interrupción de la prescripción lograda por uno de los acreedores beneficia a los demás y perjudica a todos los deudores. 2)-Solidaridad pasiva. Concepto. Hay solidaridad pasiva cuando la obligación es contraída por varios deudores y cada uno de ellos está obligado y puede ser demandado por la prestación total, es decir, cuando la demanda por el todo puede dirigirse contra cualquiera de los deudores. Fuentes: La solidaridad pasiva reconoce dos fuentes: la voluntad(contratos y testamentos) y la ley. Caracteres: Pago de la deuda: Todos los deudores están obligados a pagar la misma deuda, de tal suerte que a cualquiera de ellos se le puede demandar por el total de la deuda. El deudor puede elegir a cualquiera de los acreedores a quien pagar, pero por el principio de la preven-

ción, este derecho cesa cuando ha sido demandado por cualquiera de los acreedores Otros modos de extinción: Otros modos de extinción se da en estricta aplicación del art. 514 que ya lo hemos estudiados en párrafos anteriores. Culpa y mora de uno de los deudores: La mora de uno de los deudores compromete la responsabilidad de todos los demás deudores, respecto al pago de la prestación, pero no de la indemnización, art.515 C. Civil. Demanda de intereses: art. 518: La demanda de intereses entablada contra uno de los deudores solidarios hace correr los intereses respecto de todos. Interrupción de la prescripción: En los términos del art. 517, cualquier acto interruptivo de la prescripción, hecha por uno de los acreedores o deudores, beneficia a los demás. Suspensión de la prescripción: La suspensión de la prescripción efectuada por uno de los acreedores o deudores, no beneficia a los demás. Cosa juzgada: art. 521: “La sentencia dictada en el juicio que siguió el acreedor contra uno de los deudores solidarios, no producirá efecto en cuanto a los demás”. -Efectos de la solidaridad en las relaciones entre acreedor y deudor: Efecto principal y efecto secundarios. Efecto principal: Los efectos principales de la solidaridad es la potestad que tiene el acreedor de exigir el pago de la deuda por la totalidad de la prestación. La esencia de la solidaridad y que no es dable suprimir sin quebrantar la estructura unitaria de la obligación, son los siguientes: a) El derecho del acreedor al cobro total del crédito, con respecto a cualquiera o todos los deudores; b) La extinción de la obligación con relación a todos los deudores por el pago de algunos de ellos, o por la incidencia de un equivalente de pago que implique la satisfacción del acreedor(novación, compensación), o bien por la remisión de la deuda.

Efecto secundario: Los efectos secundarios son los mismos efectos que habíamos estudiado en la solidaridad activa, lo que por economía de tiempo, me remito a la misma. -Excepciones oponibles al acreedor: El deudor está facultado a oponer las excepciones que son propias a todos ellos, como el pago que extingue la obligación para todos los acreedores, la novación, la compensación, aunque ésta exista con relación a uno solo de los acreedores con relación al deudor, la remisión de la deuda, cuando ella se refiere a todos los acreedores, la transacción, que puede ser opuesta a todos, igualmente las excepciones personales como la confusión. -Relación entre los co-deudores entre sí: La relación de los co-deudores entre sí trae varias alternativas que a continuación pasaremos a analizar: -Caso de deudor exonerado: La diferencia de porciones puede ser de mayor o menor magnitud. y puede incluso darse el caso de que uno de los deudores haya sido objeto de remisión de parte de su deuda. -Acción de regreso: desde el momento en que la deuda se fracciona y que cada deudor no se halla constreñido a soportar en definitiva sino una parte de ella, aquel que ha pagado posee la facultad de reclamar a los demás las partes correspondientes a cada uno. -Insolvencia de un deudor: Pudiera ocurrir que uno de los codeudores resultara insolvente. En tal caso la perdida se distribuirá entre los demás deudores. – - Cesación de la solidaridad imperfecta. La solidaridad puede extinguirse de tres formas : -Pacto de remisión: La solidaridad puede extinguirse o perder su carácter de obligación en el caso de que el acreedor consintiera en que ella se fraccionara. -Remisión general: La remisión puede alcanzar a todos los codeudores. En tal caso, ella es general. Cada codeudor es admitido a pagar sólo su parte.

-Remisi贸n individual: Pero el pacto de remisi贸n de la solidaridad puede ser personal y beneficiar a un solo deudor. En tal caso, ella se mantiene con respecto a los dem谩s que quedan obligados por el saldo.

Lección XVI Clasificación de las obligaciones. Por el objeto de dar. De hacer

1.- Sentido de ésta clasificación: Cuando estudiamos los efectos de las obligaciones en lecciones anteriores, nos hemos dado cuenta, que los efectos actúan de diferente modo según la clase de obligaciones de que se trate. Del mismo modo, se puede considerar la clasificación de las obligaciones, es decir, va a depender del tipo de obligaciones par que se lo pueda clasificar. Nuestro código desde el art. 463 al 493 trata la clasificación desde los diferentes tipos de obligaciones según su objeto. En las obligaciones de dar existe el deber de entregar un objeto, sea para transferir su propiedad o para constituir un derecho real sobre ella, en ambos casos el deudor debe restituir la cosa. Las obligaciones de hacer importa el deber de prestar un servicio. - Ahora bien, surge claro y preciso que a partir del tipo de obligaciones que se nos presenta, tenemos efecto diferente y tenemos problemas diferentes. No podemos soslayar que entre el incumplimiento de una obligación de dar al de hacer, presupone efectos jurídicos diferentes, consecuentemente sin una clasificación adecuada no habría elementos suficientes para considerar una solución justa y en términos legales alas obligaciones. - Distinción entre el dar y el hacer: En capítulos anteriores, cuando estudiamos los elementos de las obligaciones nos refe83

ríamos al objeto de las obligaciones, y destacábamos que suponía siempre una actividad humana; es decir, que el objeto, a más de la cosa, siempre consistía en un acto o en una actividad humana, pero destacábamos también la diferencia que existía entre una y otra prestación. Para llegar a diferenciar claramente entre una cosa y la otra, es menester destacar que en las obligaciones de dar existe fundamentalmente la entrega de un objeto y lo que se persigue es que se cumpla éste acto, y el acto humano que sirvió para realizar la entrega de la cosa, se torna secundario, no es éste último lo que importa, sino la cosa a entregarse. El acto humano en las obligaciones de dar se pasa de secundario, desapercibido e inoperante para el beneficiario de la obligación de dar. En cambio en las obligaciones de hacer lo que importa es el acto humano en toda su extensión, la prestación a la que se obligó el obligado a través de sus facultades o sus habilidades. En esta clase de obligación lo que se tiene en cuenta 0 lo que importa, es la conducta humana. -Las obligaciones de dar. 1)- Generalidades. Las obligaciones de dar, son aquellas que tienen por objeto la entrega de una cosa determinada en su individualidad. El art.463 del C. Civil conceptúa y determina los efectos de las obligaciones de dar, en los términos siguientes: “Si la prestación tiene por objeto cosas individualmente determinadas, comprende todos los accesorios de ellas al tiempo de constituirse la deuda, aunque no hubiesen sido mencionadas en el titulo. Los frutos percibidos antes de la entrega pertenecen al deudor y los pendientes al acreedor. -Dar cosas ciertas. Concepto de esta especie. De los conceptos mencionados más arriba, que a más de r”’ comprender la entrega de la cosa, también cuadra señalar que comprende la determinación de la cosa al momento de constituirse la obligación. 2)- Efectos: Los efectos comprenden:

a) Deber de conservar la cosa prometida: El art.419 al preceptuar sobre la conservación de la cosa, impone al deudor a conservar la cosa y lo responsabiliza por la perdida de la cosa por su culpa o negligencia. b) Deber de entregar la cosa: El deudor debe entregar la cosa en el tiempo y lugar propio. El lugar a que aludimos es donde las partes han pactado la entrega de la cosa, a falta de convención se tratare de una cosa cierta, en el lugar donde ella existía al momento de constituirse la obligación y en el domicilio del deudor en cualquier otro caso. - Responsabilidad del deudor. Principio. Riesgo: -Deber de conservación: Sobre el punto, el art.419 dispone, que: “ La obligación de entregar una cosa determinada incluye la de cuidarla hasta su tradición”. -Perdida o deterioro de la cosa, caso de culpa del deudor: En caso de perdida o deterioro de la cosa por culpa del deudor, éste debe soportar no sólo los riesgos de la cosa sino también los riesgos del contrato.- -Ausencia de culpa: El art.628 del C. Civil preceptúa lo siguiente: “La obligación se extingue cuando por una causa física o jurídica no imputable al deudor, anterior a su constitución en mora, se hace imposible la prestación que constituye el objeto de ella. -Mejora: Si la cosa que deba ser transferida a titulo oneroso para constituir dominio, usufructo o derecho de uso o habitación mejorare o aumentare después de constituida la obligación por hecho ajeno al deudor, o aunque fuere sin desembolso alguno, podrá éste exigir un suplemento proporcional de la contraprestación. En caso de disconformidad del acreedor, la obligación quedará disuelta. Los aumento o mejoras hecho por el deudor posteriores al contrato, no da lugar a derecho alguno. -Frutos: Los frutos percibidos antes de la entrega, pertenecen al deudor y los pendientes al acreedor. -Deber de constituir derechos reales: Muebles e inmuebles.

-Muebles: art. 467” Entre varios acreedores con derecho a una misma cosa mueble será preferido, si no se hubier4e hecho la tradición, aquel a quien debía ser restituida, si de ella tenía titulo que acredite su dominio. En su defecto, será preferido el acreedor de título más antiguo. -lnmuebles: art.466, “ Cuando varios acreedores tuvieren derecho a la entrega de un mismo inmueble, será preferido aquél que primero inscribió su titulo en el registro. En ningún caso puede invocarse el conocimiento del acreedor sobre la existencia de otros créditos, aunque sea de fecha anterior. A falta de inscripción, la preferencia corresponde al acreedor de titulo más antiguo. -De transferir el uso o la tenencia: Si la obligación fuere de dar cosa cierta, para transferir el uso de ellas, los derechos se regularán por las normas relativas a la locación de cosas. Si la obligación fuere para transferir solamente la tenencia, los derechos se regirán por las disposiciones referente al deposito. -De resistir cosas a su propietario: art.1826 “ El obligado a restituir una cosa podrá retenerla cuando le correspondiese un crédito exigible en virtud de gastos efectuados en ella, o con motivo de daños causado por dicha cosa. Art.1827” Aquél que retenga con derecho una cosa fuere demandada por devolución de ella, sólo deberá restituirla cuando el demandante efectúe la contraprestación a que estuviere obligado, o afianzare su cumplimiento”.

Lección XVII Clasificación de las obligaciones por el objeto

Teniendo en cuenta la naturaleza de la prestación que debe cumplir el deudor, las obligaciones se clasifican en: dar, hacer y no hacer. Las obligaciones de DAR a su vez, se dividen en: -Dar cosas ciertas -Dar cosas inciertas no fungibles o de género -Dar sumas de dinero -Dar cantidades de cosas. Dar cosas ciertas: objeto individualmente determinado, no fungible. Ej una casa situada en determinada localidad, una obra perteneciente a un determinado autor, un mueble que perteneció a determinada persona, etc. Dar cosas de género: la palabra género significa conjunto de individuos que tienen caracteres comunes. Ej un caballo, un automóvil, etc. En síntesis individuos o cosas que pueden ser sustituidas por otras de igual calidad. Efectos: Deben ser estudiados en dos momentos:

-Antes de la individualización del objeto1 -Después de la individualización2 Facultad de elección: En principio la elección del objeto a pagar corresponde al deudor. Si nada hubiere previsto en el contrato, la elección corresponde al obligado. No obstante, si las partes hubieren pactado que esa facultad corresponde al acreedor o a un tercero, debe respetarse esa voluntad. Regla de elección: Nuestro código nada dice respecto al modo de cómo se opera la elección, solamente en doctrinas. -Obligaciones de género limitado: el código limita la facultad de ~ elección estableciendo que el deudor no podrá escoger cosa de la peor calidad de la especie (cuando. invistiera la facultad de elección), ni el acreedor la de mejor calidad cuando se hubiese convenido en dejar en sus manos el derecho de elección (art 469cc).

1 Antes: Art 470 cc. “En tanto la individualización no ha tenido lugar el deudor no se exime de la obligación de cumplimiento”. 2 Después: “Efectuada la elección, la obligación deja de ser de género”. Art 472 cc. Después de individualizada la cosa, serán aplicables las reglas sobre obligaciones de dar cosas ciertas.

Lección XVIII Clasificación de las obligaciones por el objeto: obligaciones dinerarias

Concepto Son aquellas que connotan el deber del deudor de efectuar entrega de determinada cantidad de moneda. Las deudas puras de dinero deben ser distinguidas de otras obligaciones que también suponen entrega de dinero pero que no son deudas pecuniarias puras, como las deudas de valor. En las primeras, el objeto es la moneda misma. En las de valor, el acreedor está facultado a exigir una prestación equivalente, que se medirá en moneda pero que no tiene valor fijo. Importancia Tiene en la vida del comercio jurídico una importancia fundamental: Siendo el dinero el denominador común de todas las prestaciones, las obligaciones que se refieren a él, son las más frecuentes. La contratación de bienes y servicios de toda índole se efectúa por medio del dinero, además, el cumplimiento indirecto o por indemnización no puede efectuarse sin éste medio, de ahí su gran importancia en la vida comercial y económica del país. La moneda La moneda es un medio de pago. Especies: 89

Moneda metálica: es la elaborada con metales: oro, plata, níquel y cuyo valor intrínseco puede corresponder al valor representativo. Moneda papel: es un valor emitido por el Estado con respaldo de oro y que él obliga a canjear por su equivalente en ese metal a su presentación ante el banco oficial. Papel moneda: No supone la facultad del tenedor de exigir su convertibilidad en oro. Emitido sin respaldo metálico y tiene curso forzoso. Es el sistema universalmente aceptado. El principio nominalista En nuestros días el nominalismo es la tendencia predominante, según ella, existiendo una deuda de dinero, ha de pagarse siempre la cantidad o suma que aparece, debiéndose al margen de cualquier fluctuación que haya padecido su valor. El sistema monetario paraguayo Nuestra legislación consagra el sistema nominalista en el art. 474 del Código Civil, cuando preceptúa, que: “ Las deudas pecuniarias se extinguen por el pago hecho con el signo monetario que tenga curso legal y fuerza cancelatoria a la fecha de su vencimiento y por su valor nominal”. Ley del guaraní. Modo de cumplimiento. Principio General. Moneda de curso legal en el Paraguay. El Dto ley N 655 de 1973, establece el régimen monetario de la republica, crea el guaraní y elimina totalmente en las transacciones las monedas extranjeras. Este decreto convirtió al guaraní, por regla general, en la única moneda de curso legal. Esta ley fue complementada más adelante incorporando excepciones para la utilización de otra unidad monetaria. Corrección al principio nominalista Debido ala situación económica actual se incluyen generalmente en las convenciones las llamadas cláusulas de reajuste, de tal modo que el deudor al tiempo del cumplimiento de la obligación, pague

la cantidad adeudada, más el importe de la diferencia al tiempo del cumplimiento. La cláusula oro y la cláusula valor oro Cláusula oro: por la cual el deudor se obliga a abonar una determinada moneda de oro. Esta cláusula se considera ineficaz si pretende exigir el pago en especie y en consecuencia desechar la moneda nacional. Cláusula Valor oro: Por ella se obliga a abonar en moneda corriente la cantidad necesaria para al adquisición de una determinada cantidad de moneda oro o simplemente una cantidad de oro. Esta cláusula puede ser tenida por válida. Interés Es el fruto civil de un capital. Es la remuneración que percibe el capital. Generalmente se calcula por período y de acuerdo a una tasa: tanto por ciento anual o mensual. Clases de intereses 1- De acuerdo a la fuente de donde provienen: -Convencionales (Partes) -Legales(Ley) 2- De acuerdo al rol económico: - Compensatorios, lucrativos o retributivos: constituyen el precio que se debe pagar por gozar temporalmente de un capital ajeno. - Moratorios o punitorios: son aquellos que el deudor debe en concepto de indemnización por la mora o atraso en el pago de una obligación. Art 475cc. Pago y Prescripciones Anatocismo: Es definido cómo la capitalización de intereses. Esto sucede cuando al capital se acumulan los intereses, y a su vez este capital aumentando reditúa intereses. El anátocismo acrecienta aceleradamente la deuda de dinero y puede llevar a la ruina al deudor.

Lección XIX Clasificación de las obligaciones con relación al objeto. Obligaciones de hacer y no hacer

Obligaciones de hacer Concepto Obligación de hacer es la que persigue la realización de un acto positivo, que no este comprendido en el concepto de las obligaciones de dar. Así las obligaciones de hacer son aquellas que tienen por objeto la realización de un hecho. Ejemplos de las obligaciones de hacer: 1- la obligación de construir una obra, 2- arar un campo, 3practicar una operación quirúrgica, 4- pintar un cuadro, 5- realizar un transporte Caracteres -En las obligaciones de hacer, el énfasis radica en la conducta humana, en el acto mismo que adquiere una dimensión mayor frente al objeto que ha de entregarse. -No es posible ejercer violencia sobre la persona del deudor, de modo que si este se niega a ejecutar la prestación el cumplimiento debe hacerse por un tercero a su costa, y si la prestación es intuitepersonae solo cabe la indemnización. -El deudor no está obligado a cumplir en especie. Las obligaciones de hacer y de no hacer tienen un carácter común, que ambas tienen por objeto UN HECHO. 93

Cumplimiento. Época Así en el Art. 476 del Código Civil se refiere a este punto: “El obligado a hacer debe ejecutar el hecho en tiempo propio y del modo que fue la intención de las partes que el hecho se ejecutare”. Por tiempo propio debe entenderse “ que la prestación debe ser efectuada en el tiempo en que las partes hubieran convenido que se llevara acabo”. Época, también es; el tiempo convenido expresa o tácitamente por las partes, según hayan señalado en el contrato la fecha de ejecución, o que ese momento resulte de la naturaleza de la prestación. Ejemplo: Así, si el club social contratara a una orquesta para su actuación en determinadas reuniones, resulta obvio que el tiempo de cumplimiento de la obligación está dada por las fechas de esas reuniones, pero pudiera suceder que las partes no hubieran convenido ni expresa ni implícitamente el tiempo de ejecución de la obligación, en tal Supuesto, correspondería al juez decidir acerca de la época de ejecución. Si fuese así, el juez, debe tener presente que el tiempo propio no es otro que el que corresponda a las circunstancias del caso. Cumplimiento modo En este tipo de obligaciones el modo de cumplimiento es de decisiva importancia. El modo como se cumple la prestación es parte inseparable del hecho mismo, a diferencia de lo que sucede en las obligaciones de dar, en lo que interesa es que se efectúe la entrega de determinada cosa, no el modo de hacerlo. En lo que a este punto se refiere, la intención de las partes puede ser expresa o tácita, al igual de lo que acontece con la época. Así tomando la parte del Art. 476 en donde se señala que el modo de ejecución debe ser “del modo que fue la intención de las partes que el hecho se ejecutare”, significa que el hecho debe ser ejecutado con loS detalles y peculiaridades que las partes han tenido en mira y que escapan, por lo general, a las cláusulas de un contrato por minuciosas que sean.

Incumplimiento La ley quiere que la obligación se cumpla en especie, no a través de un modo que resulta ser solo un modo subsidiario y auxiliar de cumplimiento, la indemnización. El contratante no aspira a recibir una reparación por incumplimiento. Lo que desea es el cumplimiento de la convención. Por esta razón, no puede ser compelido a recibir aquella en lugar de la prestación comprometida. Por lo, mismo, tampoco puede pretenderla indemnización frente ala resistencia o imposibilidad del deudor, a menos, claro está, que se trate de obligaciones en cuya ejecución entre en juego las cualidades personales de aquel. Mal cumplimiento. Consecuencias En en Art. 476 C.C termina diciendo que: “ Si de otra manera se hiciere, se tendrá por no hecho, o podrá destruirse lo que fuere mal hecho”. Para la ley el cumplimiento defectuoso queda asimilado al incumplimiento total. Si el deudor no hiciera lo que se obligó, en el tiempo y modo que fue la intención de las partes, se tendrá por no hecho o podrá destruirse lo que fuese.

Lección XX Cesión de créditos

Concepto En época de los Romanos no se hablaba de transmisión de la obligaciones. Ello se explica, porque la obligación era considerada una relación personalisima entre dos sujetos que no podían sustituirse uno por otro de lo contrario la relación quedaba destruida. Hoy día esta concepción primitiva o clásica ha quedado en deshuso atendiendo a que el crédito, en la actualidad, apunta nada más que a los bienes del deudor y no a su persona. Hemos señalado que una de las características de la relación jurídica obligatoria es la bilateralidad de las prestaciónes, con dos elementos que actúan uno frente al otro: el crédito (acreedor) por un lado, la deuda (deudor) del otro. Hay transmisión de la obligación cuando lo que se cambia son los sujetos y que, pese a ese cambio, la obligación continúa siendo la misma; es decir, lo que se altera son los sujetos permaneciendo inalterable los bienes. El nuevo acreedor o el nuevo deudor, ocupa el lugar del anterior sin que la obligación se extinga. En la transmisión se considera que la persona del acreedor o del deudor es, en principio, un elemento secundario de las obligaciones y, por consiguiente, el mero cambio de los sujetos no significa que se esté ante una obligación nueva: la obligación continúa siendo la misma. En los siguientes comentarios hablaremos de la transmisión 97

de las obligaciones en su faz activa(cesión de créditos) y en su faz pasiva(Cesión de deudas). Cesión de créditos Definición La cesión de crédito es un acto jurídico bilateral por el cual una parte le transfiere a la otra un crédito que le corresponde y la otra la acepta por un precio en dinero, aunque no todas las veces el pago puede consistir en sumas dinerarias sino también puede ser a titulo gratuito. Se trata de un contrato consensual de caracteres variables, pues a veces, puede ser a titulo gratuito y a veces a título oneroso. Nuestro Código en art. 524, nos dice: “El acreedor puede transferir a titulo oneroso o gratuito su crédito, aun sin consentimiento del deudor, siempre que el crédito no tenga carácter estrictamente personal, o que su transferencia no esté prohibida por la ley”. Caracteres Se ha dicho que el contrato es consensual, pues basta el simple consentimiento de las partes para su perfeccionamiento. No es necesaria la notificación o aceptación del deudor cedido para que se produzca la cesión. Sin embargo, para que la cesión surta efectos respecto del deudor es indispensable la pertinente notificación, ésta debe hacerse, bajo pena de nulidad. Art. 528 C.Civil: “La notificación debe hacerse, bajo pena de nulidad, por disposición judicial, por acto de notario, telegrama colacionado u otro acto auténtico y se transcribirá en ella la parte substancial del contrato”. Complementa el art. 534, exponiendo: “El deudor cedido quedará libre si paga al cedente antes de la notificación o aceptación del traspaso, salvo lo dispuesto sobre colusión o culpa grave”. Sujeto de la cesión Cuando hablamos de sujetos de la cesión, nos referimos a aquellos que intervienen en la cesión. Por un lado, se encuentra el titular 98

del derecho llamado cedente y por el otro lado el que adquiere la cosa por cesión llamado cesionario; no es parte en la cesión el deudor de la obligación. Capacidad Los artículos 28, 36 y 96 del Código Civil determinan que las personas físicas y jurídicas son las que tienen capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones. La persona física tiene capacidad de derecho desde su concepción para adquirir bienes, por donación, herencia o legado. La capacidad de hecho consiste en la aptitud legal de ejercer uno por si mismo o por si solo sus derechos. Las personas jurídicas poseen la misma capacidad de derecho que las personas físicas para adquirir bienes o contraer obligaciones, por intermedio de los órganos establecidos en sus estatutos. Objetos: Derechos que pueden cederse En principio, todos los bienes y derechos que forman parte del patrimonio son negociables y están destinados a transmitirse. La doctrina ha consagrado como principio general en esta materia que todos los derechos y obligaciones patrimoniales pueden ser transferidos, siempre que no tengan carácter estrictamente personal, o que su transferencia no esté prohibida por la ley. Así, el vendedor puede transferir su crédito sobre el precio de la cosa vendida; el autor de una obra literaria, los derechos que le corresponden cosa tal; el heredero de una sucesión, sus derechos hereditarios; el inventor, sus derechos sobre el invento. Son también perfectamente transmisibles los derechos que tienen por objeto prestaciones de hacer o de no hacer. Corresponde aclarar que en nuestra legislación varios derechos crediticios se transmiten por leyes especiales, nos referimos a las acciones al portador, la letra de cambio, el cheque, el pagaré, etc. Estos tienen su modo especial de transmisión.

Formas de transmisión: Como se produce. La transmisión puede ser: a) por actos entre vivos o” mortis causa”; b) legal o voluntaria,; c) a título universal o a titulo particular. a) Por actos entre vivos, cuando el titular de esos bienes o derechos se desprende de ellos y los transfiere a otro en virtud de un acto jurídico: compraventa, permuta, donación, cesión, etc. b) La transmisión “mortis causa” se produce por causa de la muerte de una persona. En este caso, todos los bienes o derechos del causante pasan a sus herederos quienes continúan la persona de aquel.1 c) La transmisión es a titulo universal cuando se transfiere la totalidad del patrimonio: como ocurre con los hederos. d) Y es a título singular o particular, cuando se transfiere bienes o derechos determinados, como por ejemplo, la sucesión producida por compraventa o el legado de una cosa. No hay sucesión universal por contrato. Efectos de la cesión A) Entre las partes Son partes: el cedente, que transfiere el crédito; y el cesionario, que lo adquiere. El deudor cedido no es considerado parte en la cesión. Producido el consentimiento la cesión queda transmitida entre las parte, para la cual, resulta innecesaria toda otra formalidad que no sea el hecho del mismo consentimiento. Para el caso de que la cesión sea a titulo oneroso, el cedente responde por la evicción de la cosa cedida; así también, antes de la notificación del acto, cedente y cesionario pueden tomar las medidas conservatorias autorizadas por la ley. Sobre el punto, nuestro código, nos dice: “La transferencia de un crédito comprende sus accesorios y privilegios, como también la fuerza ejecutiva del titulo, si la tuviere.” (Art. 526). 1 La transmisión es legal cuando deriva de la ley, ej: una sucesión “ab-intestato” a favor de los herederos legítimos. Es voluntaria, en cambio, proviene de un acuerdo de voluntades: contrato de compraventa, de donación, etc.

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B) Con relacion a terceros De modo general, puede decirse que terceros es todo aquel que no es parte en el acto de cesión el cual comprende en rigor solo a cedente y cesionario. Son terceros: eI deudor cedido, los acreedores del cedente y los cesionarios sucesivos del mismo crédito. Para todos ellos, la transferencia de la propiedad de un crédito al cesionario se produce en el momento de la notificación de la cesión al deudor cedido, o de su aceptación. Dice al respecto el C. Civil, Art. 527: “Respecto de terceros que tuviesen interés legitimo en objetar la cesión para conservar derechos adquiridos después de ella, el crédito solo se transmite al cesionario, por la notificación del traspaso al deudor cedido, o mediante la aceptación por parte de este”. Esto significa que antes de la notificación o de la aceptación de la cesión, el cedente continua siendo el dueño del crédito frente a los terceros, aunque no frente al cesionario; por consiguiente, puede exigir el pago al deudor, puede ceder nuevamente su crédito, darlo. en prenda, etc., actos estos absolutamente validos, aunque perjudiciales al cesionario. Mediante la notificación o la aceptación, el deudor sabe a quien debe pagar en adelante. Desde ese momento debe considerar al cesionario como único titular del crédito cedido. Si hubiere pagado al cedente antes de la notificación, quedará libre. Sobre el punto, el art. Art. 534 del Código Civil, nos dice: “El deudor cedido quedará libre si paga al cedente antes de la notificación o aceptación del traspaso, salvo lo dispuesto sobre colusión o culpa grave”. El embargo del crédito es el mayor beneficio que experimenta el cesionario, conforme lo dispone el Art. 533: “la notificación y la aceptación de la transferencia causan el embargo del crédito a favor del cesionario, independientemente de la entrega del titulo constitutivo del crédito, aunque un cesionario anterior hubiese estado es posesión del titulo, pero no es eficaz respecto de otros interesados si no es

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notificada por acto público”. Queda claro que la norma merece el siguiente reparo: la partícula “y” del comienzo debe sustituirse por una “o”, ya que se necesita uno de los extremos y no ambos

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Lección XXI Transmisión de las obligaciones

Cesión de deudas El código aspira a llenar los vacíos del código anterior y aunque no puede afirmarse de modo categórico que el propósito se haya llenado a la perfección, al menos, cabe señalar, que trae un conjunto de normas que tratan específicamente la materia. Los modos de cesión, son: Por delegación, expromisión, y la promesa de liberación o asunción acumulativa. 1- La delegación La delegación se da cuando un tercero a iniciativa del deudor asume la obligación que éste tiene para con el acreedor y éste a su vez acepta al tercero para que cumpla la obligación. El deudor originario no queda liberado de sus obligaciones, salvo que el acreedor declare expresamente que lo libera. El art. art 538 del Código Civíl, nos define en estos términos: “Si el deudor asigna al acreedor un nuevo deudor, el cual se obliga para con el acreedor, el deudor originario no queda liberado de su obligación, salvo que el acreedor declare expresamente que lo libera. Sin embargo, el acreedor que ha aceptado la obligación del tercero no puede dirigirse contra el delegante, si antes no ha requerido el cumplimiento al delegado”. El primiti103

vo deudor recibe el nombre de delegante, el tercero delegado y el acreedor delegatario. La delegación que no implica la liberación del primitivo deudor se denomina delegación imperfecta o acumulativa, por oposición a la delegación liberatoria, llamada también delegación perfecta o novativa, pues ella, produce la novación de la obligación. También puede darse el caso de que el deudor encargue a un tercero el pago. Sobre el punto, el art. 539, dispone: “Si el deudor ha encargado a un tercero efectuar el pago, podrá este obligarse a favor del acreedor, salvo que el deudor lo haya prohibido. El tercero delegado para efectuar el pago no está obligado a aceptar el encargo, aún cuando sea deudor del delegante”. Requisito y efecto de la delegación: Cuando el acreedor no libera expresamente al deudor primitivo la delegación es imperfecta como se ha dicho, y cuando se da la liberación la delegación es acumulativa. Por tanto, en lo sucesivo, existirán dos deudores: el delegante y el delegado, pero lógicamente se requerirá que el acreedor acepte(requisito) como delegado al nuevo deudor, situación en el que tendrá ante sí a dos deudores concurrentes aunque no solidarios de la misma prestación. Si el acreedor no acepta la delegación, obviamente ella le es inoponible y la relación obligacional se mantiene inalterada. En consecuencia, es requisito esencial para que proceda la delegación la aceptación del acreedor como delegado al propuesto por el delegante; y los efectos es que tendrá en adelante a dos nuevos deudores aunque, repito, no solidarios. 2- La expromisión Hay expromisión cuando un tercero conviene con el acreedor hacerse cargo de la obligación que tiene para con él su deudor, sin conocimiento ni consentimiento de éste, es decir sin conocimiento del deudor. El tercero queda solidariamente obligado con el deudor originario, si el acreedor no declara que libera a éste. El art. 542 del 104

Código Civil, define a la expromisión en estos términos: “El tercero que, sin delegación del deudor, asume la deuda de éste, queda solidariamente obligado con el deudor originario, si el acreedor no declara expresamente que libera a éste último. Si no se ha convenido otra cosa, el tercero no puede oponer al acreedor las excepciones fundadas en sus relaciones con el deudor originario”. 3- Promesa de liberación Es un convenio paralelo a una obligación existente, por el cual, un tercero se compromete a liberar al deudor oportunamente sin quedar obligado a hacerlo frente al acreedor, que ni aún aceptando esa posibilidad, adquiriría acción contra el tercero. También, podemos decir, que es un convenio entre el deudor y el tercero, acerca del traspaso de la deuda, haciendo abstracción de lo que decida el acreedor, no requiere la conformidad del acreedor. Sostiene DE GASPERI que la promesa de liberación es la promesa que hace una persona a otra de tomar a su cargo una deuda cierta y determinada contraída a favor del acreedor, y por tanto de eximirle de ella. Además, la convención así ajustada no altera ni cambia los derechos del acreedor, quien hasta el pago conserva su acción contra el deudor primitivo sin adquirir acción alguna contra el prometiente. De Gasperi sostiene que no debe confundirse Promesa de Liberación con asunción acumulativa. Como los medios a que el prometiente puede recurrir para eximir al deudor son: la asunción de deuda, la novación o la compensación, y estos negocios no pueden ser coactivamente impuestos al acreedor, quien puede negarles su adhesión o su aceptación, se reconoce al deudor el derecho de exigir del prometiente que le dé garantías, las cuales, a juicio de VON TUHR, consisten en coberturas de fondos con el objeto de precautelar al deudor contra el riesgo de tener que desembolsar dinero para pagar a su vencimiento la obligación. Ocurriendo este evento, por incumplimiento de la promesa de liberación, se reconoce al deudor el derecho de exigir del prometiente el reembolso de lo abonado al acreedor, y si éste ha 105

incurrido en culpa, a reclamarle ademĂĄs los daĂąos y perjuicios que le hubiere causado.

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Se terminó de imprimir en octubre de 2015. Arandurã Editorial Tte. Fariña 1028 Teléfono: (595 21) 214 295 e-mail: arandura@hotmail.com www.arandura.com.py