PENSAMIENTO IBEROAMERICANO H I S T O R I A
Fernando de Trazegnies
La idea de Derecho
en el Peru Republicano del siglo XIX
Una introducciรณn interdisciplinaria para el estudio del Derecho
Fernando de Trazegnies Granda
Primera edición: abril de 1980 Segunda edición: setiembre de 1992 Tercera edición: octubre de 2018 Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N.º 2018-05634 ISBN: 978-9972-04-586-8 © 2018, La idea de Derecho en el Perú Republicano del siglo XIX © 2018, Fernando de Trazegnies Granda © 2018, Editora y Librería Jurídica Grijley E.I.R.L. Jr. Azángaro 868 - Lima Tlfs.: 346-9961 - 955474204 elay_grijley@hotmail.com
Composición e impresión: Editora y Librería Jurídica Grijley E.I.R.L. Av. Tingo María 1330 - Lima Tlf.: 337-5252 ediciongrijley@gmail.com
Portada: Acuarela, cortesia de Salvador Velarde Guerrera Tiraje: 1,000 ejemplares DERECHOS RESERVADOS: DECRETO LEGISLATIVO N.º 822
Prohibida la reproducción de este libro por cualquier medio, total o parcialmente sin permiso expreso de la editorial.
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La idea de Derecho en el PERÚ REPUBLICANO del siglo XIX
ÍNDICE Presentación .....................................................
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Parte Primera PERSPECTIVAS E HIPÓTESIS CAPÍTULO I Perspectivas del presente trabajo ...........................
23
CAPÍTULO II Definiciones e hipótesis ........................................
39
1. Tradición y modernización ...........................
40
2. La modernización capitalista ........................
43
3. La modernización “tradicionalista” ..............
46
CAPÍTULO III Límites de la investigación ...................................
55
Parte Segunda DERECHO Y MODERNIZACIÓN EN EL PERÚ DEL SIGLO XIX CAPÍTULO I Los momentos iniciales de modernización “tradicionalista” ..............................................
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Índice
1. La división de las tierras comunales ..............
72
2. La venta de las tierras del Estado..................
74
3. Los primeros titubeos sobre la abolición de la esclavitud ....................................................
77
CAPÍTULO II El proceso de modernización .................................
83
CAPÍTULO III Las filosofías jurídicas de la modernización: la aproximación ideológica al derecho .............. 113 1. Johan Gottlieb Heinecke o Heinecio ............ 114 2. Heinrich Ahrens .......................................... 124 3. Bartolomé Herrera ...................................... 132 4. José Silva Santisteban .................................. 147 5. Toribio Pacheco ........................................... 158 6. Francisco García Calderón ........................... 162 7. Miguel Antonio de la Lama ......................... 183 8. Manuel Atanasio Fuentes ............................. 193 9. Un thaboriano y Francisco de Paula González Vigil ............................................. 200 10. Luis Felipe Villarán ..................................... 207 CAPÍTULO IV: La legislación positiva de la modernización............ 223 1. El esfuerzo constitucionalista ....................... 224 2. Las primeras tendencias a una Codificación modernizadora del Derecho privado: Manuel Lorenzo de Vidaurre ....................... 226
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La idea de Derecho en el PERÚ REPUBLICANO del siglo XIX
3. La obra jurídica de la Confederación Perú-Boliviana ............................................. 235 4. La segunda mitad del siglo, los Códigos y el Derecho “moderno” .............................. 238 CAPÍTULO V: Los efectos sociales del derecho “moderno” ........... 245 1. El papel del Estado ...................................... 245 2. Orden jurídico y propiedad de la tierra agraria......................................................... 272 3. La facilitación de los intercambios privados ...................................................... 295 4. La promoción legal de la industria manufacturera ............................................. 301 CAPÍTULO VI El fin del siglo....................................................... 305 “La inestabilidad de las cosas y las luchas ambiciosas de los hombres” ............................. 305 CAPÍTULO VII Las filosofías jurídicas de transición: de un tradicionalismo jusnaturalista a un tradicionalismo positivista ............................... 323 1. Paul Pradier-Fodéré ..................................... 327 2. Alfred Fouillée ............................................. 335 3. P. Luis Taparelli, S. J. ................................... 339 4 . Manuel Vicente Villarán .............................. 348 5. Federico León y León.................................. 357
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Índice
6. Javier Prado y Ugarteche ............................. 362 7. Los civilistas y comercialistas: Cesáreo Chacaltana, Alberto A. Elmore y Ricardo Ortiz de Zevallos ............................ 367 8. Jusnaturalismos y positivismos ..................... 372 PARTE TERCERA Un ensayo de interpretación teórica: la idea de derecho dentro de una estrategia social de adaptación....................................................... 377 CAPÍTULO I Las impresiones de un viajero ................................ 379 CAPÍTULO II Características sociales de la modernización peruana del “ochocientos” ................................. 385 CAPÍTULO III El concepto y las funciones del derecho y del estado dentro de un proceso de modernización “tradicionalista” ....................... 417 1. La filosofía de la modernización capitalista ..... 420 2. La filosofía de la modernización “tradicionalista” ........................................... 444 CAPÍTULO IV Apuntes para un estudio sobre las relaciones entre teoría social y praxis ................................ 497 Bibliografía ..................................................... 535 Índice onomástico ........................................... 547
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La recia personalidad de Fernando de Trazegnies probada por sus altos servicios a la nación, se proyecta en La idea de Derecho en el Perú republicano del siglo XIX, que, conduce al lector de manera hábil por el intrincado camino que representó para el Perú deambular, del colonialismo agonizante al modernismo incipiente que implicaba un cambio radical, no solamente de estructuras e instituciones socioeconómicas fundamentales, sino también el replanteamiento ideológico de su Derecho. Ello, en medio de luchas intestinas e internacionales, que originaron el vacío de poder que tornó hegemónica a una casta militar, la que posteriormente fue reemplazada por una clase media-burguesa emergida de su proceso de industrialización. Desde un enfoque integral, nos conduce a través de la Historia del Derecho a reconocer en el trasfondo las inquietudes de una sociedad plural y pujante que fue forjando su propia personalidad ante el consorcio de naciones. De esa manera, el presente trabajo enriquece nuestro conocimiento histórico-jurídico invitandonos a la reflexión y al debate. Marco Antonio PÉREZ DE LOS REYES Universidad Nacional Autónoma de México.
Una de las preguntas centrales de este libro es ¿por qué el Derecho en el Perú no sirve?, su lectura no solo es para historiadores o abogados. Si bien es un estudio sobre las ideas del derecho y los hombres del foro peruano del siglo XIX, su lectura hoy, revela que nada realmente ha cambiado, el gatopardismo (cambiar las cosas para que no cambie nada) y eurocentrismo imperante, que modela y coloniza nuestro sistema jurídico, aun navega fuerte. El texto sostiene un elemento provocador donde Fernando de Trazegnies además señala lo que toca hacer al Perú y los peruanos, poner manos a la obra de las tareas pendientes para consolidar nuestras instituciones y de una buena vez dejar de caminar por cuerdas separadas y consolidar nuestra peruanidad construyendo un derecho propio que fomente un desarrollo sostenido. Eddy CHÁVEZ HUANCA Instituto Latinoamericano de Historia del Derecho.