Clase magistral usac 2014

C A M B I O G L O BA L Y D E R E C H O AMBIENTAL: Una mirada a través del E s t a d o d e D e r e c h o, l o s R R N N y e l r o l d e l a Pe r s o n a e n e l E s t a d o Mario René Mancilla Barillas

ALGUNA CONSIDERACIONES INICIALES

UNA ADVERTENCIA PRELIMINAR ! Nada de lo que quiero compartirles debe ser tenido por verdad. ! En la mejor tradición científica debería ser considerado como una teoría que trata de explicar de dónde venimos y a dónde vamos a nivel global en la relación sociedad-Estado-recursos naturales y, a partir de ello, ponderar el papel que ha jugado y puede jugar el ciudadano con relación a dichos elementos.

COMO VEMOS EL PROBLEMA ! Explotación global e irracional de los RRNN. ! Incremento de los conflictos socio-ambientales. ! Pérdida de soberanía estatal a favor de organismos internacionales y de corporaciones. ! Erosión del modelo democrático y retirada del ciudadano. ! Incremento de la dependencia, la pobreza y la corrupción. ! Sentimiento de desesperanza (esto no tiene remedio) ! Cosificación y mercantilización de la vida social y de los bienes naturales. ! Surgimiento del video-niño y del video-adulto. ! ¿Estado fallido?

GLOBALMENTE ! Un proceso histórico de erosión, depredación y contaminación del planeta: • Hace unos 2300 años Platón señaló la deforestación del Ática. Los chinos inventaron los parques naturales y los Indios desarrollaron una versión propia (Abbayaranya), el código de Hammurabi prohibía la sobre-explotación de los animales y las XII tablas prohibía incinerar cadáveres cerca de las poblaciones.

El concepto contaminación es enunciado por primera vez por la Constitución Tanta de 533.

! El calentamiento global llegó para quedarse. ! Lucha por los recursos que el cambio climático está dejando al descubierto (polos norte y sur)

LA VIDEO-PERSONA ! Los rasgos delineados anteriormente deben ser analizados en la universidad con los estudiantes pero ellos son video-niños en camino a ser video-adultos. En palabras de Alberoni: • Los jóvenes caminan en el mundo adulto de la escuela, del Estado (…) de la profesión como clandestinos. En la escuela escuchas perezosamente lecciones que enseguida olvidan. Lo leen periódicos, se parapetan en sus habitaciones con carteles de sus héroes, ven sus propios espectáculos, caminan por la calle inmersos en su música.

Despiertan solo cuando llegan a la discoteca, que es el momento en el que, por fin, saborean la ebriedad de apiñarse unos con otros, la fortuna de existir como un único cuerpo colectivo danzante.

! Son nuestros alumnos que han cambiado el libro por el resumen y el internet. A ellos debemos llegar para construir un nuevo pacto educativo que permita analizar la realidad.

LA SOCIEDAD ! Los elementos del problema son productos sociales, históricamente desarrollados, y que de alguna manera expresa las relaciones de poder existentes aunque enmascaradas y simbolizadas. ! Según Bourdieu vivimos en un campo social en el cual todos luchamos por acumular capitales (social, cultural, económico y simbólico) ! Esta lucha se institucionaliza por medio de las leyes y en especial de la Constitución que se supone el pacto político supremo el cual contiene los grandes fines de la sociedad. Por ello el proceso de constitucionalización refleja mejor que nada cómo evoluciona la sociedad en sus formas de concebir la relación estado-sociedad-recursos naturales-persona. ! Veamos ahora los elementos esenciales del análisis.

LOS ELEMENTOS CLAVE DE ESTE ANÁLISIS ! El Estado/Constitución: la forma jurídico política que cada sociedad se otorga en un momento determinado y que expresa la estructura social y las relaciones de poder dominantes. ! La sociedad: El complejo de personas y grupos sociales vinculados por lazos complejos y que interactúan en un campo social determinado en defensa de sus intereses y visiones. ! El ciudadano: La persona investida de poderes políticos que efectivamente los ejerce. ! La naturaleza: el contexto planetario que da sustento a los elementos anteriores y que se encuentra en el centro de las luchas por los recursos. ! Estos elementos son concebidos por las personas desde su raíz cognitiva.

NUESTRA RAÍZ ! Tengamos conciencia o no, toda nuestra cultura (y por ende nuestra visión-mundo) parte de una combinación de tradiciones dispares y combinadas de manera compleja en la identidad de cada persona, sociedad y país. Entre ellos tenemos: • La tradición judeo-cristiana (y por medio de ella tradiciones más antiguas sumerias, egipcias, persas, griegas, etc.)

• La tradición jurídico-política romana.

• La tradición monárquica española.

• Las tradiciones revolucionarias norteamericana y francesa.

• Las filosofías, metodologías y políticas occidentales.

• Las tradiciones de raíz maya.

! Por ello la forma en que concebimos el Estado, la Constitución y la naturaleza está enraizada en ese proceso y, en el marco de la globalización, sigue las grandes tendencias internacionales. (no tradición autónoma nacional)

LO QUE CREEMOS ES REALMENTE NUEVO ! Dado lo anterior a veces damos por sentado que las concepciones que tenemos actualmente sobre los elementos estudiados (Estado, constitución, ciudadano, naturaleza) son correctas, únicas e históricas. (la sacralidad de la SOBERANÍA) ! Sin embargo, como veremos más adelante, la forma de pensar actual fue moldeada hace unos 200 años en la revolución norteamericana y en el proceso de liquidación del feudalismo en Europa y rescatando ideas aún más antiguas. ! Veremos ahora como el cambio de la realidad social, económica y científica ha hecho cambiar la forma en que concebíamos los elementos estudiados. Este cambio se plasma en lo que denominamos modelos del constitucionalismo.

LOS MODELOS DE CONSTICIONALISMO

EL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL O CLÁSICO

EL MOMENTO HISTÓRICO ! La muerte del antiguo régimen feudal. Surgimiento del Estado moderno SOBERANO. ! Las ideas de la ilustración racionalismo, antropocentrismo, universalismo, hipercriticismo. La naturaleza no es divina, es una máquina que puede ser comprendida y dominada para el bien de las personas. (se comercia y se cree que es inagotable) ! Montesquieu, Voltaire, Franklin, Rousseau, Diderot, D’Alambert, Smith, Kant, Jefferson, Paine. ! Conflicto entre Nobleza, clero, burguesía. (Empieza a aparecer el pueblo en sentido restringido) ! Se extiende hasta la entreguerra y es fuertemente reformado después de la II Guerra mundial. ! Surge el Estado moderno y la lucha entre conservadurismo y liberalismo clásico. ! Las relaciones internacionales evolucionan de la fase familiar-noble a la fase estatista. ! La naturaleza no es una preocupación pero si el “espacio vital”. Algunas especies comienzan a mostrar signos de extinción. (Salmón del Rihn)

EL EJERCICIO DEL PODER ! Se ha dicho que el Constitucionalismo Liberal fue la forma de legitimar el poder de la burguesía en ascenso contra el Antiguo Régimen, es decir de despojar del poder a los Nobles y al Clero. ! La lucha por el poder se centró primero entre monárquicos o realistas y liberales. Los realistas derivaron en conservadores y pro-iglesia. ! La pretensión principal: • Reubicar la fuente y legitimidad del poder.

• Limitar el uso del poder y dividirlo (check and balances) • Asegurar los derechos naturales del ciudadano.

! El ciudadano es el villano/burgues pero no la mujer o los extranjeros. (Democracia censitaria)

CONSTITUCIONALISMO SOCIAL

EL MOMENTO HISTÓRICO ! Primera y segunda guerras mundiales más el período entre-guerras. ! Surgen las ideas socialistas, social-cristianas (Rerum Novarum 1891), marxistas, fascistas, anarquistas, sindicalismo, etc. ! Bentham, Jhon Stuart Mill, Adam Smith, David Ricardo, Hegel, Marx, Feuerbach, Bruno Bauer, Proudhon, Bakunin, Wilhelm Liebknecht, August Bebel, Lassalle, Engels, Lenin, Stalin, Hitler, Franco, Rosa Luxemburg ! Conflicto entre burguesía y proletariado (La nobleza aún ejerce poder pero está en retroceso) desaparecen varias monarquías y otras adoptan la forma constitucional. ! Surge por un lado el ambientalismo y, por el otro, la explotación global de hidrocarburos, bosques y minas como industria transnacional. (Explotación vs conservación) Rachel Carson. ! Surge el nuevo orden global, la liga de las naciones, ONU, BMI, BM, GATT, la guerra fría y la lucha entre capitalismo y comunismo. Esto comienza a limitar la SOBERANÍA clásica.

EL EJERCICIO DEL PODER ! El proceso de enriquecimiento de la burguesía les permitió sustituir en el poder a la nobleza, pero también en el imaginario social y en la práctica social tomó el lugar de los explotadores y abusadores del poder. ! La Comuna de París 1871, la Revolución Mexicana 1910, la Revolución Rusa de 1917, la Constitución de Weimar de 1919, los procesos de descolonización de América y África. ! La lucha por el poder se da entre proletariado, surgido de la revolución industrial y la burguesía, eventualmente, en países menos desarrollados, se da entre campesinado y burguesía. ! La pretensión principal: • • •

Reubicar la fuente y legitimidad del poder en el proletariado o el campesinado.

Racionalizar el uso del poder estatal y librarlo de su concepción de libertad negativa para orientarlo al intervencionismo estatal.

Asegurar los derechos sociales y económicos de los ciudadanos.

! Se busca pasar de la ciudadanía nominal a la ciudadanía real.

EL NEOCONSTITUCIONALISMO Entre el liberalismo clรกsico y el marxismo

EL MOMENTO HISTÓRICO ! Desde mediados del siglo XX se asiste al entierro definitivo del antiguo régimen y al auge del Estado moderno, tal como surgió de las revoluciones del siglo XVIII. Pero a la vez, de manera muy acelerada se comienza a cuestionar ese tipo de Estado. ! Durante las guerras mundiales se recomponen las fronteras y las ideologías reduciéndose más el poder de la SOBERANÍA. ! Este es el siglo de los juristas-filósofos y de la deconstrucción de las “grandes narrativas” y surgen los positivismos modernos, los existencialismos, los realismos, las hermenéuticas, etc. : Kelsen, Dworkin, Rawls, Santiago Nino, Recasens, Luhmann, Bourdieu, Habermas, Radbruch, Arendt, Schleiermacher, Heidegger, Diltey, Ferrajoli, Alexy, etc. ! La concepción conservacionista cede espacio a la de desarrollo sostenible pero las transnacionales aprovechan el retroceso del Estado clásico para acceder a los recursos naturales del primer mundo. ! Nuevo orden mundial, gobierno global, conciencia del poder contramayoritario. Etc. Y búsqueda de una SOBERANÍA compartida con las entidades supranacionales.

EL EJERCICIO DEL PODER ! En el ejercicio del poder se produce un cierto desplazamiento de el Estado Nacional (que ve reducido su poder) hacia el ámbito internacional. ! El nuevo orden mundial asume el poder perdido por los Estados (OMC, corporaciones, ONU, etc.) ! Los socialismos reales alcanzan su cumbre y luego colapsan la mayoría y los pocos restantes se transforman o se retrasan. ! La lucha ideológica por el poder en la economía se da entre Keynesianos y economistas clásicos. ! Hay un retroceso en la lucha por la ciudadanía la cual se comienza a considerar un mero atributo jurídico del mayor de edad.. ! Comienza el ataque al Estado de Bienestar y se da un reflujo en las medidas macroeconómicas que inducen a reducir el Estado de Bienestar. ! La erosión de los RRNN y la contaminación ambiental cobran relevancia internacional. (Club Roma, Estocolmo 1972)

CONSTITUCIONALISMO CULTURAL

EL MOMENTO HISTÓRICO ! Las primera ideas surgen del Constitucionalismo Social pero el impulso real nace a finales del siglo XX y principios del XXI.. ! En América la pérdida de la utopía y de los autoritarismos liberales, conservadores y socialistas permitió el surgimiento de movimientos culturalistas y la reconversión de algunas corrientes del marxismo. ! Los principales pensadores abrevan del deconstruccionismo de Derrida, Laclan, y de socio-juristas de varias corrientes como Boa Ventura Santos, Duncan Kennedy, ! El Derecho tradicional es cuestionado desde varias corrientes de “pluralismo jurídico” esta crítica es generalizada hacia la definición, las fuentes, principios, formas, interpretación y aplicación del derecho. ! Hay algún tipo de rompimiento conceptual que compite con otras críticas como el feminismo o el ecologismo y resurgen concepciones animistas o espiritualistas tradicionales sobre la naturaleza. ! Se cuestiona la unidad del Estado y se propugnan las autonomías y la recuperación de territorios. ! Se modifican las constituciones de Colombia, México, Bolivia, entre otras.

EL EJERCICIO DEL PODER ! Se busca atomizar, descentralizar o autonomizar, el ejercicio del poder desplazándolo del aparato estatal a las organizaciones políticas intermedias (municipios, consejos, grupos comunitarios, autoridades u organizaciones tradicionales, etc.). ! Se plantea el conflicto interétnico y en algunos lugares se llega a la guerra. ! Se cuestiona el idioma, la cultura y la legitimidad total del sistema por su predominancia hacia un grupo étnico particular percibido como hegemónico. ! Las concepciones políticas, económicas y en general ideológicas de este constitucionalismo están más cerca del constitucionalismo social (aún socialista o marxista) que del constitucionalismo liberal. ! Los actores de esta propuesta son más extensos y ubicados más cerca de las comunidades pero siguen siendo una elite. ! Los temas predominantes son la exclusión, el racismo, la diversidad cultural y étnica, los derechos de los pueblos, el derecho al territorio y los recursos naturales etc. ! Pero globalmente se habla de liberalización comercial, tratados de libre comercio y zonas de libre comercio. La OMC entra en crisis.

CONSTITUCIONALISMO LIBERTARIO

EL MOMENTO HISTÓRICO ! La lucha entre Hayek y Keynes. ! La crisis tanto del Estado de Bienestar como del Estado Liberal Clásico. El aparente fin de la historia y de las ideologías. ! Locke, Smith, los utilitaristas (Bentham, Stuart Mill), Karl Menger, Milton Friedman, Ayn Rand, Friedman, Misess, Hayek, John Nozic, Henry Hazzlitt, Murray Tothbard, etc. ! Se dividen rápidamente en varias sub-corrientes que no necesariamente comulgan entre sí y algunas de ellas son cuasisectas. ! Cuestionan del modelo constitucional la forma de gobierno democrático basada en el parlamento, el Estado de Bienestar, la monopolización del poder por el gobierno. ! Buscan un retorno al Estado mínimo y no interventor. ! Los recursos naturales son mercancía y la forma de conservarlos es mediante la adjudicación de derechos de propiedad sobre ellos.

¿QUÉ ES EL LIBERTARISMO? ! Es opuesto al liberalismo clásico. Inició como una teoría moral y se ha reformulado, tomando elementos del liberalismo clásico y otras corrientes, como una teoría económica primero y como una teoría del derecho después. ! En términos clásicos: es de derecha en lo económico y tiende a ser de izquierda en ciertos temas sociales (libertad sexual entre adultos, oposición a

leyes antidrogas, oposición a leyes religiosas, oposición al servicio militar obligatorio, etc.)

EL PODER ! Corresponde totalmente al individuo y cualquier imposición violenta del Estado o de alguna mayoría es inmoral e ilegal. ! La democracia moderna es una forma de gobierno y ejercicio del poder en la cual “no se ponen restricciones al organismo gubernamental.” (Hayek) ! Por lo anterior tienden a ser “aristocráticos”

CONSTITUCIONALISMO GLOBAL

EL MOMENTO HISTORICO ! La aceleración de la globalización y los ajustes estructurales en la década de los 80. ! La internacionalización del capital y el surgimiento de economías privadas más grandes que la de muchas naciones. ! La pérdida de identidad nacional del capital. ! La guerra contra el terror, el 11-9 y el declive del Estado nacional. ! El surgimiento de las cortes internacionales con jurisdicción sobre los Estados. ! Se demanda la creación de una institucionalidad pública global que le haga frente a la empresa privada global. (Ferrajioli) ! El planeta es uno y la biosfera una, por consiguientes es responsabilidad y patrimonio planetario.

EL PODER ! El verdadero poder viaja del Estado Nación a las grandes corporaciones y cárteles. ! También viaja a los organismos internacionales, tribunales, centros de arbitraje y la soberanía deviene, en gran medida, puro discurso. ! Esos poderes ya no tienen fondo democrático. ! El Derecho Internacional es contra-mayoritario y los contratos internacionales que comprometen a los países también.

¿HACIA DÓNDE SE MUEVE EL MUNDO AHORA?

TRES GRANDES PROCESOS ! Basado en los modelos de pensamiento post II guerra mundial se dan tres procesos que dan forma a nuestro pensamiento actual: • Liberalización mercantil.

• Incremento de la supra-estatalidad internacional.

• Incremento de los movimientos “hacia lo local” de diferente cuño.

! Nuestras creencias tienen base en alguno de ellos.

LIBERALIZACIÓN MERCANTIL ! La OMC perdió su espacio de control global al ser sustituida por acuerdos de libre comercio, acuerdos de alcance parcial y otros instrumentos comerciales internacionales bi o multilaterales. ! Lo anterior genera un inmenso tráfico de bienes, mercancías y capitales pero no personas. ! El poder económico de las compañías supera a los Estados y aún los manipula para ceder sus recursos naturales. Lo que generará, entre otras cosas: • • • • •

Se incrementará la presión por concesionar reservas de RRNN. Se incrementará la promoción del consumo irresponsable, así como los desechos.

Se incrementará la comercialización y consumo de alimentos OGM. Se incrementará la biopiratería.

Comenzará la batalla por privatizar el agua (ya ha comenzado)

INCREMENTO DE LA SUPRA-ESTATALIDAD ! Los países, especialmente los pequeños, se unen cada vez más a diferentes tipos de tribunales y cortes arbitrales. ! Estos organismos son superiores a las cortes nacionales y pueden, muchos de ellos, resolver problemas sobre recursos naturales (CIJ Uruguay vs Argentina, CCJ Nicaragua vs Costa Rica) ! También los tratados de libre comercio tienden a incluir salvaguardas ambientales (preservación de la empresa) y mecanismos internacionales. ! Lo anterior hace posible prever: • • • •

Incremento en el número de juicios internacionales.

Incremento en los montos de multas contra los Estados.

Mayores necesidades de recursos humanos calificados.

Erosión de la soberanía estatal.

INCREMENTO DE LOS M OV I M I E N T O S “ H AC I A L O L O C A L” . ! Movimientos alternativos (indígenas, campesinos, de mujeres, ecologistas, etc.) ! Movimientos de consumidores (protección, producción local, fincas orgánicas, fincas urbanas, etc.) ! Movimientos independentistas. ! Movimientos de integración regional. ! Observaremos: • Incremento de la conflictividad social con el sector privado (conflicto con el primer proceso) • Surgimiento de más sellos y certificados para productos.

• Surgimiento de nuevos cuestionamientos al modelo dominante.

¿QUÉ CAMBIARÁ? ! La concepción de Estado como un espacio estanco y autosuficiente evolucionará a una figura más difusa en lo geográfico y en cuanto a poder (mayor nivel de interdependencia) ! Incremento de conflictos entre visiones sobre la naturaleza: la naturaleza como mercancía vs la naturaleza como contexto esencial para la vida. ! Se producirán crisis energéticas y de acceso al agua y el incremento en la producción y consumo de bio-combustibles. ! El cambio climático forzará cambios drásticos en las estructuras y concepciones del rol de los Estados. ! Los países que se adapten mejor a los cambios serán los que inviertan más en formación de recursos humanos y en investigación científica. ! Las buenas universidades tienen un rol de primer nivel en la comprensión y construcción del futuro.

PA P E L D E L A C I E N C I A A M B I E N T A L Y D E L D E R E C H O A M B I E N TA L ! En ese escenario cada día se hará más urgente incrementar los estudios de ciencia ambiental y también los estudios sociales y económicos relacionados con los temas ambientales (especialmente de manera inter y trans disciplinaria) con la finalidad de comprender una realidad de creciente complejidad. ! Por su lado el derecho ambiental deberá reflejar los pactos sociales en torno a las soluciones más viables para el problema ambiental y el problema de la injusticia y el desarrollo sostenible ! Todo ello demanda mayor esfuerzo en investigación original de la realidad nacional, demanda también señalar enfáticamente la tendencia al “diagnóstico” y la pobreza de la cultura investigativa universitaria.

¿Y EN LA USAC? ! ¿Estamos incorporando contenidos, discusiones, investigaciones que permitan anticipar el futuro que se está forjando en estos tres procesos? ! ¿Sabemos cuáles serán las concepciones de naturaleza, Estado, ciudadano y sociedad que se harán dominantes? ! ¿Estamos enseñando a investigar a los jóvenes a lo largo de la carrera? ! ¿Estamos investigando algo que no sea pura coyuntura nacional o mero diagnóstico? ! ¿Cómo estamos formando a los muchachos y muchachas para entender y participar en estos procesos? ! ¿Estamos superando la súper-especialización y la división académica? ! ¿Tenemos una universidad que privilegia lo político sobre lo científico?

ES HORA DE IR, INVESTIGAR, APRENDER Y ENSEÑAR A TODOS. MUCHAS GRACIAS