Justicia transicional y postconflicto

Justicia transicional y postconflicto

BIBLIOTECA UNIVERSITARIA Ciencias Sociales y Humanidades

NUEVO

PENSAMIENTO

JURÍDICO

Colección dirigida por Daniel Bonilla Maldonado y Jorge González Jácome

COMITÉ EDITORIAL Carlos Morales de Setién Ravina Eduardo Cifuentes Diego López Juny Montoya

Justicia transicional y postconflicto Dustin N. Sharp Louise Arbour Lars Waldorf

Estudio preliminar FĂŠlix Eduardo Torres Penagos

Justicia transicional y postconflicto / Félix Eduardo Torres Penagos [y otros]; traducción Jorge González Jácome. – Bogotá: Siglo del Hombre Editores y Universidad de los Andes, 2019.

258 páginas; 11 x 19 cm. - (Nuevo pensamiento jurídico)

1. Justicia transicional - Colombia 2. Conflicto armado - Colombia 3. Postconflicto armado - Colombia. I. Torres Penagos, Félix Eduardo, autor. II. González Jácome, Jorge, traductor. III. Tít. IV. Serie.

340.115 cd 22 ed.

A1625560 CEP-Banco de la República-Biblioteca Luis Ángel Arango Para citar: http://dx.doi.org/10.15425/2017.208 Artículos originales © Dustin N. Sharp, “Beyond the Post-Conflict Checklist: Linking Peacebuilding and Transitional Justice through the Lens of Critique”. 14 Chicago Journal of International Law, 165 (2013). © Louise Arbour, “Economic and Social Justice for Societies in Transition”. International Law and Politics 40, (2007): 1-27. © Lars Waldorf, “Anticipating the Past: Transitional Justice and Socio-Economic Wrongs”.

Social and Legal Studies 21, n.º 2 (2014): 171-186. © De la presente edición, 2019 © De la traducción, Jorge González Jácome © Del estudio preliminar, Félix Eduardo Torres Penagos © Siglo del Hombre Editores Carrera 31A No. 25B-50, Bogotá, D. C. PBX 337 77 00 • Fax 337 76 65 http://libreriasiglo.com © Universidad de los Andes | Facultad de Derecho Vigilada Mineducación Reconocimiento como Universidad: Decreto 1297 del 30 de mayo de 1964.

Reconocimiento de personería jurídica: Resolución 28 del 23 de febrero de 1949 Minjusticia. www.uniandes.edu.co Portada Amarilys Quintero Armada electrónica David Reyes ISBN: 978-958-665-555-2 ISBN EPUB: 978-958-665-557-6 ISBN PDF: 978-958-665-556-9 (Colección) ISBN: 978-958-665-000-6 Impresión Panamericana Formas e Impresos S. A. Calle 65 No. 95-28, Bogotá D. C. Impreso en Colombia - Printed in Colombia Todos los derechos reservados. Esta publicación no puede ser reproducida total ni parcialmente, ni registrada o transmitida por sistemas de recuperación de información en ninguna forma y por ningún medio, ya sea mecánico, fotoquímico, electrónico, magnético, electroóptico, por fotocopia o cualquier otro, sin el permiso previo y por escrito de la editorial.

Índice

Siglas.....................................................................

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Estudio preliminar Justicia transicional en perspectiva: posibilidades, retos y nuevas paradojas en escenarios de (post)conflicto. .....................

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Félix Eduardo Torres Penagos

Introducción............................................................ 15 I. Origen y delimitación del campo: del tránsito de las dictaduras a las democracias hacia las transiciones de la guerra a la paz...... 27 II. Una mirada al contexto: posibilidades y retos que surgen para aplicar políticas de transición en nuevos escenarios de conflicto armado.............................................. 37 III. Ampliación del campo de la justicia transicional: la dimensión socioeconómica del conflicto armado y la (des)articulación con otros campos que históricamente se han ocupado de la materia.......................... 48

A. Justicia transicional y la dimensión socioeconómica del conflicto armado..... 48 B. Justicia transicional y otros campos colindantes: puntos de encuentro y desencuentro......................................... 60 IV. Voces críticas: los nuevos dilemas que debe abordar el campo de la justicia transicional...................................................... 75 Bibliografía.............................................................. 87

Más allá de las listas de requisitos del postconflicto: conectar la construcción de paz y la justicia transicional desde una lente crítica..................................................

97

Dustin N. Sharp

Introducción............................................................ 99 I. Los orígenes y el ascenso de la construcción de paz y la justicia transicional........................ 108 A. El crecimiento y la expansión de las operaciones de paz.................................. 109 B. Justicia transicional: de la excepción a la regla................................................... 114 II. Las críticas paralelas a la construcción de paz y a la justicia transicional...................... 121 A. La crítica de los programas internacionales de construcción de paz con enfoque liberal...................... 122 C. Lo “local” contra lo “internacional”....... 130 III. Crear vasos comunicantes entre la construcción de paz y la justicia transicional...................................................... 134 A. Reconocer las tensiones y la complementariedad................................. 136 B. Construir vasos comunicantes mediante la lente de la crítica.................. 144

IV. Conclusión......................................................... 152 Bibliografía.............................................................. 154

Justicia económica y social para sociedades en transición............................

167

Louise Arbour

Introducción: Las raíces de la justicia transicional...................................................... 169 I. La negación de los derechos económicos, sociales y culturales en las corrientes dominantes de la justicia................................. 173 II. La justiciabilidad de los derechos económicos, sociales y culturales.................... 183 III. La inclusión de los derechos económicos, sociales y culturales en los mecanismos existentes de justicia transicional.................... 188 IV. El camino hacia adelante: fundamentos jurídicos e institucionales para la protección de derechos económicos, sociales y culturales.......................................... 197 Conclusiones............................................................ 204 Bibliografía.............................................................. 206

Anticipar el pasado: la justicia transicional y los daños socioeconómicos.............................

217

Lars Waldorf

Introducción............................................................ 219 I. La indiferencia frente a los derechos económicos y sociales................. 223 II. La inclusión de los derechos económicos y sociales.......................................................... 227 III. Usar los mecanismos de justicia transicional para atender los daños socioeconómicos.............................................. 232 9

A. Comisiones de la verdad.......................... 232 B. Reparaciones............................................ 237 IV. Dificultades prácticas......................................... 241 Conclusión............................................................... 243 Bibliografía.............................................................. 247

Los autores...........................................................

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Siglas Autodefensas Unidas de Colombia Comisión de Consolidación de la Paz cdesc Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales cvr Comisión de Verdad y Reconciliación dap Departamento de Asuntos Políticos ddr Desmovilización, desarme y reintegración desc Derechos Económicos, Sociales y Culturales domp Departamento de Operaciones del Mantenimiento de la Paz farc-ep Fuerzas Armadas Revolucionarias de ColombiaEjército del Pueblo ictj International Center for Transitional Justice icty International Criminal Tribunal for the former Yugoslavia iddrs Integrated Disarmament, Demobilization and Reintegration Standards oacp Oficina de las Naciones Unidas de Apoyo a la Consolidación de la Paz onu Organización de las Naciones Unidas pnud Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo rss Reformas en el sector de la seguridad auc ccp

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Estudio preliminar Justicia transicional en perspectiva: posibilidades, retos y nuevas paradojas en escenarios de (post)conflicto FĂŠlix Eduardo Torres Penagos

Introducción La justicia transicional consiste en un conjunto de medidas políticas y jurídicas que adoptan las sociedades cuando están atravesando algún tipo de cambio político, usualmente de dictaduras a democracias o de conflictos armados hacia la paz, para enfrentar las violaciones de derechos que tuvieron lugar durante estos periodos.

Las medidas asociadas normalmente a la justicia transicional son las siguientes: el impulso de acciones penales para enjuiciar a los responsables de tales violaciones; el establecimiento de comisiones de la verdad para el esclarecimiento de lo ocurrido; la adopción de medidas de reparación y compensación a favor de las víctimas; y, finalmente, la realización de reformas institucionales, como las purgas en el sector administrativo, necesarias para garantizar que los hechos no se repitan.

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Este primer acercamiento, sobre el cual no hay mayores controversias, no es sino un punto de partida que hay que adoptar con cierta reserva, porque su amplia aceptación oculta más de lo que ilustra acerca de la justicia transicional. La justicia transicional es un campo en disputa. Su evolución ha estado acompañada de desacuerdos importantes acerca de su origen, de los propósitos que se persiguen con su implementación y de los contextos en los cuales se puede aplicar de manera eficiente y conducente. Estos cuestionamientos advierten sobre la posibilidad de que la justicia transicional se esté aplicando de manera mecánica y superficial al desconocer los contextos locales en donde se pone en operación1.

Estos interrogantes se vuelven más agudos cuando las políticas transicionales se aplican, cada vez con mayor frecuencia, en sociedades que están saliendo de conflictos armados y consolidando la paz. Hay que tener presente que en la actualidad la justicia transicional es considerada uno de los elementos centrales del campo 1

Roger Duthie y Paul Seils, eds., Justice Mosaics. How Context Shapes Transitional Justice in Fractured Societies (Nueva York: International Center for Transitional Justice, 2017). Dustin Sharp, “Beyond the Post-Conflict Checklist: Linking Peacebuilding and Transitional Justice through the Lens of Critique”. Chicago Journal of International Law 14, n.° 1 (2013): 165-196. Christine Bell, “Transitional Justice, Interdisciplinarity and the State of the Field or Non-Field”. The International Journal of Transitional Justice 3, n.° 1 (2009): 5-27. Paige Arthur, “How ‘Transitions’ Reshaped Human Rights: A Conceptual History of Transitional Justice”. Human Rights Quarterly 31, n.° 2 (2009): 321-367. Bronwyn Anne Leebaw, “The Irreconcilable Goals of Transitional Justice”. Human Rights Quarterly 30, n.° 1 (2008): 95-118. Ruti Teitel, “Transitional Justice Genealogy”. Harvard Human Rights Journal 16, n.° 1 (2003): 69-94.

Una traducción al castellano de los textos seminales de Arthur y Teitel ya se encuentra disponible en Reátegui, Félix (ed.), Justicia Transicional. Manual para América Latina. Brasilia y Nueva York: Centro International para la Justicia Transicional, 2011, en las páginas 73-134, 135-173, respectivamente.

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del postconflicto, bajo el entendido de que la adopción de algunas de sus políticas, como el impulso de acciones penales, es esencial para la construcción de paz. Así quedó sintetizado en el informe del secretario general de las Naciones Unidas en materia del Estado de derecho y la justicia de transición del 2004, en los siguientes términos: “[…] justicia, paz y democracia no son objetivos mutuamente excluyentes, sino más bien imperativos que se refuerzan uno al otro”2. Sin embargo, a pesar de esta integración normativa entre ambos campos, en el ámbito internacional todavía no se ha estudiado a fondo el impacto que pueden tener los contextos de conflicto y postconflicto armado en la materialización de los fines que se persiguen con las políticas de transición3.

Al respecto, no hay que olvidar que la justicia transicional, tal como se concibió en sus inicios, se centró en las transiciones políticas de regímenes autoritarios a democracias, con ocasión de los acontecimientos que tuvieron lugar en las últimas dos o tres décadas del siglo xx en el Cono Sur y en Europa del Este. Con ello, el factor contextual que se analizó con mayor profundidad fue el restablecimiento de la democracia en países que a pesar de la dictadura se pueden considerar más o menos estables, como Chile y Argentina. No obstante, con pocas transiciones de dictaduras a democracias en el horizonte contemporáneo, y ante la recurrencia de guerras civiles y conflictos armados en distintas regiones del mundo, se vuelve apremiante evaluar las repercusiones 2

Organización de las Naciones Unidas, “El Estado de derecho y la justicia de transición en las sociedades que sufren o han sufrido conflictos” (Informe del Secretario General S/2004/616-S, 2004), https://undocs.org/es/S/2004/616

3

Roger Duthie, “Introduction” en Justice Mosaics. How Context Shapes Transitional Justice in Fractured Societies (Nueva York: International Center for Transitional Justice, 2017), 9-38.

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de los contextos de (post)conflicto en los objetivos que persigue la justicia transicional cuando se aplica en estos nuevos escenarios4. Algunas de las preguntas centrales que se abordan en las discusiones contemporáneas son las siguientes: ¿Pueden equipararse los fines que persiguen las sociedades fuertemente desestabilizadas por confrontaciones armadas con aquellos propósitos que se buscaron en los tránsitos de las dictaduras hacia las democracias, cuando emergió el campo de la justicia transicional? ¿En las sociedades afectadas por conflictos armados no surgen nuevas disyuntivas y necesidades que es imperativo afrontar, distintas, y quizás más apremiantes, que aquellas que forjaron el campo en sus inicios? En última instancia: ¿en qué medida las políticas de verdad, justicia, reparación y garantías de no repetición son aptas y deben tener un papel protagónico en estos países?

Interrogantes de este tipo pueden llegar a parecer anacrónicos o incluso redundantes en el contexto latinoamericano, particularmente en Colombia y Perú, países en los cuales el conflicto armado enmarcó de entrada las reflexiones acerca de la justicia transicional. Ciertamente, en estas sociedades no son nuevas las discusiones acerca de los alcances y límites que surgen al aplicar mecanismos de transición en escenarios de conflicto armado. La Comisión de la Verdad y Reconciliación del Perú ha sido objeto de importantes estudios en los que se analizan, por poner un ejemplo, las limitaciones de las medidas de verdad, justicia, reparación y garantías de no repetición para abordar patrones históricos de marginación, exclusión y pobreza que nutrieron y se amplificaron con el conflicto armado5. El caso colombiano es quizás 4

Ibídem, 16.

5

Véanse, por ejemplo: Lisa Magarrell, “Reparations for Massive or Widespread Human Rights Violations: Sorting out Claims for

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más ­paradigmático, debido a que la cuestión de la justicia transicional empezó a tener eco en el marco de un conflicto armado persistente, cuya resolución definitiva no aparecía “en el orden del día”6. La reflexión local interrogó las posibilidades y limitaciones de la justicia transicional desde dos perspectivas distintas, una quizás atípica y otra en sintonía con las tendencias globales.

Por una parte, las primeras discusiones locales acudieron a la justicia transicional buscando encontrar en sus mecanismos alternativas que facilitaran abrir el sendero para superar cincuenta años de conflicto armado interno.

Con ello, se distanciaron de la praxis internacional que recurrió a las políticas de verdad, justicia, reparación y garantías de no repetición una vez cesaron los abusos de derechos humanos. Por esta razón, las primeras reflexiones acerca de la justicia transicional en Colombia encuentran sus raíces en las investigaciones acerca del postconflicto y la construcción de paz7. La posibilidad de implementar medidas de transición se empezó a discutir así en escenarios en los cuales se esperaba, en el mejor

Reparations and the Struggle for Social Justice”. Windsor Yearbook of Access to Justice 22, (2003): 85-98. Lisa J. Laplante, “On the Indivisibility of Rights: Truth Commissions, Reparations, and the Right to Development”. Yale Human Rights and Development Journal 10, n.° 1 (2014): 141-177.

6

Rodrigo Uprimny, “¿Justicia transicional sin transición? Reflexiones sobre verdad, justicia y reparación para Colombia”, en ¿Justicia transicional sin transición? Verdad, justicia y reparación para Colombia de Rodrigo Uprimny, María Paula Saffon, Catalina Botero Marino, Esteban Restrepo Saldarriaga (Bogotá: Dejusticia, 2006), 11-16.

7

Angelika Rettberg, “Diseñar el futuro: una revisión de los dilemas de la construcción de paz para el postconflicto”. Revista de Estudios Sociales, n.° 15 (2003): 15-28. María del Rosario Guerra y Juan José Plata, “Estado de la investigación sobre conflicto, posconflicto, reconciliación y papel de la sociedad civil en Colombia”. Revista de Estudios Sociales, n.° 21 (2005): 81-92.

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de los casos, “una justicia transicional sin transición” y “una paz fragmentaria”8. Muestras representativas de esta aproximación se pueden encontrar en las importantes compilaciones realizadas por Angelika Rettberg9 y Rodrigo Uprimny et al.10, en los años 2005 y 2006, respectivamente, las cuales fueron el resultado de un ciclo de conferencias y talleres en los que expertos nacionales e internacionales empezaron a debatir estos temas con el contexto colombiano en mente11. Estos trabajos partían de la siguiente premisa: “entre [sic] más temprano se inicie la actividad de la construcción de paz, es decir, la identificación y el apoyo de aquellas estructuras tendientes a consolidar la paz, más probable será que un conflicto armado cese y no se reanude”12. A su vez, en la medida en que se consolidaban las negociaciones de paz con los grupos de autodefensas (Autodefensas Unidas de Colombia [auc]) bajo un esquema de justicia transicional, las reflexiones locales se centraron —aunque no se limitaron— en analizar algunas de las tensiones que se hacían patentes en el debate político nacional, como aquellas que surgen entre la justicia retributiva y la

8

Uprimny, “¿Justicia transicional sin transición?”, 14.

9

Angelika Rettberg, comp., Entre el perdón y el paredón: preguntas y dilemas en la justicia transicional. (Bogotá: Universidad de los Andes, 2005).

10

Rodrigo Uprimny et al., ¿Justicia transicional sin transición? Verdad, justicia y reparación para Colombia (Bogotá: Dejusticia, 2006).

11

“Con el propósito de aportar a la construcción de paz en Colombia con la producción de conocimiento académicamente riguroso e internacionalmente informado, el Programa de Construcción de Paz organizó, en noviembre de 2004, una conferencia internacional sobre uno de los temas de mayor relevancia para la construcción de paz: la justicia transicional”: Rettberg, Entre el perdón, 1.

12

Ibídem.

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­justicia restaurativa13. También se hicieron valoraciones preliminares, críticas y propuestas relacionadas con la efectiva implementación de los mecanismos de transición en el caso de las auc14.

Por otra parte, estas reflexiones con una alta sensibilidad acerca del contexto local buscaron no perder de vista los debates internacionales y, con ello, extraer lecciones del ámbito global que fueran de alguna utilidad en el país: “[…] un escenario concreto de transición rara vez es lo suficientemente específico como para no caber dentro del marco de las soluciones ofrecidas”15.

En el contexto nacional se aterrizaron, por lo tanto, las “tensiones clásicas” del campo de la justicia transicional, relacionadas con el imperativo de aplicar algunas medidas de justicia sin desconocer con ello el imperativo de ponerle fin a la violencia. En esta dirección, la Colección Nuevo Pensamiento Jurídico quiso realizar en el 2011 una contribución a los debates locales poniendo a disposición de los lectores de habla hispana algunos de los textos claves producidos en el contexto internacional.

13

Rodrigo Uprimny y María Paula Saffon, “Justicia transicional y justicia restaurativa: tensiones y complementariedades”, en Entre el perdón y el paredón: preguntas y dilemas en la justicia transicional, compilado por Angelika Rettberg (Bogotá: Universidad de los Andes, 2005), 211-232.

14

Véase, solo por poner un ejemplo: Iván Cepeda y Claudia Girón Ortiz, “La segregación de las víctimas de la violencia política”, en Entre el perdón y el paredón: preguntas y dilemas en la justicia transicional, compilado por Angelika Rettberg (Bogotá: Universidad de los Andes, 2005), 259-282. O véase: Rodrigo Uprimny y María Paula Saffon, “Usos y Abusos de la Justicia Transicional en Colombia”.

Anuario de Derechos Humanos, n.° 4 (2008): 165-195.

15

Carsten Stahn, “La geometría de la justicia transicional: opciones de diseño institucional”, en Entre el perdón y el paredón: preguntas y dilemas en la justicia transicional, compilado por Angelika Rettberg (Bogotá: Universidad de los Andes, 2005), 81.

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Por medio de la traducción de los escritos seminales de Martha Minow, David A. Crocker y Rama Mani, junto con el juicioso y detallado estudio introductorio de María Paula Saffon, en esa oportunidad se buscó recoger una serie de argumentos morales, legales y políticos que respaldan el imperativo de abordar las violaciones de derechos que tuvieron lugar en Colombia, justo en aquel intersticio en el cual presente y pasado, paz y justicia, verdad y reconciliación parecían presionar en direcciones distintas16.

En la presente ocasión, Nuevo Pensamiento Jurídico pone a disposición de la comunidad hispanohablante algunos de los textos determinantes que permiten explicar la evolución teórica y práctica del campo de la justicia transicional, al igual que las voces a favor y en contra de su estado actual, esto es, su expansión más allá de los tránsitos de las dictaduras hacia las democracias hasta cubrir, casi de manera indiscutida, los escenarios de (post)conflicto. El texto de Louise Arbour17 constituye un invaluable relato del estado de ánimo y las razones que se han perfilado para justificar por qué la justicia transicional debe ocuparse de los conflictos armados y de las cuestiones distributivas que usualmente los caracterizan. Acompañamos este escrito con algunas voces escépticas y cautelosas que resaltan las limitaciones que enfrenta la justicia transicional para abordar el cúmulo de demandas que surgen en el marco de conflictos armados18, por una parte, y, por otra, alertan sobre el riesgo de

16

Martha Minow, David A. Crocker, Rama Mani y María Paula Saffon, Justicia Transicional. (Bogotá: Universidad de los Andes, Instituto Pensar y Siglo del Hombre Editores, 2011).

17

Louise Arbour, “Economic and Social Justice for Societies in Transition”. International Law and Politics 40, n.° 1 (2007): 1-27.

18

Lars Waldorf, “Anticipating the Past: Transitional Justice and

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que los mecanismos de transición se estén aplicando de manera mecánica y superficial en distintos países —con procesos fuertes de homogeneización que desconocen los contextos locales, bajo el presunto carácter apolítico, neutral e internacional de esas políticas19.

En esta dirección, Lars Waldorf y Dustin Sharp enfatizan en que la justicia transicional no es el único campo —ni el primero— que se ocupa del conflicto armado.

Además de la construcción de paz, otras agendas teóricas y prácticas como el humanitarismo y, de manera más reciente, el desarrollo también están abriéndose un espacio en estos escenarios. Por esta razón, en el momento de indagar por las bondades y los riesgos que surgen al ampliar el campo de la justicia transicional para ocuparse en profundidad de los conflictos armados es fundamental tener presentes los campos colindantes que se ocupan de la materia, para analizar las posibilidades de tensión y complementación entre ellos.

Más allá de que en el ámbito regional ya se haya discutido el impacto que tiene el conflicto armado en el momento de saldar cuentas con el pasado, volver a los debates internacionales es de particular relevancia para Latinoamérica. La justicia transicional, como la construcción de paz, es un campo que tiene un gran dinamismo y que se está reinventado de manera constante. Esto responde, entre otras razones, a que el paso del tiempo permite, por una parte, evaluar retrospectivamente aciertos y desaciertos en la implementación de políticas transicionales y, por otra, abrir nuevos desafíos y oportunidades para aplicar estos mecanismos. Esto es cierto no solo para Colombia, que ha seguido implementanSocio-Economic Wrongs”. Social & Legal Studies 21, n.° 2 (2012): 171-186.

19

Sharp, “Beyond the Post-Conflict Checklist”, 165-196.

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