Uyrist kompani 4 2018

Журнал издает медиагруппа

4

№ 4 Практический журнал для юриста

Апрель 2018

Апрель 2018

Как дискредитировать доказательства

Сайт журнала: law.ru

Доказательства, поставка, аффилированность, проверки

46

От каких стереотипов в договорах поставки нужно отказаться

Верховный суд хочет достичь оптимизации за счет граждан

26

38

У банка отозвали лицензию: FAQ для юриста

64

Электронная версия: e.law.ru

UK04_Cover.indd Custom V

3/15/18 9:48 PM

UK04_Cover.indd Custom V 2

3/15/18 9:48 PM

ЮК

№4

1

СЛОВО РЕДАКТОРА

Как развалить дело при помощи карандаша и стикера Зануда, придира, буквоед — как только нас не называют. Но именно эти качества помогают вытащить компанию из безнадежной ситуации. Например, когда прилетает иск, к которому приложены железные доказательства. Самое время для нас — придир, зануд и буквоедов — вооружиться лупой, карандашом и стикером, чтобы найти огрехи и неточности в документах. И, конечно же, заявить о нестыковках в суде, чтобы поставить под сомнение самое безупречное доказательство. Коллеги поделились изъянами в документах, которые помогут развалить лить позицию оппонента. Пригодится и для договорников, ов, чтобы потом не пришлось судиться.

46 С Еленой Борисовой, профессором кафедры гражданского процесса юрфака МГУ, мы еще раз почитали али проект изменений в процессуальные кодексы от Верховного вного суда. Елена Александровна считает, что некоторые недочеты едочеты в формулировках законопроекта компании смогут огут успешно использовать.

38 С этим номером вы получили крутой подарок к — книгу Андрея Громова «Исполнение в натуре. Пошаговая аговая инструкция по подготовке иска». Лично я не припомрипомню работы, которая бы на доступном языке с огромным громным количеством примеров из судебной практики раскрывааскрывала нюансы подготовки этого иска в зависимости и от вида договора и требования. Теперь такая книга есть. . Мне уже пригодилась в работе.

Мария Ивакина, главный редактор Пишите: ivakina@action-media.ru

UK04_01_slovo.indd 1

3/15/18 8:49 PM

2

Содержание

23

процента — на столько снизилось количество выездных налоговых проверок в 2017 году 16

Что нового Судебная практика

8

Конференции и семинары

10

Законы и постановления

12

Выводы кассации

14

Предстоящие изменения

16

Книги

18

Договоры Что включить в соглашение о проведении переговоров

20

От каких стереотипов в договоре поставки нужно отказаться

26

Пять изменений в договорах займа, о которых нужно уведомить ФНС

30

Подрядчик выполнил меньший объем работ. Как получить максимальную оплату

34

Споры

UK04_02-03_soder.indd 2

Верховный суд полагает, что можно достичь оптимизации за счет граждан

38

Изъяны в документах, которые помогут дискредитировать доказательства

46

Как подготовить заявление о фальсификации доказательств: пять правил

54

Как оспорить цессию в банкротстве

60

Как снизить неустойку, если кредитор списал ее без суда

62

3/15/18 8:51 PM

ЮК

№4

3

Компания

Елена Борисова рассказала, что делать сторонам, если суды откажутся от мотивировочной части

38

У банка отозвали лицензию: FAQ для юриста

64

Как доказать аффилированность через офшор

70

Работа в отпуске по уходу за ребенком. Как защитить компанию от ФСС

74

Три частых спора с департаментом имущества. Аргументы для арендатора

76

Семь пунктов, которые нужно проверить перед покупкой доли в ООО

78

Арбитражный суд ___________________ Истец: АО «________________________» Ответчик: ООО «____________________» Дело: № А____ — ____________________ Судья: _____________________________

ЗАЯВЛЕНИЕ о фальсификации доказательства и ходатайство о назначении экспертизы

Чиновники В офис нагрянула полицейская проверка. Как защитить компанию Когда процедурные нарушения ФНС помогут оспорить результаты проверки

В судебном заседании, состоявшемся __________________, Ответчиком приобщена заверенная копия Соглашения об урегулировании задолженности от ____________. В данном соглашении имеется подпись генерального директора АО «_____________» Иванова А.А., отличающаяся от подписей Иванова А.А., выполненных им на иных документах (Приложение №/1). Кроме того, в нижней части соглашения имеются следы наложения подписи поверх текста. Таким образом, имеются признаки подложности письменного доказательства, представленного Ответчиком.

82

Оценка судом письменного доказательства Соглашения об урегулировании задолженности от __________ может существенным образом повлиять на правовую квалификацию отношений сторон по делу, так как свидетельствует о прекращении обязательств между сторонами, то есть может повлечь отказ в удовлетворении исковых требований АО «_____________». Согласно сатье 161 АПК РФ, если лицо, участвующее в деле, обратится в арбитражный суд с заявлением в письменной форме о фальсификации доказательства, представленного другим лицом, участвующим в деле, суд: 1) разъясняет уголовно-правовые последствия такого заявления; 2) исключает оспариваемое доказательство с согласия лица, его представившего, из числа доказательств по делу;

88 8

3) проверяет обоснованность заявления о фальсификации доказательства, если лицо, представившее это доказательство, заявило возражения относительно его исключения из числа доказательств по делу. На основании вышеизложенного в порядке статьи 161 АПК РФ АО «_____________» (истец): 1. Заявляет о фальсификации доказательства — Соглашения об урегулировании задолженности от __________.

Налоговая направила неконкретное требование. Надо ли его выполнять

9 92 2

Личное Пришел налог на давно проданный автомобиль. Что поможет избежать суда

94

Зачем вам нужна мотивировка?

96

Заявление о фальсификации доказательства и ходатайство о назначении экспертизы 54

? Как пользоваться ссылками на документы Для удобства чтения ссылки в тексте отмечены не цифрой, а частью номера документа.420 ГК Полные названия документов написаны на полях или внизу страниц. А40 Постановление АС Московского округа от 10.07.2015 № А40-122482/14

UK04_02-03_soder.indd 3

38-ФЗ Федеральный закон от 13.03.2006 №%38-ФЗ «О рекламе»

420 ГК П. 3 ст. 420 ГК 14 УК П. 1 ст. 14 УК 26 ТК Абз. 3 ст. 26 ТК

3/15/18 8:51 PM

4

Номер за пять минут СПОРЫ

99

Изъяны в документах, которые помогут дискредитировать доказательства В статье неочевидные огрехи в документах, которые помогут разгромить позицию оппонента и выиграть дело. Практики рассказали, из-за каких недочетов в материалах дела суд посчитает доказательства неотносимыми, недопустимыми или недостоверными. Примеры изъянов в документах по конкретным спорам помогут разобраться, к чему удастся придраться исходя из категории дела. Пригодится не только судебным юристам, но и тем, кто занимается договорной работой. Читайте, на что обратить внимание, чтобы поставить под сомнение доводы и доказательства оппонента. И не забудьте проверить свои документы

процентов доказательств в суде письменные

46

Памятка для юристов при обыске или выемке 1. Сохраняйте спокойствие, ведите себя вежливо и корректно, не пугайтесь людей в форме либо людей в гражданской одежде, но представляющихся сотрудниками правоохранительных органов.

2. При получении информации о том, что в офис компании прибыли сотрудники правоохранительных органов, немедленно проинформируйте об этом уполномоченного сотрудника компании: _______________________________________ по тел.: ______________________ и адвокатов по следующим контактам: a. Адвокат 1 — _______________________________ (тел.: ______________________)

ЧИНОВНИКИ Ч ЧИ И

ДОГОВОРЫ

Памятка при обыске П и выемке

Что включить в соглашение о ведении переговоров

Пригодится, если в комП Пр панию п па а внезапно пришла ш шл л полиция. Поможет предотвратить п пр р незаконные н ны ы действия полицейских ск к и защитить важную информацию компании и ин

В прошлом году компания взыскала с потенциального арендатора 15 млн руб. за прекращение переговоров. Проверьте, все ли пункты включили в соглашение, чтобы защититься от недобросовестных действий и получить максимальную сумму, если потенциальный контрагент решит отказаться от сделки

b. Адвокат 2 — _______________________________ (тел.: ______________________) Помните, одна из ваших основных задач — постараться дождаться прибытия уполномоченного представителя компании и/или адвоката до того, как начнется обыск/ выемка. При наличии такой возможности постарайтесь обеспечить ведение видеозаписи всего происходящего (стационарные видеокамеры, скрытая фиксация на камеру мобильного телефона).

3. Пройдите к уполномоченному сотруднику правоохранительного органа (далее — Правоохранитель), представьтесь.

4. Попросите Правоохранителя представиться, предъявить служебное удостоверение. Зафиксируйте полученные сведения. Поручите сотруднику компании найти номер телефона конкретного подразделения, сотрудником которого является Правоохранитель.

5. Попросите Правоохранителя представить документ, на основании которого производится процессуальное действие (обыск/выемка) — постановление следователя или суда (в редких случаях — постановление о производстве обследования помещений). Сделайте копию этого документа. Если Правоохранитель не дает сделать копию, перепишите постановление от руки. Только после того, как постановление будет полностью переписано или получена копия, можно расписываться за ознакомление с ним.

6. Изучите документ. Обратите внимание на то, имеются ли в нем ссылки на конкретное уголовное дело, производится ли обыск или выемка.

7. Позвоните по телефону 02 (с мобильных 112), скажите, что: a. В ваш офис прибыли люди, представляющиеся сотрудниками такого-то органа, планируют проводить обыск/выемку; b. Вы хотите узнать, действительно ли эти лица являются сотрудниками правоохранительного органа и действительно ли их действия правомерны; c. Назовите данные Правоохранителя оператору; d. Узнайте, кто является руководителем этого сотрудника, а также номер телефона руководителя.

82

20

Трудовые отношения Работа во время отпуска по уходу за ребенком. Как защититься от претензий ФСС

Недвижимость Три частых спора с департаментом имущества. Аргументы для арендатора

76

UK04_04-05_New(5minutes).indd 4

Выводы кассации Кассация не может снизить размер неустойки

74

14

3/15/18 8:54 PM

ЮК

№4

5

Елена Борисова, д. ю. н., рассказала, какие ходатайства надо заявлять в суде после изменения кодексов, будет ли апелляция принимать новые доказательства и готовить мотивированные судебные акты

„Верховный суд хочет достичь оптимизации за счет граждан “ 38

КОМПАНИЯ

ДОГОВОРЫ

У банка отозвали лицензию: FAQ для юриста

Изменения в займе, о которых нужно уведомить ФНС

Каждый месяц четыре банка теряют лицензию, а Агентство по страхованию вкладов оспаривает платежи, которые через них проводили. Если заплатили контрагенту, в бюджет или погасили кредит – суд потребует вернуть деньги в банк. Проверьте, удастся ли отстоять интересы компании

Если изменили пункт договора с взаимозависимым лицом, проверьте, было ли существенным или обязательным это условие. Если да, уведомляйте инспекцию о контролируемой сделке. Иначе компанию ждет штраф 100 тыс. руб. и налоговая доначислит 40 процентов от суммы неуплаченного налога

64

30

Поставка От каких стереотипов в договоре поставки придется отказаться

Предстоящие изменения У Верховного суда нет концепции судебной реформы

26

UK04_04-05_New(5minutes).indd 5

Доказательства Как подготовить заявление о фальсификации доказательств

16

54

3/15/18 8:54 PM

6

Помощь в работе

Сайт журнала «Юрист компании» Новости и статьи на профессиональные темы law.ru

Система Юрист Практические разъяснения от судей и правовая база 1jur.ru

Электронный «Юрист компании» Со встроенной правовой базой e.law.ru

Практический журнал для юриста Журнал зарегистрирован Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций. Свидетельство ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015 Подписано в печать 15.03.2018. Отпечатано в типографии ООО ПО «Периодика». 105082, Москва, Спартаковская пл., дом 14, стр. 3. Тираж 10 400. Заказ № 23445. Дата выхода в свет 27.03.2018. 12+ Перепечатка материалов только с письменного разрешения. Редакция не несет ответственности за содержание рекламы. Отдел рекламы: +7 495 660-17-18

UK04_06_about.indd 6

Высшая школа юриста Повышение квалификации юристов с официальным дипломом school.law.ru

Проверка контрагентов для юриста Все, что нужно для оценки рисков за 10 секунд lawyercom.1cont.ru

Редакция Главный редактор: Мария Юрьевна Ивакина, ivakina@action-media.ru Заместитель главного редактора: Евгений Крылов Ведущий редактор-эксперт: Ольга Свистунова Шеф-редактор: Евгений Четырус Работа с авторами: Ольга Клюкина Ответственный секретарь: Елена Русаева Арт-директор: Елена Игнаткина Фотограф: Николай Покровский Иллюстратор: Олег Каторгин Корректор: Любовь Сашенкова Маркетинг: Наталия Дадаева Печать: Надежда Устинова Издатель: Ольга Чубарева Адрес редакции: 127015, Москва, Новодмитровская ул., 5а, стр. 8

Служба подписки

8-800-550-15-98 Бесплатно в России В Москве: +7 495 785-01-13 Подписные индексы: 36980, 24613 Телефон: +7 495 788-53-14 Эл. почта: klukina@action-media.ru Электронная версия: e.law.ru Учредитель: OOО КФЦ «Актион» Издательство: ООО «Актион кадры и право», 101000, Москва, Чистопрудный бульвар, 11, стр. 1 Журнал издает медиагруппа

Дизайн-макет создан в Бюро Горбунова в 2017 г.

3/16/18 1:22 PM

Что нового «У Верховного суда нет концепции судебной реформы» Ольга Свистунова, ведущий редактор-эксперт 16

Законы и постановления Оформлять паспорт сделки больше не нужно 12

Выводы кассации Претензия приостанавливает срок исковой давности

Судебная практика Товар без документации нужно все равно оплачивать 8

UK04_07-07_New0(schmtz).indd 7

14

3/15/18 8:58 PM

8

Что нового Судебная практика

Верховный суд разъяснил, когда за оборудование придется платить, даже если нет технической документации Суть: если покупатель принял товар без документации, он обязан за него заплатить. Поставщик передал оборудование без технической и эксплуатационной документации, которая требовалась по договору. Покупатель принял товар и смонтировал его. Но при этом решил, что поставка неполная, и не стал оплачивать оборудование. Поставщик обратился в суд. Три инстанции отказали в иске, так как истец не передал ответчику необходимые документы. Верховный суд отменил решения нижестоящих судов и направил дело на новое рассмотрение. Он посчитал поведение покупателя неверным. Последствия того, что продавец не исполнил обязанность передать документы к товару, урегулированы в статье 464 ГК. Если продавец не передает документы, покупатель может потребовать их передачу в разумный срок, и если документы так и не передали — отказаться от приемки товара, если иное не указано в договоре. В этой ситуации покупатель должен был отказаться исполнять договор из-за

невозможности или затруднительности использования оборудования по назначению без соответствующих документов. Если же отказа не было и покупатель товар принял, то должен оплатить его, несмотря на то, что документации нет. При этом Верховный суд обратил внимание, что покупатель пользовался оборудованием. По мнению суда, это обстоятельство лишает покупателя права воспользоваться нормами о встречном предоставлении. По ним, если сторона договора не исполняет свои обязательства, контрагент вправе приостановить исполнение своих обязательств. Верховный суд посчитал, что в данном случае покупатель совершил эстоппель — использовал товар, а значит, признал необходимость оплаты без документации. Дело направили на новое рассмотрение, чтобы установить задолженность по конкретным партиям товара. Источник: Определение ВС от 06.02.2018 по делу № А40-178214/2016

Если пользовались товаром — это основание для его оплаты

UK04_08-09_New(Sud).indd 8

3/15/18 8:59 PM

ЮК

№4

9

Участник злоупотребляет правом, если хочет вернуть заем за счет текущей выручки компании В рамках дела о банкротстве конкурсный управляющий оспаривал возврат займа должником своему единственному участнику. Заем был материальной помощью компании, чтобы она вышла из кризиса и избежала банкротства. Первая инстанция признала заем формальным, а операцию — недействительной и обязала вернуть сумму в конкурсную массу. Апелляция и кассация отменили решение. Верховный суд поддержал первую инстанцию. Он

указал, что требование участника и конкурсного кредитора не тождественны по своей природе. Участник, который пытался вывести компанию из кризиса, несет риски невыполнения своего плана по выходу из тяжелого финансового положения. Поэтому требование о возврате средств за счет текущей выручки, а не за счет прибыли должника — это злоупотребление правом. Источник: Определение ВС от 12.02.2018 по делу № А40-140479/2014

Сторона не может обойти мировое соглашение Предприниматели обратились в администрацию городского округа с просьбой разместить рекламную конструкцию на участке и здании, которые им принадлежат. Администрация отказала, предприниматели обратились в суд. В итоге стороны заключили мировое соглашение, по условиям которого администрация обязалась выдать разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций. Формально мировое

соглашение выполнили: разрешения выдали. Но администрация утвердила новую схему размещения рекламных конструкций, и спорные конструкции предпринимателей в нее не вошли. Верховный суд посчитал, что действия администрации недопустимы и направлены на обход исполнения мирового соглашения. Источник: Определение ВС от 09.02.2018 по делу № А41-78618/2016

Нельзя отказать в регистрации аренды, если нет кадастровых паспортов Росреестр не зарегистрировал договор аренды, поскольку общество не представило кадастровые паспорта арендуемых помещений. Верховный суд посчитал отказ незаконным. В спорных договорах общество описало объекты: указало номера помещений, их площадь, приложило планы с графическим описанием — выкопировки из кадастрового паспорта.

UK04_08-09_New(Sud).indd 9

Это позволяет с должной степенью достоверности идентифицировать объекты аренды. Кроме того, стороны согласовали предмет аренды, а разногласий относительно местоположения, границ и площади нежилых помещений между ними не было Источник: Определение ВС от 20.02.2018 по делу № А26-505/2017

3/15/18 8:59 PM

10

Что нового Конференции и семинары

Как подписывать электронную доверенность Что было: Всероссийская онлайнконференция для юристов «Верховный суд диктует правила: три новых значимых Пленума» Организатор: журнал «Юрист компании» Спикеры: Наталья Тололаева, к. ю. н., магистр юриспруденции; Андрей Набережный, управляющий директор ГК «Внешэкономбанк»; Алексей Солохин, государственный служащий судебной системы, советник юстиции 1-го класса Спикеры рассмотрели три новых Пленума ВС: о перемене лиц в обязательстве, о субсидиарной ответственности и об использовании в судах документов в электронном виде.

Постановление Пленума Верховного суда от 26.12.2017 №57 об электронных документах — самое обсуждаемое разъяснение высшей инстанции. О его нововведениях рассказал Алексей Солохин. В электронном виде можно подавать любые документы. Если обращаетесь в суд от своего имени и требуется подписать обращение УКЭП, его можно подписать личной УКЭП или служебной, которую выдали на работе. По доверенностям есть нюансы. Если обращение в суд не нужно подписывать УКЭП, то достаточно скана доверенности. Обращение в суд с подписью УКЭП требует, чтобы доверенность также подписали УКЭП. Например, вы подаете заявление, в котором заявлено ходатайство о применении обеспечительных мер, и прикладываете доверенность. Если доверенность в виде скана, она заверяется УКЭП нотариуса. А если руководитель выдал доверенность, которая существует только в виде электронного документа, то она должна быть подписана двумя УКЭП: руководителя и нотариуса. Нотариусы сейчас активно получают УКЭП

Ближайшие события: выбор редакции 10 апреля, онлайн

12–13 апреля, Москва

15–19 мая, Санкт-Петербург

Упущенная выгода. Формулы расчета для исковых заявлений

XIV ежегодный деловой форум «Юридический форум России»

VIII Петербургский международный юридический форум — 2018

Основные темы: антимонопольное регулирование. Корпоративное право. Рынок юридических услуг — 2018. Диалог юристов с властью и бизнесом. Организатор форума: «Ведомости. Конференции» events.vedomosti.ru

Основные темы: международное право. Юридическая профессия. Международные проекты. Судебная и арбитражная практика. Частное право. Организатор форума: Министерство юстиции spblegalforum.ru

Основные темы: методика расчета, построения финансовой модели. Типовые финансовые модели на примере различных кейсов. Особенности расчета. Организатор вебинара: журнал «Корпоративный юрист» event.lawyercom.ru

UK04_10-11_New(Conf-r).indd 10

3/15/18 8:59 PM

UK04_10-11_New(Conf-r).indd 11

3/15/18 8:59 PM

12

Что нового Законы и постановления

Конституционный cуд представил обзор практики за 2017 год Главное: суд разрешил взыскивать с государства расходы при кадастровых спорах. Конституционный cуд обобщил практику за 2017 год. В итоговый обзор вошли наиболее важные постановления и определения Конституционного суда по жалобам и запросам. К примеру, в документ включена позиция Конституционного суда о распределении судебных расходов по делам об оспаривании кадастровой стоимости недвижимости. Конституционный суд разрешил взыскивать с государства расходы при кадастровых спорах. Суд указал, что ошибки при налогообложении не могут ставить налогоплательщиков, в отношении которых они допущены, в худшее положение по сравнению с теми, чью недвижимость оценили верно. В обзоре также содержится позиция о тайне переписки по электронной почте. Работника уволили за разглашение секрета компании — он отправил на личный е-майл служебные документы. Конституционный суд указал, что за пересылку сообщений с рабочего

е-майла на личный работника можно уволить, только если он нарушил внутренние правила компании о конфиденциальности информации. Тем самым работник нарушает права работодателя как обладателя информации. Кроме того, в документ включен подход Конституционного суда, который не разрешил считать определения судебных коллегий Верховного суда новым обстоятельством для пересмотра вступившего в силу решения суда. Конституционный суд считает, что менять практику применения нормы может только тот акт, который нельзя пересмотреть, и исходит от Президиума или Пленума Верховного суда. Также в итоговом обзоре разрешили взыскивать не погашенную компанией недоимку по налогам с работников компании и иных лиц, чьи противоправные действия привели к непоступлению налогов в бюджет. Источник: Обзор практики Конституционного суда за 2017 год

Нельзя пересматривать вступившие в силу решения судов на основании определений судебных коллегий Верховного суда

UK04_12-13_New(Zaks).indd 12

3/15/18 9:00 PM

ЮК

№4

13

Оформлять паспорт сделки больше не нужно С 1 марта ЦБ начал по-новому требовать отчетность по валютным операциям. Вступила в силу новая инструкция по валютному контролю. Теперь резиденты не должны оформлять в уполномоченном банке паспорт сделки. Вместо этого нужно ставить контракты на учет в банках, которые присваивают уникальные номера. Экспортер должен сдавать в уполномоченный банк контракты, сумма обязательств по которым не менее 3 млн руб. для импортных контрактов

и не менее 6 млн для экспортных контрактов. Для постановки контракта на учет достаточно передать уполномоченному банку информацию о нем. После постановки контракта на учет у экспортера будет 15 дней, чтобы направить его в банк. Паспорта сделок контрактов, которые не закрыли на 1 марта 2018 года, признают закрытыми. Источник: Инструкция ЦБ от 16.08.2017 №'181-И

Некоторые компании освободили от проверок ФАС Правительство утвердило три категории риска для компаний и ИП, от которых будет зависеть число плановых проверок антимонопольной службы. К категории среднего риска отнесены торговые сети с выручкой от реализации товаров более 400 млн руб. и естественные монополии с выручкой свыше 10 млрд руб. за предшествующий год. Их ФАС будет проверять один раз в три года. Компании с выручкой более 10 млрд руб., которые производят или продают лекарственные препараты и медицинские изделия, оказывают медицинские услуги,

услуги связи, транспортные услуги, услуги ЖКХ, отнесены к категории умеренного риска. В отношении них ФАС будет проводить проверки не чаще одного раза в пять лет. Компании с категорией низкого риска ФАС планово проверять не будет. Если компания не совершала антимонопольные нарушения в течение трех лет и внедрила комплаенс, категория риска для нее снижается со среднего до умеренного или с умеренного до низкого. Источник: постановление Правительства от 01.03.2018 №'213

На МФЦ возложили обязанность принимать оплату за госуслуги Со 2 марта компании могут оплачивать предоставленные им госуслуги через многофункциональные центры. Комиссия при этом взиматься не будет. Ранее госпошлины заявители могли оплатить только в банке или через платежный терминал. За услугу и те,

UK04_12-13_New(Zaks).indd 13

и другие часто взимали комиссию. Старый порядок создавал проблемы для жителей небольших населенных пунктов, в которых не было банковских отделений Источник: Федеральный закон от 19.02.2018 №'26-ФЗ «О внесении изменений…»

3/15/18 9:00 PM

14

Что нового Выводы кассации

Выводы кассационной инстанции Главное: кассация не может снизить неустойку. ГОСЗАКУПКИ

БАНКРОТСТВО

Если договор прекратили мировым соглашением, нельзя получить выплату по гарантии

С банкрота нельзя взыскать «гонорар успеха»

Заказчик и генподрядчик заключили муниципальный контракт на строительство. Чтобы обеспечить надлежащее исполнение контракта, генподрядчик представил банковскую гарантию. Генподрядчик исполнил договор с нарушением сроков, заказчик потребовал банковскую гарантию. Банк отказал. Заказчик обратился в суд. Три инстанции посчитали отказ правомерным. Стороны прекратили основное обязательство мировым соглашением, поэтому обращение к банку за выплатой по гарантии — злоупотребление правом. Постановление АС Волго-Вятского округа от 01.02.2018 по делу № А31-2704/2016

Конкурсный управляющий должника обратился в суд с требованием признать недействительными дополнительные соглашения к договору оказания юридических услуг. Согласно соглашениям, лицу установили «гонорар успеха» — премии за достижение результата. Ответчик указывал, что оказывал юридические услуги для защиты интересов должника, в том числе и для того, чтобы увеличить его конкурсную массу. Но суды с ним не согласились. Выплата «гонорара успеха» предприятием-банкротом за счет конкурсной массы противоречит существу и цели института банкротства, нарушает права кредиторов. Постановление АС Северо-Кавказского округа от 23.01.2018 по делу № А53-3122/2013

НЕДВИЖИМОСТЬ

За пользование самовольной постройкой надо платить

Суд признал арендованное здание самовольной постройкой. Арендатор посчитал, что не должен был платить за аренду, потому что сделки с самовольными постройками недействительные. И потребовал в суде взыскать с арендодателя деньги, которые заплатил за три года. Кассация не поддержала истца: он пользовался имуществом, а значит, должен за такое пользование заплатить арендодателю. Постановление АС Поволжского округа от 07.02.2018 по делу № А65-11847/2017

UK04_14-15_New(Kassaz).indd 14

ПРОЦЕСС

Кассация не снизила размер неустойки, потому что снижение — это вопрос факта

Общество обратилось к компании о взыскании задолженности и неустойки по договору. Первая инстанция и апелляция поддержали истца. Ответчик обратился в кассационный суд с просьбой пересмотреть размер неустойки, которую считал чрезмерной. Кассация отказала. На основании позиции ВС по делу № А04-6818/2014 суд округа решил, что проверка правильности размера неустойки не входит в его компетенцию.

3/15/18 9:01 PM

ЮК

Кассация пересматривает решения по вопросам неправильного применения права, а уменьшение неустойки, то есть определение ее конкретного размера — вопрос факта.

к обязательному претензионному порядку. Кассация указала, что направление претензии приостанавливает течение срока исковой давности на месяц в силу части 5 статьи 4 АПК.

Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 16.02.2018 по делу № А33-4131/2017

Постановление АС Северо-Западного округа от 21.02.2018 по делу № А56-22899/2017

ПРОЦЕСС

КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО

Суд снизит судебную неустойку, если ее выплата приведет к банкротству

Сделки по разделу бизнеса недействительны, если одна из сторон сорвала переговоры

ИП потребовал взыскать с общества судебную неустойку размером 2 400 000 руб. и ежемесячным начислением в 92 000 руб. Первая инстанция и апелляция удовлетворили иск, но установили неустойку в размере 30 000 руб. в месяц. Кассация поддержала размер неустойки, которую установили нижестоящие суды. Судебная неустойка должна быть справедлива и обеспечивать баланс интересов сторон. Ее цель — побудить должника исполнить судебный акт, а не взыскать завышенный размер компенсации. Кроме того, взыскание неустойки в заявленном размере могло бы привести к банкротству общества. Постановление АС Западно-Сибирского округа от 21.02.2018 по делу № А45-18960/2013

ПРОЦЕСС

Претензия приостанавливает срок исковой давности

Общество обратилось в суд к компании с иском о взыскании неосновательного обогащения. Ответчик ссылался на то, что общество пропустило срок исковой давности. Три инстанции поддержали истца. Срок исковой давности приостанавливается, если стороны прибегли к несудебной процедуре разрешения спора, обращение к которой предусматривает закон, в том числе

UK04_14-15_New(Kassaz).indd 15

№4

15

Два деловых партнера с долями участия в праве собственности десятков объектов решили разделить имущество. Они определили две половины, которые полностью принадлежали бы каждому в индивидуальной собственности. Комплекты договоров и корпоративных решений должны были подписать в два этапа — сначала в пользу партнера 1, затем в пользу партнера 2. Однако партнер 1 после подписи договоров в свою пользу отказался подписывать второй комплект. Партнер 2 предъявил иск о признании недействительными документов комплекта 1, который суд частично удовлетворил. Кассация указала, что отказ подписывать второй комплект — пример недобросовестного ведения переговоров, так как из обстоятельств дела явно следовало намерение подписать все документы Постановление АС Северо-Западного округа от 07.02.2018 по делу № А56-75695/2016

25%

всех кассационных жалоб рассматривает Арбитражный суд Московского округа

3/15/18 9:01 PM

16

Что нового Предстоящие изменения

Что нового в юридическом сообществе Главное: у Верховного суда нет концепции судебной реформы. Эксперты против отмены мотивировочной части Верховному суду пришлось оправдываться перед общественностью из-за проекта поправок в процессуальные кодексы. Больше всего критиковали предложение отменить мотивировочную часть в большинстве судебных актов. Против отмены выступили и правительственная комиссия, и профессиональное сообщество, и Минюст. Даже созвали специальное заседание Совета по правам человека, на котором секретарь Пленума Верховного суда рассказал, что всему виной неявка ответчиков на заседания, которые связаны со взысканием задолженности по налогам и ЖКХ. При этом представитель Верховного суда признался, что формальной концепции судебной реформы у Верховного суда нет, а большинство законодательных инициатив — личные идеи главы Верховного суда Вячеслава Лебедева. Несмотря на критику, Дума собирается рассмотреть законопроект в апреле.

1

президентскому Совету по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. В документе 130 страниц, и он изменяет и дополняет 52 из 72 статей действующего закона 218-ФЗ. Совет напомнил, что изменения в закон о госрегистрации вносились уже 20 раз. Количество поправок «превышает все разумные и допустимые пределы» и свидетельствует о «чрезвычайно низком уровне законопроектной работы» при подготовке действующего закона. Юристы раскритиковали, например, предложение вносить в ЕГРН сведения о запрете на сделки с недвижимостью, принадлежащей компаниям, которых Росфинмониторинг подозревает в финансировании терроризма, но не включил в соответствующий перечень. Неудачными юристы считают и предложения по цифровизации ЕГРН: они громоздки и трудны для понимания. Источник: privlaw.ru

3 Хотят отменить госпошлину за регистрацию компаний Минфин хочет освободить от уплаты государственной пошлины юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, которые подают документы на регистрацию в электронном виде через сайт госуслуг. Кроме того, Минфин предлагает не брать пошлину с тех, кто подает документы в электронном виде, чтобы внести изменения в учредительные документы или ликвидировать компанию. При личном обращении в ФНС Источник: duma.gov.ru госпошлина сохранится. Для регистрации юридического лица она составляет 2 Юристы раскритиковали 4000 руб., ИП — 800 руб. поправки в закон о регистрации Минфин планирует, что измененедвижимости ния в Налоговый кодекс вступят в силу Масштабные поправки в закон о госреги- 1 января 2019 года. страции недвижимости не понравились Источник: regulation.gov.ru

UK04_16-17_New(Changes).indd 16

3/15/18 9:01 PM

ЮК

4 Суды снижают расходы на представителей в половине случаев Арбитражные суды присуждают заявленные суммы расходов на представителя в 53,7 процента случаев, остальные — всегда сниженные суммы. В среднем на представителя заявляли в 2017 году 48 598 руб., а арбитражи реально компенсировали 28 952 руб. То есть в среднем меньше на 40 процентов. В СОЮ суды снижают заявленную компенсацию на юриста в 86 процентах случаев. Источник: Ежегодное исследование стоимости услуг по представлению интересов в судах Москвы и Московской области в 2017 году (экспертная группа VETA)

5 Верховный суд рассказал, какие постановления выйдут в 2018 году В 2018 году Пленум Верховного суда примет постановления по крупным сделкам, по перевозке, международным договорам и международному частному праву, правам на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Выйдут обзоры судебной практики по госзакупкам, налогообложению малого бизнеса, оспариванию нормативно-правовых актов с разъяснениями законодательства.

№4

17

ЦИФРА МЕСЯЦА

23%

на столько снизилось количество выездных налоговых проверок в 2017 году Источник: nalog.ru

Также глава Верховного суда анонсировал разъяснения по досудебному порядку, приказному и упрощенному судопроизводству. Поскольку постановления Пленума по упрощенному и приказному производству вышли не так давно, видимо, стоит ожидать еще два обзора и одно постановление. Источник: vsrf.ru

6 Арбитражные суды стали требовать документы в электронном виде Судьи Арбитражного суда Калининградской области указывают в определениях, что стороны должны представить документы в электронном виде для формирования электронного дела. Количество таких определений исчисляется десятками Источник: kad.arbitr.ru

ФРАЗА МЕСЯЦА

«О, русское право недвижимости, ты бессмысленно, нелепо и беспощадно!» Роман Бевзенко, к. ю. н., профессор Р ШЧ П, партнер «Пепеляев Групп» упп пп» » Источник: закон.ру

UK04_16-17_New(Changes).indd 17

3/15/18 9:01 PM

18

Что нового Книги

КОЛЛЕКТИВ АВТОРОВ (ОТВ. РЕД. А.Г. КАРАПЕТОВ)

Сделки, представительство, исковая давность. Постатейный комментарий к статьям 153–208 ГК РФ Кому полезна: юристам по договорной работе и судебным представителям. Это второй постатейный комментарий к гражданскому законодательству, который подготовили известные ученые и молодые цивилисты в серии Глосса. На этот раз авторы рассматривают сделки и их недействительность, сроки и исковую давность. Ученые сделали обзор судебной практики высших судов, рассмотрели наиболее острые вопросы толкования и применения норм. Авторы не только выявляли противоречия и неясности в ГК, но и предлагали варианты решения проблем. Комментарий готовился с помощью

UK04_18-18_New(Book).indd 18

юридического сообщества: фрагменты выкладывались в интернете для всеобщего обсуждения. В условиях российского частного права большинство проблем изучено поверхностно. Поэтому такой труд с качественным анализом и акцентом на опыт зарубежных правопорядков полезен в каждодневной работе. Благодаря поддержке крупнейших юридических фирм книга опубликована в свободном доступе на сайте m-lawbooks.ru Издательство «Статут», 2018

3/15/18 9:03 PM

Договоры «Налоговую надо уведомлять об изменениях займа» Наталья Рюмшина, юрист 30

Поставка Четыре стереотипа о поставке. Почему от них нужно отказаться 26

Подряд Как получить оплату, если выполнили меньше работ

Подготовка документов Что включить в соглашение о проведении переговоров 20

UK04_19-19_Dog0(schmtz).indd 19

34

3/15/18 9:04 PM

20

Договоры Подготовка документов

Что включить в соглашение о проведении переговоров Игорь Моргун Юрист ООО «ИНТЕР РАО — Экспорт»

Главное в статье

1

2

Фиксируйте понесенные расходы и потенциальные убытки

Запретите контрагенту заключать аналогичные сделки

3

4

Заранее распределите расходы на переговоры

Включите сроки переговоров в соглашение

UK04_20-25_Dog1(Morgun).indd 20

3/15/18 9:04 PM

ЮК

Стороны обсуждали будущий договор аренды склада. Дело дошло до согласования окончательной редакции, когда компания прервала переговоры. Потенциальный арендодатель обратился в суд и взыскал с другой стороны 15 млн руб.А41 Читайте, какие пункты включить в соглашение о порядке ведения переговоров,434.1 ГК чтобы обезопасить компанию, если контрагент откажется от сделки.

№4

21

А41 Постановление АС Московского округа от 29.11.2017 по делу № А41-90214/2016 434.1 ГК П. 5 ст. 434.1.ГК

Основные положения В основных положениях закрепите пункты, которые защитят сторону от недобросовестного участника переговоров. Например, следующие положения. Защита от неполной, недостоверной информации или от умолчания об обстоятельствах.434.1 ГК-1 Недобросовестный контрагент может намеренно предоставить недостоверную информацию. И даже на стадии проработки проекта договора это повлечет значительные расходы в бюджете компании, которые в итоге не оправдаются. В статье 434.1 ГК установлена только общая мера ответственности, когда пострадавшей стороне выплачивают убытки. Поэтому предусмотрите в соглашении такие меры ответственности, которые подходят деятельности организации и репутации контрагента. Например, дополнительные штрафные санкции или право пострадавшей стороны в одностороннем порядке расторгнуть соглашение и прекратить переговоры.

434.1 ГК-1 Подп. 1 п. 2 ст. 434.1 ГК

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«Если какое-либо заверение, гарантия и/или иная информация, предоставляемая любой из сторон по настоящему соглашению, будет являться неточной, недостоверной и/или неполной на момент ее предоставления, сторона, предоставившая данное заверение, гарантию и/или иную информацию, обязана возместить пострадавшей стороне все документально подтвержденные расходы, понесенные в ходе и в связи с использованием данной информации, а также упущенную выгоду в случае отказа пострадавшей стороны от заключения договора в связи с предоставлением виновной стороной неточной, недостоверной и/или неполной информации».

Защита от внезапного и неоправданного прекращения переговоров.434.1 ГК-2 Недобросовестный участник может вступить в переговоры, чтобы получить информацию о проекте или отвлечь сторону от потенциальных контрагентов, которые готовы его реализовать. Компания вступает в переговоры, а потом внезапно

UK04_20-25_Dog1(Morgun).indd 21

434.1 ГК-2 Подп. 2 п.1 ст. 434.1 ГК

3/15/18 9:05 PM

Договоры Подготовка документов

22 прекращает их без каких-либо аргументов. При этом добросовестный участник уже понес расходы на переговоры, получение или проверку информации по проекту, а также убытки из-за утраты возможности заключить договор с третьим лицом. Включите в соглашение дополнительные меры ответственности за срыв переговоров. Меры должны повлечь такие финансовые или имиджевые потери для контрагента, чтобы ему было выгоднее вести себя добросовестно. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«В случае внезапного и неоправданного прекращения переговоров о заключении договора и/или необоснованного отказа/уклонения от заключения договора виновная сторона обязана компенсировать в полном объеме убытки потерпевшей стороны, а также оплатить штраф в размере _____ рублей, кроме того, потерпевшая сторона вправе опубликовать в СМИ или иным законным образом распространить информацию о недобросовестном поведении виновной стороны».

Эксклюзивность и защита информации. Недобросовестная сторона может раскрыть информацию третьему лицу или использовать сведения, чтобы самостоятельно или через третьих лиц проработать проект. При этом информация может быть разнообразной — базы поставщиков, сведения о лицах, которые могут помочь заключить договор, инсайдерская информация об условиях конкурса. Для потерпевшей стороны итог один — убытки. Включите в соглашение условие о конфиденциальности информации и ответственности сторон за ее разглашение. Запретите сторонам использовать полученную информацию, чтобы реализовать проект самостоятельно или с другими контрагентами. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

Пострадавшая сторона может взыскать убытки с недобросовестного участника переговоров. Постановление АС Западно-Сибирского округа от 14.04.2017 по делу № А27-11869/2016

UK04_20-25_Dog1(Morgun).indd 22

«Стороны обязуются принять меры по предотвращению полного или частичного разглашения конфиденциальной информации, передаваемой друг другу в процессе сотрудничества письменно или иным образом, в том числе с использованием различных средств связи, посредством переписки в сети Интернет и т. д. При этом конфиденциальной информацией будет считаться вся информация, которая касается коммерческой стороны или иным образом относящаяся к предмету настоящего Соглашения. Информация, которую одна из Сторон относит к конфиденциальной, является конфиденциальной для другой Стороны. В случае разглашения информации, ставшей известной виновной Стороне в процессе сотрудничества и признанной конфиденциальной в порядке, установленном действующим законодательством РФ, виновная Сторона

3/15/18 9:05 PM

ЮК

№4

23

обязана по первому требованию пострадавшей Стороны оплатить последней неустойку в размере ________ рублей за каждый случай разглашения конфиденциальной информации, компенсировать документально подтвержденные расходы, связанные с восстановлением состояния пострадавшей Стороны в связи с разглашением конфиденциальной информации, а также компенсировать упущенную выгоду, которую пострадавшая Сторона могла бы получить в случае неразглашения виновной Стороной конфиденциальной информации. Стороны обязуются самостоятельно и/или через третьих лиц без письменного согласия другой Стороны не осуществлять поиск, изучение, проработку информации, а также заключение сделок (договоров, соглашений), направленных на реализацию проекта, для целей исполнения которого стороны намерены заключить договор».

Эта формулировка подойдет, когда риск разглашения информации невелик. Но если компания опасается, что контрагент будет «сливать» информацию, заключите отдельное подробное соглашение о неразглашении конфиденциальной информации.

Дополнительные положения Включите в соглашение дополнительные условия о процедуре переговоров, которую ГК почти не регулирует. В пункте 4 статьи 434.1 ГК есть лишь указание, что стороны могут определить в соглашении, как распределить расходы между собой, и «иные подобные права и обязанности». Будут полезны следующие условия. Срок переговоров и обязательные действия сторон. Такое условие поможет ограничить длительность переговоров и не тратить время на неаргументированные споры. Кроме того, стороны заранее определяют действия или документы, которые должны совершить или предоставить. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«Переговоры по заключению договора на «предмет договора» начнутся «__» ___ 20__ года. Сторона-1 обязуется в течение __ календарных дней с даты начала переговоров предоставить Стороне-2 технико-коммерческое предложение, а также предоставить представителям Стороны-2 «___» ____ 20__ года доступ к тестовым испытаниям товара на заводе-изготовителе. Сторона-2 обязуется не позднее «___» ____ 20__ года проанализировать технико-коммерческое предложение и предоставить мотивированный ответ, а также обеспечить присутствие своих представителей «___» ____ 20__ года на тестовых

UK04_20-25_Dog1(Morgun).indd 23

3/15/18 9:05 PM

Договоры Подготовка документов

24 Читайте по теме Как участвовать в переговорах. 10 советов юристу ЮК №O12, 2017

испытаниях товара. Не позднее «__» ___ 20__ года Стороны закончат обсуждение коммерческих и технических вопросов, результаты чего будут закреплены в соответствующем протоколе. В течение ___ календарных дней с даты составления протокола и не позднее «__» ____ 20__ года стороны согласуют финальную редакцию текста договора. Не позднее «__» ____ 20__ года стороны подпишут договор».

Место проведения переговоров. Положение исключит споры сторон по этому вопросу и возможные организационные проблемы, например отсутствие необходимого технического оснащения. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«Переговоры по заключению договора в период с «__» ___ 20__ года по «__» ___ 20__ год будут проводиться в офисе Стороны-1 по адресу ______, в период с «__» ___ 20__ года по «__» ___ 20__ год будут проводиться в офисе Стороны-2 по адресу ________».

Распределение расходов. Законодатель не урегулировал этот вопрос, но обычно стороны стремятся равномерно распределить совместные расходы, например стоимость аренды зала для переговоров, и обособиться от расходов, которые несет другая сторона. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«Каждая из Сторон самостоятельно несет свои расходы и не может требовать от другой Стороны компенсации таких расходов полностью или частично. Расходы, понесенные Стороной в рамках осуществления совместных действий, подлежат распределению в следующем процентом соотношении: Сторона-1 оплачивает ___% совместно понесенных расходов, а Сторона-2 оплачивает ___%».

Право расторгнуть соглашение и прекратить переговоры с контрагентом. Закрепите случаи, когда сторона может расторгнуть соглашение и прекратить переговоры и к ней не будут применяться меры ответственности, которые закреплены в соглашении и статье 434.1 ГК. Перечень таких оснований зависит от сферы деятельности сторон. Обычно к подобным основаниям относят случаи, когда сторона грубо не соблюдала установленные сроки проведения переговоров, необоснованно отказалась от обсуждения спорных вопросов, отказалась предоставить существенную информацию по проекту, раскрыла конфиденциальную информацию. Ответственность сторон. Чаще всего стороны распределяют положения об ответственности по конкретным условиям соглашения. Поэтому включать в соглашение отдельный раздел

UK04_20-25_Dog1(Morgun).indd 24

3/15/18 9:05 PM

ЮК

№4

25

об ответственности необязательно. Можно совместить эти подходы — установить общую ответственность за нарушение договора и самостоятельные меры за несоблюдение конкретных условий. Например, специальную ответственность за разглашение конфиденциальной информации. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«За каждый случай ненадлежащего исполнения виновной Стороной принятых на себя обязательств по настоящему Соглашению виновная Сторона обязуется по первому письменному требованию пострадавшей Стороны оплатить последней неустойку в размере _____ рублей. В случае незаключения Договора в установленные в настоящем Соглашении сроки, в связи с намеренным и необоснованным затягиванием переговоров, равно как и необоснованным отказом или иным совершением иных не согласованных Сторонами действий, направленных на срыв сроков заключения договора, виновная Сторона обязана по первому письменному требованию потерпевшей Стороны оплатить последней неустойку в размере _____ рублей, компенсировать документально подтвержденные расходы, понесенные потерпевшей Стороной в связи и в ходе переговоров, а также упущенную выгоду, которую пострадавшая Сторона могла бы получить в случае заключения Договора»

UK04_20-25_Dog1(Morgun).indd 25

3/15/18 9:05 PM

26

Договоры Поставка

От каких стереотипов в договоре поставки нужно отказаться Юрий Сбитнев Партнер АБ «Эксиора»

Чем поможет: сформулировать условия договора поставки в свою пользу. Чтобы обеспечить победу при разногласиях с контрагентом, поменяйте типовые формулировки в договорах поставки. Мы составили лучшие на основе судебной практики за последние два года.

1 Если в платежке указали не тот договор, это разовая купля-продажа 429.1 ГК Ст. 429.1 ГК

UK04_26-29_Dog2(Sbitnev).indd 26

Стороны обычно прямо не указывают в договоре поставки наименование и количество товара и используют рамочные соглашения.429.1 ГК Например, в дистрибьюторских договорах объем поставки может быть примерным, а точное количество стороны согласовывают в заказах. Основной риск таких договоров — суды могут признать каждую отгрузку самостоятельной поставкой и не применить к ним условия рамочного соглашения, если в документах есть ошибки. Самый частый пример — в заказе или товарных накладных не указаны реквизиты договора. Пропишите в договоре, что любая поставка товара продавцом покупателю считается поставкой по рамочному соглашению. Такая оговорка позволит признать поставки не разовыми сделками, а сделками, которые совершили в рамках рамочного договора поставки. Например, общество поставило компании продукцию, но за продукцию не заплатили. Возник спор, в ходе которого суды

3/15/18 9:06 PM

ЮК

выясняли, была ли поставка разовыми сделками купли-продажи. Кассация указала, что продукцию поставили в рамках договора поставки, и сослалась на его условия. Стороны прописали, что при сделках по купле-продаже единственно верным основанием отношений считают «договор поставки от 28.11.2013», в том числе если графу «основание» заполнили с ошибками.А46

№4

27

А46 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 29.04.2016 по делу № А46-6505/2015

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«При совершении сделок по купле-продаже товара единственно верным основанием отношений сторон следует считать настоящий Договор поставки вне зависимости от каких-либо ошибочных указаний в графе «основание» в товаросопроводительных и бухгалтерских документах».

2 За просрочку поставки достаточно установить неустойку

В договоре поставки можно прописать коммерческий кредит в виде аванса, предварительной оплаты отсрочки либо рассрочки платежа.823 ГК Но стороны редко используют эту возможность и ограничиваются неустойкой, хотя кредит тоже стимулирует контрагента исполнять договор. Например, в рамках договора поставки стороны согласовали отсрочку платежа на 15 дней. С 16-го дня на сумму долга начислялся процент по коммерческому кредиту. Кроме того, на эту сумму долга также с 16-го дня подлежала уплате неустойка. В итоге суд взыскал в пользу поставщика и неустойку, и сумму по коммерческому кредиту.ВС А12 Таким образом, суды взыскивают обе суммы, даже если неустойка установлена за то же нарушение, что и проценты по кредиту.А40

823 ГК Ст. 823 ГК

ВС А12 Определение ВС от 19.12.2017 по делу № А12-50782/2016 А40 Постановление АС Московского округа от 31.05.2016 по делу № А40-105252/2015

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«Отсрочка оплаты товара регулируется положениями ГК РФ о коммерческом кредите. Проценты за пользование коммерческим кредитом в размере __% от стоимости поставленного товара за каждый день пользования подлежат начислению со дня, следующего за днем окончания периода отсрочки до момента оплаты суммы коммерческого кредита».

Согласовать такое условие с контрагентом легче, чем уплату процентов с момента предоставления коммерческого кредита. Стороны все-таки допускают, что исполнят обязательства надлежащим образом и в срок.

UK04_26-29_Dog2(Sbitnev).indd 27

52

процента от суммы в иске в среднем взыскивают суды по спорам из поставки

3/15/18 9:06 PM

Договоры Поставка

28 3 ВС 25 П. 89 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 №;25 431.2 ГК Ст. 431.2 ГК

ВС А53 Определение ВС от 28.09.2017 по делу № А53-22858/2016

Заверения об обстоятельствах не работают

Стороны почти не используют заверения, хотя это удобный инструмент: если контрагент предоставит недостоверную информацию, с него можно взыскать убытки или неустойку. Например, если у продавца не будет права собственности на товар, необходимых лицензий, разрешений.ВС 25 Взыскать убытки и неустойку можно даже в случае, если договор недействителен или не заключен.431.2 ГК Включите в договор как минимум стандартную формулировку: «товар в споре и под арестом не состоит, не является предметом залога и не обременен другими правами третьих лиц». Добавьте в этот пункт и другие обстоятельства, которые имеют значение для договора поставки. Например, что поставщик должен представить первичные документы, которые подтверждают его операции по покупке товара у своих поставщиков. В одном деле покупатель обратился в суд с иском к поставщику. Налоговый орган отказался предоставить покупателю вычет по НДС. В иске покупатель требовал взыскать в качестве убытков сумму, которая была эквивалентна сумме вычета. Суд удовлетворил иск. Поставщик не представил первичные документы, которые позволили бы продавцу получить налоговый вычет. Кроме того, поставщик со своим контрагентом создал искусственный документооборот. Это не соответствует тем заверениям, которые ответчик дал истцу в дополнительном соглашении к договору поставки.ВС А53 Чтобы минимизировать риски покупателя, включите в договор следующие формулировки. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ ОБ ОТРАЖЕНИИ ОПЕРАЦИЙ В ПЕРВИЧНОЙ ДОКУМЕНТАЦИИ

«Продавец заверяет и гарантирует, что все операции по покупке товара у своих поставщиков, продаже товара покупателю, а также НДС, уплаченный покупателем продавцу в составе цены товара, полностью отражены в первичной документации, в бухгалтерской, налоговой и любой иной отчетности, обязанность по ведению которой возлагается на продавца». Стороны не могут ограничить свою ответственность за умышленное нарушение договора. Пункт 4 статьи 401 Г К

UK04_26-29_Dog2(Sbitnev).indd 28

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ О ВЗЫСКАНИИ УБЫТКОВ

«Продавец обязуется возместить покупателю убытки в полном объеме, понесенные вследствие нарушения продавцом заверений, указанных в настоящем договоре, в том числе нарушений налогового законодательства РФ, отраженных в решениях налоговых органов, включая, но не ограничиваясь суммами налога, штрафов, пеней и т. д.».

3/15/18 9:06 PM

ЮК

№4

29

После прекращения договора нужно платить неустойку 4

По общему правилу, если одна сторона нарушила договор, другая вправе взыскать убытки и неустойку. Если срок соглашения истек, сторона все равно обязана платить неустойку, если иное не предусмотрено в законе или договоре. Такой вывод сделал Верховный суд,ВС 7 и нижестоящие суды его поддерживают.А03 Чтобы не платить неустойку после прекращения договора, включите в договор специальное условие.425 ГК Это особенно полезно для рамочных соглашений.

ВС 7 П. 68 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 №;7 А03 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 03.11.2016 по делу № А03-22544/2015 425 ГК П. 3, 4 ст. 425 ГК

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«Окончание срока действия настоящего договора влечет прекращение обязанности сторон уплачивать неустойку и иные штрафные санкции за нарушение обязательства».

Ответственность должника можно ограничить по составу или по размеру. Например, суд не начислит проценты за пользование чужими денежными средствами, если стороны указали это в договореА56

UK04_26-29_Dog2(Sbitnev).indd 29

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 08.06.2016 по делу № А56-24648/2015

3/15/18 9:06 PM

30

Договоры Подготовка документов

Пять изменений в договорах займа, о которых нужно уведомить ФНС Наталья Рюмшина Юрист

Чем поможет: избежать штрафа за то, что не сообщили инспекции о контролируемой сделке. Если изменили пункт договора с взаимозависимым лицом, проверьте, было ли существенным или обязательным это условие. Если да — уведомляйте инспекцию о контролируемой сделке. Иначе компанию ждет штраф 100 тыс. руб., а также 40 процентов от суммы неуплаченного налога. В статье рассказали, на какие изменения договора обратят внимание налоговики.

Какую позицию занимают ФНС и суды 105.16 НК Ст. 105.16 НК

227 ФЗ Федеральный закон от 18.07.2011 №*227-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты…»

39 ФЗ Федеральный закон от 05.04.2013 №*39-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую НК РФ и статью 4 ФЗ…»

UK04_30-33_Dog4(PD_Ryumchina-r).indd 30

В судебной практике формируется тренд: компании привлекают к ответственности за то, что они не уведомили о контролируемой сделке. Например, инспекция провела выездную налоговую проверку. Госорган установил, что общество не включило в перечень уведомления о контролируемых сделках сделку по договору займа со взаимозависимым лицом — кипрской компанией.105.16 НК По мнению общества, сделку не нужно было включать в перечень контролируемых сделок за 2014 год, так как договор займа заключили еще в 2010 году. А нормы, которые обязывают уведомлять налоговые органы о контролируемых сделках, вступили в силу с 1 января 2012 года.227 ФЗ, 39 ФЗ При этом, как считало общество, существенные условия договора не были изменены.

3/15/18 9:07 PM

ЮК

С позицией общества не согласились ни налоговики, ни суды. Верховный суд решил, что дополнительные соглашения к договору займа о его пролонгации — это существенное изменение договора. Поэтому общество должно было уведомить ФНС о контролируемой сделке исходя из факта заключения допсоглашения, которым изменили существенные условия договора займа.ВС А08 Похожие споры уже неоднократно рассматривались в судах. В одном из дел суд решил, что претензии ФНС правомерны, даже если сторона и ее взаимозависимое лицо пролонгировали беспроцентный договор займа, по которому не нужно учитывать ни доход, ни расход по сделке. Статья 105.14 НК не предусматривает требований к размеру доходов по сделкам между взаимозависимыми лицами, в которых одна сторона — не налоговый резидент РФ, чтобы признать такие сделки контролируемыми. Значит, общество не исполнило налоговые обязательства по сделке, поскольку не уведомило о ней.А04 В другом деле суд решил, что продлевать срок предоставления денежных средств по договору беспроцентного займа, а также увеличивать сумму займа и частично погашать ее — это существенное изменение договора. Поэтому необходимо учитывать сделку как контролируемую в течение периода, когда вносили такие изменения в договор.А04-1 Сумма, на которую штрафуют компании за недостоверные сведения в уведомлении, незначительна — 5 тыс. руб.129.4 НК Но в случае если в уведомлении не указали сделку, инспекция может запросить документацию по ней. И если документацию не представят, лицо оштрафуют уже на 100 тыс. руб. Кроме того, ФНС вправе начать проверку в отношении рыночной цены по контролируемой неучтенной сделке. И если ФНС выявит, что в сделке применялись нерыночные цены, штраф составит 40 процентов от суммы неуплаченного налога в связи с совершением контролируемой сделки. ФНС может также пересмотреть цену самой сделки.

№4

31

Негативная для бизнеса практика складывается не только в отношении уведомления по контролируемым сделкам, но и в отношении самих сделок. Суммы доначислений доходят до 980 млн руб. (дело № А40-29025/17-75-227)

ВС А08 Определение ВС от 17.01.2018 по делу № А08-114/2017 А04 Постановление АС Дальневосточного округа от 15.08.2017 по делу № А04-11748/2016

А04-1 Постановление АС Дальневосточного округа от 28.09.2017 по делу № А04-11747/2016

129.4 НК Ст. 129.4 НК

О каких изменениях условий договора сообщать в налоговую Перед тем как изменить договор, определите, будет ли изменение существенным или обязательным для этого вида договора.432 ГК От этого зависит, признается ли сделка контролируемой. В отношении договора займа это могут быть следующие условия.

1 Срок действия договора. Заемщик обязан вернуть полученную сумму в срок по договору или в течение 30 дней с момента, как заимодавец потребовал возврат суммы займа.810 ГК Следовательно,

UK04_30-33_Dog4(PD_Ryumchina-r).indd 31

432 ГК Ст. 432 ГК

810 ГК Ст. 810 ГК

3/15/18 9:07 PM

Договоры Подготовка документов

32

03 Письмо Минфина от 14.04.2017 № 03-03-06/1/22445

105.5 НК П. 11 ст. 105.5 НК

03-03 Письмо Минфина от 09.06.2015 № 03-03-06/33237

LIBOR (London Interbank Offer Rate) — ставка, по которой лондонские банки дают друг другу кредиты. MosPrime (Moscow Prime Offered Rate) — ставка предоставления рублевых кредитов на московском денежном рынке

UK04_30-33_Dog4(PD_Ryumchina-r).indd 32

для договора займа срок исполнения обязательств — обязательное условие. Продлевать договор займа или сокращать его срок — значит изменить гражданские права и обязанности сторон сделки. Это существенно изменяет договор, о чем нужно уведомить налоговую.

2 Ставка по договору. Часто стороны, которые договариваются о величине процентной ставки по договору, руководствуются текущей ситуацией на рынке финансирования и в конкретной отрасли. И не учитывают изменение курса валют или внешнеполитические ограничения, например санкции, которые могуть повлиять на исполнение обязательств по договору. Если процентная ставка изменится как в части размера процента,03 так и в части вида ставки с фиксированной на плавающую, например LIBOR+фикс.% или MosPrime+фикс.%, то ФНС может решить, что стороны меняют существенное условие. Это значит, сделку нужно включать в перечень контролируемых с 2012 года.

3 Сумма и валюта суммы займа. Объем заемных средств — необязательное условие, но оно может быть существенным, поскольку стороны закрепляют его в договоре. Условие, что заем предоставляется в определенной валюте, также не обязательно для исполнения договора. Но если стороны сделки закрепляют такое условие, хеджируя валютные риски, то новацию суммы займа могут признать существенным условием, о котором нужно уведомить налоговые органы. Кроме того, чтобы провести ценовой анализ по разделу V.1 НК и определить сопоставимость условий финансовых сделок, например договора займа с условиями контролируемых сделок, НК предусматривает сопоставление и валюты займа.105.5 НК Это подтверждает, что такое условие значимо для контролируемых сделок.

4 Выдача займа траншами в течение определенных промежутков времени. Минфин считает, что договор займа заключен с момента перечисления денежных средств. А значит, каждый транш по договору займа нужно классифицировать и учитывать как возникающее новое обязательство.03-03 Когда изменяете порядок предоставления денежных средств, например, меняете единовременное перечисление средств на транши, имейте в виду, что это могут классифицировать как новую контролируемую сделку с даты перечисления денежных средств.

5 Иные существенные условия, которые влияют на сумму займа или процентную ставку. К договорным условиям, изменение которых могут выявить в ходе налоговой проверки и классифицировать как новую сделку, можно отнести много других. Например, когда изменяют обеспечительные меры: вносят условие о гарантийном обеспечении или исключают его; либо вносят условие о целевом назначении денежных средств

3/16/18 2:54 PM

UK04_30-33_Dog4(PD_Ryumchina-r).indd 33

3/15/18 9:07 PM

34

Договоры Госконтракт

Подрядчик выполнил меньший объем работ. Как получить максимальную оплату Чем поможет: минимизировать потери из-за возможных ошибок в смете госконтракта.

Роман Пасечник Партнер и руководитель отдела юридической практики юридического центра «Законный бизнес»

Стороны заключили госконтракт. Подрядчик начал выполнять работы, но обнаружил, что из-за ошибки в расчетах фактический объем работ меньше, чем предполагали стороны. В итоге он не сможет получить ту сумму, на которую рассчитывал. Читайте, что в такой ситуации делать подрядчику.

Взыскивайте экономию подрядчика Разницу смет можно взыскать как экономию подрядчика.710 ГК Суды признают, что такая экономия может возникнуть из-за того, что снизились цены на материалы и оборудование, которые учитывали стороны, когда определяли цену контракта.А45 При этом суды не считают экономией замену одного материала на другой с более низкой стоимостью.ВС А28 Закупку подрядчиком более дешевых материалов, даже если это не нарушает 710 ГК Ст. 710 ГК А45 Постановление Седьмого ААС от 28.03.2016 по делу № А45-7514/2014

UK04_34-36_Dog3(Gosk-r).indd 34

ВС А28 Определение ВС от 27.11.2017 по делу № А28-14697/2016

контракт, суды также не рассматривают как экономию. Например, подрядчик закупил материалы более дешевых марок, чем было указано в локальных сметных расчетах. Заказчик письменно согласовал замену. Но суд указал, что такая экономия может повлечь необоснованную выгоду подрядчика и не способствует достижению цели эффективного использования средств муниципального бюджета.А70 Чтобы взыскать экономию, докажите в суде, что рыночные цены на материалы или оборудование изменились. В одном деле подрядчик в качестве доказательств представил три письма: Минстроя об увеличении цен на материалы, начальника службы расквартирования и обустройства Минобороны, а также регионального центра по ценообразованию в строительстве.А40 Экономия подрядчика также может заключаться в том, что он применяет более эффективные методы выполнения работ. Например, новые технологии и технику производства или альтернативные способы выполнения работ. Но эффективность новых методов можно подтвердить только экспертизой.А24

А70 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 22.12.2014 по делу № А70-5025/2014

А40 Постановление Девятого ААС от 13.10.2010 по делу № А40174290/10-104-904

А24Постановление АС Дальневосточного округа от 01.06.2015 по делу № А24-3248/2014

3/15/18 9:21 PM

ЮК

№4

35

Объем фактически выполненных работ доказать несложно, если заказчик подписал все документы о сдаче-приемке работ, которые предусматривает закон и госконтракт. Но заказчик может уклоняться от приемки работ. В этом случае подрядчик должен известить заказчика о готовности работ к приемке и представить документы, которые необходимы: справку о затратах, акты сдачи-приемки, исполнительную Возмещайте фактические потери документацию. Подрядчик может получить оплату Если заказчик без мотивированного за фактически выполненный объем работ, обоснования отказывается подписывать но при этом понести финансовые потери. акт сдачи-приемки, подпишите докуНапример, смета госконтракта предумент в одностороннем порядке. Укажите сматривала определенное количество в нем, что заказчик отказался от подписи. материала. Подрядчик заранее закуНаправьте акт заказчику заказным письпил его в указанном объеме, но площадь мом с описью вложения и уведомлением для использования материала оказалась о вручении. меньше. Соответственно, расход матеВ суде этот документ можно испольриала сократился. В этом случае, если зовать как доказательство объема представлял документацию и произвыполненных работ, но при условии, водил расчеты заказчик, то подрядчик что подрядчик соблюдал все требоваможет взыскать с него хотя бы часть раз- ния законодательства и госконтракта ницы между суммой выполненных работ при приемке и в ходе работ. Если закази исходной ценой контракта.ВС А14 чик отказался от приемки без обосноваУ подрядчика после того, как он испол- ния, а в суде выяснится, что у него были нил контракт, может остаться неисполь- основания для отказа, суд признает однозованный материал или оборудование сторонний акт приемки ненадлежащим заказчика. Подрядчик обязан преддоказательством.ВС А32, ВАС 51 ставить ему отчет об израсходовании Еще одним доказательством выполматериала, возвратить остаток либо ненных работ и их объема может уменьшить цену работы с учетом стоибыть экспертиза. С ее помощью можмости неиспользованного материано подтвердить, что подрядчик выполла.713 ГК Если подрядчик не представил нил работы в соответствии с законом заказчику отчет и не вернул материалы, и госконтрактом в надлежащем объеме заказчик вправе требовать возместить и что результат работ имеет потребиему убытки.393 ГК, А40-1 тельскую ценность для заказчикаА33 Если подрядчик не выполнил работы в том объеме, который предусматривали контракт, документация и смета, это не считается экономией подрядчика — суды такие иски не удовлетворяют.А59, А50 Суды не учитывают, что из-за этого подрядчики оказываются в крайне уязвимом положении и не могут распределять оговоренную сумму госконтракта по своему усмотрению.

А59 Постановление АС Дальневосточного округа от 23.03.2016 по делу № А59-2086/2015

UK04_34-36_Dog3(Gosk-r).indd 35

А50 Постановление АС Уральского округа от 03.07.2017 по делу № А50-22918/2016 ВС А14 Определение ВС от 18.01.2016 по делу № А14-12030/2014

713 ГК П. 1 ст. 713 ГК 393 ГК Ст. 393 ГК А40-1 Постановление Девятого ААС от 25.01.2018 по делу № А40-189529/17

ВС А32 Определение ВС от 17.08.2015 по делу № А32-10902/2012 ВАС 51 П. 14 информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 №B51

А33 Постановление Третьего ААС от 25.12.2015 по делу № А33-24482/2014

3/15/18 9:21 PM

UK04_34-36_Dog3(Gosk-r).indd 36

3/15/18 9:21 PM

Споры «Проверьте фактические обстоятельства и документы» Анастасия Тараданкина, адвокат, партнер коллегии адвокатов «Делькредере» 46

Доказательства Как подготовить заявление о фальсификации доказательств

Интервью Верховный суд хочет достичь оптимизации за счет граждан 38

UK04_37-37_Spory0(schmtz).indd 37

54

3/15/18 9:22 PM

38

Споры Интервью

Верховный суд полагает, что можно достичь оптимизации за счет граждан Елена Борисова, профессор кафедры гражданского процесса юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, д. ю. н.

Беседовала Мария Ивакина Главный редактор Фотографии Николая Покровского

UK04_38-45_Spory1(Interview).indd 38

Елена Александровна, Верховный суд в проекте № 383208-7 предлагает отменить мотивировки по большинству дел. Вы писали о том, что в упрощенном порядке апелляционные суды прекращают производство по делу из-за отсутствия мотивировки. Это станет повсеместной проблемой? Все зависит от участников гражданского процесса, а именно от того, как будет реагировать на изменения суд, какие действия будут совершать стороны и другие лица, участвующие в деле. Научная общественность высказалась резко отрицательно по поводу этого изменения, привела обоснование с учетом теории, сложившейся практики, международно-правовых стандартов. Мы надеемся, что такого изменения не произойдет. Но даже если это случится, как будут развиваться события — покажет время. Те дела, которые я рассматривала в статье в журнале «Вестник экономического правосудия», не были повальной практикой. Это были случаи, когда суды апелляционной инстанции довольно своеобразно понимали, что такое предмет, объект и пределы апелляционного обжалования. Более того, они даже не углублялись в анализ сложившейся судебной практики и не сопоставляли свои выводы с теми разъяснениями, которые были в постановлениях ВАС и Верховного суда. В этих делах судьи ошибочно полагали, что если в упрощенном производстве выносится резолютивная часть решения и сторона не ходатайствовала о составлении мотивировочной части, то нет предмета апелляционного обжалования, в связи с чем надо прекратить производство по делу.

3/15/18 9:28 PM

UK04_38-45_Spory1(Interview).indd 39

3/15/18 9:29 PM

Споры Интервью

40 Но есть и другая практика. Например, в деле Арбитражного суда Ростовской области от 26.07.2016 №А53-8448/2016 судья решил, что апелляционную жалобу вышестоящему суду будет трудно рассмотреть без мотивировочной части. Поэтому он по собственной инициативе составил мотивированное решение без ходатайства стороны, сославшись на то, что ограничений на такое действие АПК не предусматривает. Не стоит забывать про позицию Верховного суда по данному вопросу. Например, в деле от 18.10.2017 №А40-220458/2016 Верховный суд сделал вывод о том, что если нет мотивировочной части, то в любом случае суд апелляционной инстанции обязан оценить доказательства по своему внутреннему убеждению. Несмотря на то что данная позиция была сформулирована по гражданскому делу, рассмотренному в упрощенном производстве, это ориентир для всех судов. Если все же вопреки мнению представителей юридической, научной общественности законопроект в рассматриваемой нами части будет принят, то лицам, участвующим в деле, надо быть к этому готовым. Нужно взять за правило ходатайствовать о составлении мотивированного решения уже в первых процессуальных документах, которые подают в суд, дублировать свою просьбу в ходе судебного разбирательства независимо от намерения обжаловать судебное решение и подавать соответствующее ходатайство после объявления резолютивной части решения.

Хобби Люблю готовить мясные блюда, читать русскую классику и смотреть французские и английские фильмы. В компании друзейтоварищей — играть в «Шляпу».

UK04_38-45_Spory1(Interview).indd 40

Верховный суд предлагает апелляции не составлять мотивированное определение, если сторона не заявила новые доводы и решение осталось без изменений. Как думаете, мотивировок больше не будет и в апелляции? Вряд ли. Что такое доводы апелляционной жалобы? Это понятие отсутствует в законе, в постановлениях Пленума Верховного суда. Мы можем обратиться к словарю русского языка и увидим, что доводы — это аргументация, мотивация, соображение, суждение, мысль. В АПК, ГПК в требованиях к содержанию апелляционной жалобы отсутствует слово «доводы» вообще, там есть «основание». В апелляционной жалобе помимо прочего надо указать основания, по которым податель жалобы считает решение суда неправильным. Таким образом, доводы жалобы — это наши суждения о незаконности и необоснованности решения. Что мы указываем? Что суд первой инстанции неправильно определил предмет доказывания, не доказал обстоятельства, которые установил, выводы, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела. Этих доводов при рассмотрении дела в первой инстанции не существует. Здесь суд устанавливает обстоятельства дела путем

3/15/18 9:29 PM

ЮК

исследования доказательств, формулирует вывод о правах и обязанностях сторон. Никаких доводов, схожих с доводами или суждениями, в апелляционной жалобе быть не может. Не вполне ясно, что хочет сказать в этом случае Верховный суд — какие «доводы» отсутствуют, какие «доводы» сторона не заявила в суде первой инстанции, которые не были рассмотрены в суде? Это указание на обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и соответствующие доказательства или на правовое основание иска? Последнее, согласно статье 131 ГПК, вообще можно не указывать. Значит, остаются «доводы» фактического характера — обстоятельства, доказательства. Но обстоятельства устанавливаются, доказательства исследуются. Ошибку фактического характера можно и нужно исправить в апелляционном производстве. О чем идет речь? Может быть, о запрете заявлять новые требования и обосновывать их с правовой и фактической стороны? Не в обиду разработчикам, но надо было бы повторить основы гражданского процесса.

№4

41

Краткая биография Д. ю. н., профессор кафедры гражданского процесса юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова. В 1994 году защитила кандидатскую диссертацию на тему «Институт апелляции в гражданском процессе», в 2005 году — докторскую диссертацию на тему «Теоретические проблемы проверки судебных актов в гражданском, арбитражном процессах».

Меня беспокоит, что мотивировка будет не нужна, если апелляция не приняла новые доказательства. Сейчас апелляция охотно принимает новые доказательства. На мой взгляд, эта дверь закроется. С новыми доказательствами тоже не все так просто. Дело в том, что еще ВАС в постановлении Пленума от 28.05.2009 №36 сформировал практику, когда в арбитражных судах, по сути, полная апелляция и новые доказательства принимаются. В пункте 26 этого постановления указано, что если апелляция не приняла новое доказательство при наличии к тому оснований, то это основание для отмены постановления суда первой инстанции, если это привело или могло привести к вынесению неправильного постановления. Верховный суд в постановлении Пленума от 19.06.2012 №I13 ориентировал суды на то, что надо принимать новые доказательства, если суд первой инстанции неправильно определил обстоятельства дела или если они не доказаны (п. 29). Применение судом процессуальных норм входит в привычку, и в данном случае уже с 2009 года вопрос о новых доказательствах, в первую очередь в арбитражных судах, решается, как правило, положительно. В этом пункте законопроекта в качестве условия вынесения немотивированного определения указано, во-первых, отсутствие доводов, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, и, во-вторых, непринятие судом апелляционной инстанции новых доказательств. Видимо, информацию об этом

UK04_38-45_Spory1(Interview).indd 41

3/15/18 9:29 PM

Споры Интервью

42

суду придется излагать в определении. Ведь в соответствии с законом, с разъяснениями Пленума ВАС, Пленума Верховного суда суд апелляционной инстанции в определении должен обосновать, почему принимает дополнительные доказательства. Отсутствие одной части условия не позволяет суду вынести немотивированное апелляционное определение. Такая корявая норма не даст определенного результата. Если законопроект примут, то нужно как минимум полноценное разъяснение Пленума Верховного суда о том, как такую норму следует понимать и применять.

Верховный суд обосновывает отмену договорной подсудности тем, что у судов Москвы и Московской области большая загрузка. На Ваш взгляд, как можно уменьшить нагрузку на суды без отказа от договорной подсудности? Решить проблему нагрузки таким путем не получится. В Москве и Московской области сосредоточен практически весь крупный бизнес. Это проблема в большей степени экономическая. Как решать проблему высокой загрузки судов? Не за счет изменений в нормы процессуальных законов о подсудности. Можно было бы рассмотреть вариант с альтернативным разрешением споров. Но после третейской реформы и здесь проблемы. В результате оптимизации в форме «усушки, утруски» третейских судов

UK04_38-45_Spory1(Interview).indd 42

3/15/18 9:29 PM

ЮК

№4

43

действующими являются только четыре третейских учреждения, расположенных в Москве. В то время как на начало декабря 2016 года действовало 396 третейских судов в 73 субъектах РФ. Медиация также пока не работает. Принудительное ее введение ни к чему, кроме отсрочки судебной защиты, не приведет. У нотариата есть скрытые и явные резервы. Явные, например, исполнительная надпись. Многие дела приказного производства, а это 65–70 процентов всех дел, рассматриваемых мировыми судьями, могли бы перейти в компетенцию нотариата. Скрытые — расторжение брака при отсутствии спора о детях, имуществе.

В замечаниях Правительства к законопроекту указано, что обзоры судебной практики Верховного суда не должны быть основанием для пересмотра дела по новым обстоятельствам. Вы с этим согласны? Абсолютно правильное замечание Правительства, и тому есть правовое обоснование — постановление Конституционного суда. Обзор — это тот материал, который включает в себя постановления Президиума Верховного суда, кассационные определения судебных коллегий В С, ответы на вопросы, которые возникли в судебной практике. В настоящее время основанием для отмены вступившего в законную силу судебного постановления по новым и вновь открывшимся обстоятельствам является только постановление Пленума Верховного суда и постановление Президиума Верховного суда. Таким образом, увеличивается количество «поводов» для отмены судебного постановления. Это плохо. Стабильность правового положения сторон — субъектов материального правоотношения находится под вопросом. Правовая определенность под вопросом. Определение суда кассационной инстанции при известных процессуальных условиях может быть объектом надзорного обжалования и подлежать проверке в порядке надзора. Ответы на вопросы — что это? Чье-то мнение по возникшему у кого-то вопросу, которое оформлено в виде некоего ответа и утверждено Президиумом Верховного суда. Это схоже с правовыми заключениями, которые ученые готовят по просьбам спорящих сторон с целью последующего представления этих заключений в суд. Это же не процессуальный запрос конкретного суда, направленный в Верховный суд в связи с возникшим в ходе рассмотрения дела вопросом правоприменения. Да и в этом случае ответ на запрос не мог бы являться основанием для пересмотра судебного постановления. Он выполнял бы роль правового ориентира для других судов.

UK04_38-45_Spory1(Interview).indd 43

3/15/18 9:29 PM

Споры Интервью

44 Если речь идет об обзорах судебной практики, надо обратить внимание на сроки. В предлагаемых изменениях срок подачи заявления исчисляется с момента размещения обзора на сайте Верховного суда. Если мы обратимся к положению о порядке размещения текстов судебных актов на официальных сайтах судов в интернете, то увидим различия. В арбитражном процессе все судебные акты размещаются не позднее следующего дня после принятия. Значит, экономическая коллегия Верховного суда будет размещать свои определения в такой же срок. А для судебных актов суда общей юрисдикции — в разумные сроки, но не позднее одного месяца после их принятия в окончательной форме. И это еще не все. Если вы откроете любой обзор Верховного суда, например последний обзор от 27.12.2017, то там есть апрельские определения судебной коллегии за 2016 год. Вы представляете? Сам обзор опубликован в январе 2018 года, с этого момента и начинаем отсчет трех месяцев. Это разве нормально для стабильности гражданского оборота? Речь ведь идет о судебной защите, она должна быть своевременной.

70

процентов юридических организаций находятся в Москве, СанктПетербурге и столицах субъектов Р Ф

UK04_38-45_Spory1(Interview).indd 44

Еще Правительство не согласно с тем, что каждый должен предпринимать меры по самостоятельному получению информации о движении дела. Правительство знает о ситуации с техническим оснащением судов. К началу 2016 года системы видеопротоколирования были у областных и равных по компетенции судов. Системы аудиопротоколирования установлены в 35 процентах из 11 тысяч залов в районных судах и гарнизонных военных судах. Как минимум, одно устройство существует на сегодняшний день в каждом суде. Есть Федеральная целевая программа «Развитие судебной системы России на 2013–2020 годы», которая предусматривает дальнейшее развитие технического оснащения судов. Сложнее обстоят дела у мировых судей, поскольку финансирование судебных участков мировых судей является обязанностью региональных органов исполнительной власти. Если даже в судах в настоящее время отсутствует 100-процентное техническое оснащение и нередко интернет-связь, то на чем основана уверенность Верховного суда в том, что у 17 миллионов граждан и организаций, которые обращаются в суды общей юрисдикции за судебной защитой, есть технические и финансовые возможности? Уверяю вас, не у всех граждан есть необходимая для выполнения предполагаемой законопроектом обязанности техника, а если и есть, то не все знают, как «пройти» этот «интернет-путь». Поэтому в суде

3/15/18 9:29 PM

ЮК

№4

45

Без составления мотивировочной части решения судьи медленно, но верно деградируют общей юрисдикции самостоятельно следить за движением дела как минимум затруднительно, как максимум невозможно. В арбитражных судах это уже сложившаяся практика. В каждой солидной и не очень организации есть ответственное лицо, которое в случае возникновения спора постоянно мониторит ситуацию с состоянием дела в суде. Для граждан это ненормально, им есть чем заняться помимо самостоятельного получения информации о движении дела.

Возможно, Верховный суд хочет решить эту проблему с помощью профессионального представительства. Ведь у юристов, скорее всего, есть интернет. Возможно, что Верховный суд так и думает. Вопрос в другом: почему проблема решается за счет граждан? В соответствии с Конституцией каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. Гражданин вправе выбрать, кто будет его представителем. Им, конечно, может быть и юрист. А кто заплатит юристам? Где у гражданина лишние 20 тысяч рублей, которые он потратит на представительство, при среднем размере зарплаты в 30 тысяч и пенсии 14 тысяч рублей? Если говорить о гражданских делах у мирового судьи, то считается, что это дела несложные. Зачем здесь обязательный представитель-юрист? Неплохо было бы задуматься и над вопросом о количестве юристов. По статистике, 70 процентов юридических организаций находятся в Москве, Санкт-Петербурге, столицах субъектов РФ и только 30 процентов — в других городах России. Верховный суд намерен добиться того, чтобы в общей юрисдикции был профессиональный процесс, как и в арбитражных судах. Но это несравнимые величины. В арбитражном процессе совершенно другая история, начиная от места нахождения суда первой инстанции и юридического сопровождения деятельности. В качестве итога нашей беседы еще раз обращу внимание на недопустимость решения проблем суда за счет тех, кто обращается за судебной защитой и правосудием

UK04_38-45_Spory1(Interview).indd 45

3/15/18 9:29 PM

46

Споры Доказательства

Изъяны в документах, которые помогут дискредитировать доказательства Анастасия Тараданкина Адвокат, партнер КА «Делькредере»

Главное в статье

1

2

Сопоставьте фактические обстоятельства и данные в документах оппонента

Проверьте требования закона и договора к оформлению документов

3

4

Узнайте, откуда оппонент получил доказательство

Выясните, было ли извещение о нотариальном действии

UK04_46-53_Spory2(Tema).indd 46

3/15/18 9:30 PM

ЮК

№4

47

Пример неотносимого доказательства И Н Н 7708034472

К П П 770801001

ООО «Торговая фирма «Гермес»

Сч. №'

40101810800000010041

И Н Н 7708034472

Вид оп.

01 Срок плат.

ООО «Торговая фирма «Гермес»

Наз. пл.

Очер. плат.

Код

Рез. поле

6

К П П 770801001

Сч. №'

40101810800000010041

Вид оп.

01 Срок плат.

Наз. пл.

Очер. плат.

Код

Рез. поле

6

Получатель

Получатель

Оплата по договору

Оплата по договору поставки от 06.03.2017 №'301 за строительные материалы

Назначение платежа

Назначение платежа

Что не так В назначении платежа не указаны реквизиты договора. Суд может решить, что такое платежное поручение не относится к делу.

Как надо В назначении платежа есть точные реквизиты договора. Платежное поручение относимо и суд не вправе его проигнорировать.

Документы не относятся к делу Арбитражный суд принимает только относимые доказательства.67 АПК То есть доказательство должно содержать информацию о фактах, которые необходимо установить в ходе судебного разбирательства. Судьи часто определяют относимость без подробного обсуждения и исследования, особенно если документов в деле много. Но в письменных доказательствах, на первый взгляд, можно найти мелкие недостатки, которые помогут обосновать, что документ не относится к спору. Проверьте и сопоставьте фактические обстоятельства и доказательства оппонента. Чаще всего суды признают доказательства не относимыми по следующим причинам.

1 В отчетных, транспортных, бухгалтерских и иных документах, письмах не указаны договоры, приложения или указаны номера или даты договоров, которые не относятся к спору. Например, истец по иску об убытках сослался на рекламационные акты. Суд не счел их относимыми доказательствами, так как по ним нельзя определить, что изделия поставили именно по рассматриваемым договорам, а не по иным. В трех актах был указан другой поставщик, в одном акте поставщик вообще не указан, еще в двух нет даты продажи товара.А23 2 В документах нет необходимых подписей или они подписаны иными юридическими лицами. В споре по поставке суд не признал относимыми товарные накладные, которые представил истец. В них не было печатей и подписей ответчика.А40 По этому же основанию суд может признать доказательство недостоверным.А40, А50 3 Суммы в отчетных, транспортных, бухгалтерских документах не соответствуют суммам, которые оппонент заявил в иске.

UK04_46-53_Spory2(Tema).indd 47

67 АПК Ч. 1 ст. 67 АПК

А23 Постановление ФАС Центрального округа от 19.12.2011 по делу № А23-1470/10Г-7-65

А40 Постановление АС Московского округа от 24.03.2017 по делу № А40-80830/2016 А40 Постановление АС Московского округа от 14.06.2016 по делу № А40-23433/2015 А50 Постановление АС Уральского округа от 21.09.2017 по делу № А50-21635/2015

3/15/18 9:30 PM

Споры Доказательства

48 А40 Постановление АС Московского округа от 10.01.2018 по делу № А40-235657/2016

А57 Постановление АС Поволжского округа от 28.06.2016 по делу № А57-21539/2012

А40 Постановление ФАС Московского округа от 24.12.2012 по делу № А40-131731/11-17-1198 А49 Постановление АС Поволжского округа от 29.02.2016 по делу № А49-12806/2014 А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 18.09.2017 по делу № А56-53235/2016 А60 Постановление АС Уральского округа от 24.12.2014 по делу № А60-48238/2013 А40 Постановление Девятого ААС от 07.06.2017 по делу № А40-159900/16

Ответчик представил копию расписки, чтобы подтвердить погашение долга перед истцом. Суд не принял ее, так как суммы долга и оплаты отличались, а в расписке не написано, в счет погашения какого долга ответчик передал деньги.А40 4 Доказательства относятся к иным периодам. Например, подтверждают оказание услуг в более ранний период, а не период, который указан в иске. В одном споре ответчик представил копии документов, чтобы доказать, что оказал услуги. Суд посчитал доказательства неотносимыми, так как они датированы ранее даты заключения договора.А57 5 Оппонент представил письмо без документов, которые подтверждают его отправку и получение. Это частая ошибка, так как компании не всегда сохраняют почтовые документы, а юристы забывают представить их суду вместе с письмами. В этом случае можно говорить, что оппонент не доказал факт получения письма, поэтому само письмо будет неотносимым доказательством. Это особенно важно, когда факт получения письма влечет серьезные юридические последствия, например, при приостановлении работ или расторжении договора.А40, А49, А56, А60, А40

Доказательство недопустимо

68 АПК Ст. 68 АПК 75 АПК Ч. 8 ст. 75 АПК А40 Постановление АС Московского округа от 13.02.2017 по делу № А40-193766/15 А81 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 01.06.2017 по делу № А81-6054/15 А19 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 07.09.2016 по делу № А19-14275/15 А33 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 07.10.2016 по делу № А33-14027/2015 75 АПК Ч. 3 ст. 75 АПК А82Постановление АС Волго-Вятского округа от 27.02.2017 по делу № А82-4411/2016 А51 Постановление АС Дальневосточного округа от 11.10.2017 по делу № А51-820/2017 А40 Постановление АС Московского округа от 16.06.2016 по делу № А40-136497/15

UK04_46-53_Spory2(Tema).indd 48

Проверьте, допустимы ли доказательства, которые представил оппонент. Для этого ответьте на два вопроса.

1 Позволяет ли закон подтвердить факт тем доказательством, который представила сторона.68 АПК Например, оппонент представил только копию документа, но отказывается дать оригинал.75 АПК Суды часто не считают такие документы надлежащими доказательствами.А40, А81, А19 Или представитель оппонента не заверил копию. Истец представил ксерокопии уведомления о расторжении договора и почтовой квитанции, которые не заверил — на них не было надписи «Верно», должности, подписи лица, ее расшифровки и даты заверения. Кассация решила, что такая копия не соответствует части 8 статьи 75 АПК.А33 Оппонент может сослаться на переписку по электронной почте.75 АПК Но он обязан доказать, что письма действительно исходят от стороны по договору. Как правило, суды признают такую переписку ненадлежащим доказательством, если в договоре нет условия о таком способе обмена сообщениямиА82 или не указаны адреса электронной почты сторон.А51 Если в договоре прописано, что стороны направляют корреспонденцию в оригинале, суд также может отклонить электронную переписку, сославшись на недопустимость таких доказательств.А40

3/15/18 9:30 PM

ЮК

№4

49

Пример недопустимого доказательства Генеральному директору ООО «Торговая фирма "Гермес"» А.В. Львову 08, г. Москва, М (адрес: 125008, ул. Михалковская, халковска д. 20)

Исх. № 8 г. Москва

П Р Е Д ЛОЖ Е Н И Е о расторжении договора говора купли-продажи купл жи «16» 6» ноября 2017 201 г.

1 ноября 2017 г. между обществом фирма общ ом с ограниченной ответственностью твенностью «Торговая «То рма "Гермес"» (далее – «Продавец») и обществом (далее был заключен договор купли-продажи № ом с ограниченной ограниченно ответственностью етственностью «Альфа» «Ал далее – «Покупатель») «Покупате з 65, согласно которому передать в собственность Покупателя 1000 бутылок газированной воды «Вода» в котором Продавец ц обязался передат венность Покуп срок до 12 ноября оября 2017 20 г. Однако по состоянию стоянию на 16 ноября ря 2017 г. Ваша организация свою обязанность по передаче товара не исполнила. Данное нарушение договора говора является существенным. с Согласно пункту кодекса РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или ту 2 статьи 450 Гражданского Г расторгнут по суда при существенном нарушении договора другой стороной. о решению реш На основании изложенного и в соответствии с пунктом 2 статьи 450 и пунктом 2 статьи 452 Гражданского кодекса РФ предлагаем расторгнуть договор поставки от 1 ноября 2017 г. № 65.

Что не так Документ не заверен по ГОС Т Р 6.30-2003. Суд может признать доказательство недопустимым, так как копия не заверена надлежащим образом (ч. 8 ст. 75 А П К).

КОПИЯ ВЕРНА

Исх. № 8 г. Москва

П Р Е Д ЛОЖ Е Н И Е о расторжении договора купли-продажи «16» ноября 2017 г.

1 ноября 2017 г. между обществом с ограниченной ответственностью «Торговая фирма "Гермес"» (далее – «Продавец») и обществом с ограниченной ответственностью «Альфа» (далее – «Покупатель») был заключен договор купли-продажи № 65, согласно которому Продавец обязался передать в собственность Покупателя 1000 бутылок газированной воды «Вода» в срок до 12 ноября 2017 г. Однако по состоянию на 16 ноября 2017 г. Ваша организация свою обязанность по передаче товара не исполнила. Данное нарушение договора является существенным. Согласно пункту 2 статьи 450 Гражданского кодекса РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной. На основании изложенного и в соответствии с пунктом 2 статьи 450 и пунктом 2 статьи 452 Гражданского кодекса РФ предлагаем расторгнуть договор поставки от 1 ноября 2017 г. № 65.

Как надо На копии должна быть подпись «Верно» или «Копия верна», должность, подпись лица, ее расшифровки и даты заверения. Тогда суд не сможет сослаться на то, что копия заверена неправильно.

Еще примеры нарушений — документ получен в иностранном государстве, но не легализован, когда такая легализация требуется,75 АПК к документу на иностранном языке не приложен перевод,75 АПК-1 в заключении эксперта по иностранному праву анализируются не нормы, а отношения сторон и доказательства по конкретному делу.ВС 23 2 Получено ли доказательство без нарушений закона.64 АПК Если сторона не может указать суду на законный источник, из которого получила документы, суд может не принять такое доказательство. Например, когда оппонент представляет в суд копии материалов уголовного дела, участником которого он не является, и поэтому законного доступа к документам у него не может быть. В одном споре истец представил копии документов, касающиеся выполнения работ ответчиком для третьего лица. Суд округа решил, что это недопустимые доказательства — истец не объяснил, каким образом они у него оказались.А40 Если оценщик выполнил отчет с существенными нарушениями законодательства об оценочной деятельности, суд может признать его недопустимым доказательством. Например, если специалист учел цены, которые не актуальны на дату оценки, неправильно определил темпы годовой инфляции, осмотрел объект оценки до заключения договора на проведение оценки, не представил документы о своем образовании.А53 Суд может поставить под сомнение и нотариальные документы. Например, если сторону по делу не известили о нотариальном действии, хотя оснований для незамедлительного оформления не было.А19 Или нотариус заверил копии документов, но не зарегистрировал эти действия в реестре, им не присвоен номер, нотариальные действия не оплачены госпошлиной.А32

UK04_46-53_Spory2(Tema).indd 49

Генеральному директору ООО «Торговая фирма "Гермес"» А.В. Львову (адрес: 125008, г. Москва, ул. Михалковская, д. 20)

17 20 __________________________20____г. ноября Дата «____» __________________________20____г Подпись____________________________________ Юрист О О О «Альфа» Иванов Иван Иванович ____________________________________________ ФИО должностного лица

75 АПК Ч. 6 ст. 75 АПК 75 АПК-1 Ч. 5 ст. 75 АПК ВС 23 П. 46 постановления Пленума ВС от 27.06.2017 №F23 «О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом» 64 АПК Ч. 3 ст. 64 АПК А40 Постановление АС Московского округа от 11.09.2015 по делу № А40-149775/14

А53 Постановление Пятнадцатого ААС от 13.05.2015 по делу № А53-8903/2013

А19 Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.12.2011 по делу № А19-16786/10 А32 Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31.07.2002 по делу № А32-7938/2001-6/183

3/15/18 9:30 PM

50 Споры Доказательства

Пример недостоверного доказательства А К Т №/12 п приема-передачи товара по договору поставки от 1 ноября 2012 г. №/8 г. Москва

А К Т №/12 приема-передачи товара по договору поставки от 1 ноября 2012 г. №/8 «02» ноября 2017 г.

г. Москва

«02» ноября 2017 г.

ООО «Торговая фирма "Гермес"», именуемое в да дальнейшем «Поставщик», в лице генерального директора Александра Владимировича Львова, действующего на основании основани устава, с одной стороны, и ООО «Альфа», именуемое в дальнейшем «Покупатель», в лице генерального директора Аллы Алл Степановны Глебовой, действующей на основании устава, с другой стороны, заключили настоящий акт о нижеследующ нижеследующем.

1. Согласно пункту 2.4 договора поставки от 1 ноября нояб 2016 г. № 8 Поставщик передает, а Покупатель принимает товар следующего ассортимента и количества.

ООО «Торговая фирма "Гермес"», именуемое в дальнейшем «Поставщик», в лице генерального директора Александра Владимировича Львова, действующего на основании устава, с одной стороны, и ООО «Альфа», именуемое в дальнейшем «Покупатель», в лице генерального директора Аллы Степановны Глебовой, действующей на основании устава, с другой стороны, заключили настоящий акт о нижеследующем.

1. Согласно пункту 2.4 договора поставки от 1 ноября 2016 г. № 8 Поставщик передает, а Покупатель принимает товар следующего ассортимента и количества.

Наименование товара

Количество товара Количе

Цена единицы товара

Наименование товара

Количество товара

Цена единицы товара

Радиаторы отопления МС-140-500

1500 шт. ш

4000 руб.

Радиаторы отопления МС-140-500

1500 шт.

4000 руб.

Что не так В документе видно подчистку – в таблице кто-то соскреб первую цифру, указывающую на количество товара. Суд признает такое доказательство недостоверным.

Как надо В документе не должно быть подчисток и исправлений. Такие доказательства достоверны и суд может положить их в основу решения.

Доказательство недостоверно 71 АПК Ч. 3 ст. 71 АПК

А05 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.12.2010 по делу № А05-2143/2010 А03 Постановление Седьмого ААС от 02.12.2015 по делу № А03-5940/2015 А12 Постановление Двенадцатого ААС от 18.01.2011 по делу № А12-18948/2010

А40 Постановление АС Московского округа от 15.12.2016 по делу № А40-41417/2015

UK04_46-53_Spory2(Tema).indd 50

По АПК суд признает доказательство достоверным, если после его исследования выяснит, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.71 АПК Это определение практически бесполезно — суд просто не знает эту «действительность», пока не оценит каждое отдельное доказательство и все в совокупности. Поэтому обычно под достоверностью понимают степень доверия к доказательству и возможность с его помощью установить обстоятельства дела. Чтобы подорвать доверие к документам оппонента, используйте следующие аргументы.

1 Документ или его части нечитаемыА05 или есть существенные разночтения между информацией в документе и иных доказательствах.А03 Например, истец представил дополнительные соглашения, подтверждающие продление договоров субаренды объектов недвижимости. Суд решил, что эти документы недостоверны: соглашения не прошли госрегистрацию, и истец не доказал, что представлял их в Росреестр, арендаторы отрицают их заключение, некоторые допсоглашения датированы раньше, чем основные договоры.А12 2 Документ или выписка из него выданы давно и поэтому не подтверждают актуальные обстоятельства. Например, банк обратился с иском об обращении взыскания на заложенные акции. Чтобы подтвердить свое залоговое право, истец представил копию выписки со счета-депо без читаемой печати и подписи уполномоченного лица депозитария. Выписка была датирована 2012 годом. Суд решил, что она не может подтвердить залоговое право банка на момент подачи иска в 2015 году, то есть является недостоверным доказательством.А40

3/15/18 9:31 PM

ЮК

Закон устанавливает давность для некоторых доказательств. Например, истец должен представить выписку из ЕГРЮЛ или ЕГРИП, которую получил не ранее чем за 30 дней до обращения в суд.126 АПК Особые требования есть к документам, которые подтверждают статус иностранного лица. Их надо легализовать или проставить апостиль не раньше чем за 30 дней до обращения истца в суд. При этом сам документ должен быть получен в разумные сроки до легализации и проставления апостиля.ВС 23 3 У документа есть признаки подделки. В этом случае доказательство можно вообще исключить из процесса в рамках особой процедуры — подачи письменного заявления о фальсификации доказательств.ВАС 82 Суд примет его, если укажете на убедительные признаки фальсификации. Например, несоответствие подписей, подчистки, исправления текста, несоответствие в текстах одних и тех же документов.А56, А51 Чтобы подтвердить их, представьте независимое заключение специалиста с указанием на такие признаки. Суд должен будет проверить доказательство, а если он не сделает это, решение по делу можно отменитьВС А43, ВС А07, ВАС А59

№4

51

126 АПК П. 9 ч. 1 ст. 126 АПК ВС 23 П. 24 постановления Пленума ВС от 27.06.2017 №F23 «О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом» ВАС 82 П. 36 информационного письма Президиума ВАС от 13.08.2004 №F82 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 17.10.2016 по делу № А56-12918/2014 А51 Постановление Пятого ААС от 23.01.2012 по делу № А51-1424/2009 ВС А43 Определение ВС от 28.09.2017 по делу № А43-5669/2015 ВС А07 Определение ВС от 26.10.2017 по делу № А07-2906/2016 ВАС А59 Постановление Президиума ВАС от 25.06.2013 №F1095/13 по делу № А59-910/2012

Базовый чек-лист для проверки доказательства оппонента Тип доказательства

Что проверить

Официальный документ

Необходимые реквизиты согласно правовым актам. Заверение от выдавшего органа

Договоры/приложения/акты

Подписи. Полномочия подписантов. Парафирование/прошивка страниц

Выписки из реестров

Актуальные даты

Письма

Подтверждения отправки/получения

Иностранные документы

Легализация при необходимости. Перевод на русский язык

Любые документы

Оригиналы. Признаки фальсификации. Ссылка на спорные договоры/приложения. Подписи уполномоченных лиц. Соответствие сумм в документах заявленным суммам в иске. Период, к которому относятся доказательства

UK04_46-53_Spory2(Tema).indd 51

3/15/18 9:31 PM

Споры Доказательства

52 К чему придраться в доказательствах оппонента Какие документы проверить

К чему придраться

Споры по купле-продаже и поставке Гарантийное письмо

Не подтверждает поставку — в документе не указаны реквизиты договора, у письма нет даты и номера (постановление Второго ААС от 04.02.2013 по делу № А82-10082/2012)

Товарная накладная

Если нет подписи и печати покупателя, накладная не подтверждает поставку (постановления Восьмого ААС от 21.12.2016 по делу № А46-15584/2015, Семнадцатого ААС от 29.01.2018 по делу № А60-37791/2016)

Платежное поручение

В платежке указан счет бывшего директора ООО, а не общества — документ не подтверждает оплату долга перед ООО (постановление Второго ААС от 08.08.2016 по делу № А29-7949/2015)

Спецификация

Не подтверждает ассортимент, количество и цену товара, так как покупатель ее не подписал (постановление Третьего ААС от 09.07.2012 по делу № А33-369/2012)

Соглашение о зачете

Не доказывает отсутствие долга — в соглашении нет ссылок на конкретные обязательства, которые подлежали зачету. Стороны не указали номера и даты платежных документов, перечисленные суммы, назначения платежей (постановление Второго ААС от 22.04.2014 по делу № А29-4265/2013)

Расписка, записи в тетради

Не подтверждают оплату по договору. Такими доказательствами могут быть квитанции к расходным (приходным) кассовым ордерам или платежные поручения (постановления Первого ААС от 30.03.2010 по делу № А39-4905/2009, Семнадцатого ААС от 05.02.2018 по делу № А60-28749/2017)

Акт выбраковки продукции

Не доказывает недостатки товаров, так как даты актов не совпадают с периодом поставки по спорному договору или акт составлен в одностороннем порядке, не указана партия продукции, которая исследовалась (постановление Первого ААС от 24.08.2009 по делу № А43-29488/2008)

Фотографии товара

Не подтверждают недостатки товара, так как даты на фотографиях не совпадают с датами, которые указаны в актах приема-передачи (постановление Седьмого ААС от 12.05.2016 по делу № А67-7211/2015)

Детализация телефонных переговоров

Детализация подтверждает, что лица звонили друг другу, но не доказывает поставку товара (постановление Восьмого ААС от 21.12.2016 по делу № А46-15584/2015)

Споры по аренде Расписки в ежедневнике

Не подтверждают внесение арендной платы, нужны платежные документы (постановление Семнадцатого ААС от 25.04.2014 по делу № А50-14346/2013)

Акт осмотра земельного участка

Если акт составлен в одностороннем порядке, он не доказывает пользование участком (постановления Восемнадцатого ААС от 27.09.2011 по делу № А07-6546/2011, Пятнадцатого ААС от 23.01.2018 по делу № А32-37703/2017)

Акт сверки

Не подтверждает внесение арендной платы, если нет платежных документов (постановление Семнадцатого ААС от 20.12.2017 по делу № А60-26418/2017)

Акт приема-передачи помещений к допсоглашению

Не доказывает внесение арендной платы в предыдущий период, если нет платежных документов (постановление Девятнадцатого ААС от 17.10.2017 по делу № А36-1114/2017)

UK04_46-53_Spory2(Tema).indd 52

3/15/18 9:31 PM

ЮК

№4

Какие документы проверить Споры по подряду

К чему придраться

Платежное поручение

Не означает оплату — в назначении платежа нет реквизитов договора (постановление Второго ААС от 23.06.2017 по делу № А31-344/2017)

Журнал производства работ

Не доказывает фактическое выполнение работ, нужен акт приемки (постановление Второго ААС от 25.02.2016 по делу № А82-2803/2014)

Рукописные записи о расходах

Не подтверждают оплату по договору, нужны платежные документы (постановление Шестого ААС от 08.04.2015 по делу № А16-568/2014)

53

Споры по займу и кредиту Заключения банка по кредитным сделкам, распоряжения на установку лимитов и о безакцептном списании комиссий

Не подтверждают выдачу кредита, если сторона не представила кредитный договор и документы, подтверждающие предоставление кредита (постановление Тринадцатого ААС от 19.10.2017 по делу № А56-85041/2015)

Копии заявок на выдачу кредита, анкеты должника

Не доказывают выдачу кредита, если нет кредитного договора или его заверенной копии (постановление Тринадцатого ААС от 08.12.2017 по делу № А56-86/2016)

Выписка по счету банка о возврате денег заемщиком

Не подтверждает выдачу кредита — банк должен доказать, что предоставил заемщикам деньги (постановление Тринадцатого ААС от 21.12.2017 по делу № А56-72458/2015)

Расписка

Не означает передачу денег, если не доказано, что кредитор объективно мог выдать заем (постановление Восьмого ААС от 20.10.2016 по делу № А46-13452/2015)

Споры по услугам Акт сверки

Если нет подписи контрагента, документ не подтверждает оплату (постановление Семнадцатого ААС от 02.06.2016 по делу № А60-3450/2016)

Акт оказанных услуг

Если подписан только одной стороной или в акте нет реквизитов договора и не указан его предмет — не подтверждает оказание услуг (постановления Одиннадцатого ААС от 17.11.2016 по делу № А65-13472/2016, Одиннадцатого ААС от 27.08.2013 по делу № А72-866/2013)

Квитанция к приходному кассовому ордеру

Если нет подписи главного бухгалтера и кассира, нет оплаты (постановление Одиннадцатого ААС от 21.02.2014 по делу № А65-21150/2013)

Споры по агентским договорам и поручению Платежное поручение

Не доказывает оплату, так как не заполнена графа «Списано со счета плательщика», нет отметки банка о списании денег со счета, нет ссылки на договор (постановления Одиннадцатого ААС от 27.05.2015 по делу № А55-27337/2014, Тринадцатого ААС от 07.08.2012 по делу № А21-6186/2010)

Акт сверки

Не подтверждает долг, если нет первичных документов или если акт подписан до заключения договора (постановления Тринадцатого ААС от 24.01.2018 по делу № А21-5339/2017, Восьмого ААС от 13.10.2014 по делу № А46-8083/2014)

Товарные накладные, спецификации

Не подтверждают исполнение агентского договора, если в них нет его реквизитов (постановление Девятнадцатого ААС от 20.10.2015 по делу № А14-6555/2015)

Чеки на бензин

Не доказывают расходы на проезд, так как нельзя установить маршрут (постановление Девятнадцатого ААС от 07.09.2012 по делу № А08-6455/2011)

UK04_46-53_Spory2(Tema).indd 53

3/15/18 9:31 PM

54

Споры Доказательства

Как подготовить заявление о фальсификации доказательств: пять правил Никита Глушков

Дмитрий Салмаксов

Адвокат АБ «Синум АДВ»

Адвокат АБ «Синум АДВ»

Статья поможет: исключить из дела доказательства оппонента. Если уверены, что другая сторона подделала доказательства, заявите об их фальсификации. У оппонента будет только два пути: забрать документы из дела или оставить их для проверки судом. В обоих случаях вы выигрываете — суд не сможет сослаться на подделку в решении. Читайте, как правильно составить заявление о фальсификации доказательств.

1

Заявите о фальсификации в первой инстанции

Подавайте заявление о фальсификации, пока дело рассматривает суд первой инстанции. При обжаловании делать это уже поздно. Исключение — если оппонент впервые представил доказательство непосредственно в апелляционную инстанцию. Тогда тоже можете заявить о фальсификации. Если суд первой инстанции уже оценил доказательство, его нельзя исключить из материалов дела. Здесь тоже предусмотрено исключение, когда можно поставить под сомнение подлинность документа. Это возможно, если у стороны не было возможности подать заявление в суд первой инстанции.

UK04_54-59_Spory3(Dok_Glush).indd 54

3/15/18 9:33 PM

ЮК

Например, если компания не участвовала в рассмотрении дела, так как не получила извещение.КС 560

2

55

КС 560 Определение КС от 22.03.2012 № 560-О

Сделайте письменное заявление

Закон обязывает подавать письменное заявление.161 АПК Суд вправе отказать, если сообщите о фальсификации доказательств в устной форме. Из этого правила также есть исключение — сторона может сделать устное заявление, когда оппонент представляет доказательство не заблаговременно, а прямо в заседании. В таком случае суд обязан отразить заявление в протоколе и разъяснить участнику право оформить его в письменном виде.ВАС 82 Если судья этого не сделал, не проверил сомнительное доказательство и принял решение, обжалуйте его в вышестоящий суд. Чтобы подтвердить, что делали заявление о фальсификации, сошлитесь на расшифровку аудиозаписи судебного разбирательства. Скорее всего, вышестоящий суд отменит решение. В одном деле апелляция приняла в качестве новых доказательств акты и справки. Истец устно заявил о фальсификации. Суд не разъяснил ему право подать письменное заявление. Вместо этого он осмотрел новые бумаги и приобщил их к делу. Кассация отменила постановление апелляции. Суд округа отметил, что проверить доводы истца о подделке документов можно только экспертизой. Чтобы разрешить вопросы, исполнена ли подпись на документах конкретным лицом, какова давность изготовления документов, нужны специальные познания. Суд напомнил, что подложный документ не обладает признаками доказательства.А40

3

№4

161 АПК Ст. 161 АПК ВАС 82 П. 36 информационного письма Президиума ВАС от 13.08.2004 № 82 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации»

А40 Постановление АС Московского округа от 01.03.2017 по делу № А40-23408/2016

Не касайтесь содержания доказательства

Заявить о фальсификации можно только в отношении формы доказательства, а не его содержания. Суд не будет проверять, достоверно ли доказательство и соответствуют ли закону сведения, которые в нем содержатся. Поэтому в заявлении напишите, какие признаки указывают на подделку документа. Например, наложение подписи или текста, подчистки, пометки другим числом, непохожие подписи или нечеткие печати. Если заявите о фальсификации, но конкретные признаки не назовете, суд может решить, что вы злоупотребляете правами. В одном деле сторона заявляла о подделке, но не предоставила сведения о конкретных фактах фальсификации. Суд решил, что цель заявления — не защитить права ответчика, а затянуть процесс,

UK04_54-59_Spory3(Dok_Glush).indd 55

Суд не вправе оставить заявление о фальсификации без рассмотрения, если сторона не подала ходатайство о проведении судебной экспертизы. Определение Верховного суда от 16.11.2017 по делу № А56-71402/2015

3/15/18 9:33 PM

Споры Доказательства

56 А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 22.09.2017 по делу № А56-46506/2016

и не стал исключать доказательство из дела. Кассация поддержала этот подход.А56 4 Оспаривайте только существенные доказательства

159 АПК Ч. 5 ст. 159 АПК

Пример из практики Суд исключил из доказательств квитанцию с чужой подписью и отказался проверять ее достоверность

Заявляйте о фальсификации только в отношении доказательств, которые существенным образом влияют на правовую квалификацию спорных отношений. Если доказательство не влияет на исход спора, суд может решить, что сторона злоупотребляет правами, и отказать в удовлетворении ходатайства.159 АПК Например, суд рассматривал заявление о включении в реестр требований кредиторов должника-банкрота. Первая и апелляционная инстанции не удовлетворили заявление одного кредитора о фальсификации актов-сверок и писем должника о признании долга. При этом суды сослались на данные бумаги как на документы, которые прерывают срок исковой давности. Кассация отменила судебные акты и отправила дело на новое рассмотрение. Первая инстанция и апелляция сделали вывод, что кредитор не пропустил срок исковой давности, на основе спорных доказательств. Заявление о фальсификации суды не проверили и поэтому нарушили требования АПК. То есть суды не создали Заявитель Требовал признать недействительным договор купли-продажи автомобиля, указывал, что квитанцию от имени должника подписал не директор, а неизвестное лицо.

Третье лицо Указало, что считается добросовестным покупателем автомобиля.

ПОБЕДА

Суд Удовлетворил заявление. Экспертиза подтвердила, что подписал квитанцию не директор, а главный бухгалтер компании. В связи с этим суд исключил квитанцию к приходному кассовому ордеру из числа доказательств. Суд отклонил доводы покупателя о том, что квитанция достоверна, так как ее подписал главбух. Проверка заявления о фальсификации не должна подменять оценку судом содержания доказательств — соответствуют они закону или нет. Это другая форма исследования доказательств.

Источник: постановление АС Западно-Сибирского округа от 22.05.2017 по делу № А03-6317/2013

UK04_54-59_Spory3(Dok_Glush).indd 56

3/15/18 9:33 PM

ЮК

Пример из практики Суд разрешил спор на основе экспертизы, которую провели по копии документов

Истец Просил признать недействительным решение внеочередного общего собрания участников общества, так как не получал уведомление о проведении собрания и не участвовал в нем.

№4

57

Ответчик Представил суду копии протоколов собрания с подписью истца. Пояснил, что подлинные экземпляры в обществе отсутствуют.

ПОБЕДА

Суд Удовлетворил иск. При этом суд сослался на выводы экспертизы о том, что подписи от имени истца на копиях протоколов выполнило иное лицо, подражавшее подлинным подписям. Суд отметил, что в данном случае можно было провести экспертизу по копиям документов. Если бы исследование было невозможным, эксперт сообщил бы об этом суду. Источник: постановление Двадцатого ААС от 19.04.2017 по делу № А23-3045/2016

условия для установления фактических обстоятельств, которые имеют существенное значение для разрешения спора, и приняли судебные акты по неисследованным и неполным материалам.А40

А40 Постановление АС Московского округа от 15.12.2017 по делу № А40-112999/2016

Если нет оригинала документа, все равно заявите о фальсификации 5

Зачастую у стороны нет возможности представить суду оригинал документа. Вместо этого к материалам дела приобщается только копия. В таком случае суд вправе отказать в заявлении о фальсификации, так как нельзя проверить подлинность доказательства. В то же время вопрос пригодности копий документов для исследования решает эксперт, а не суд.ВС 20 Иногда экспертизу подложности доказательства можно провести и по его копии. Например, эксперт смог проверить подлинность документа на основании копии счета-фактуры, которая была в деле.А76 Суды признают, что по копиям документа можно проводить техническую экспертизу, чтобы установить, применяли создатели документа средства монтажа или нет. Например, установить, что создатели документа наносили изображение подписей на чистые листы, вырезали по контуру и накладывали на заранее заготовленные документы, а после этого снимали копии.А57 Верховный суд признал, что закон не запрещает проводить почерковедческую экспертизу на основании копий документов. Если суд отказывается принять заявление о фальсификации, он должен объяснить причинуВС 5

UK04_54-59_Spory3(Dok_Glush).indd 57

ВС 20 Определение ВС от 14.03.2017 № 20-КГ16-21

А76 Постановление Восемнадцатого ААС от 05.04.2017 по делу № А76-10021/2016 А57 Постановление ФАС Поволжского округа от 26.03.2013 по делу № А57-15364/2012

ВС 5 Определение ВС от 06.12.2016 № 5-КГ16-182

3/15/18 9:33 PM

Споры Доказательства

58 Арбитражный суд ___________________ Истец: АО «________________________» Ответчик: ООО «____________________» Дело: № А____ — ____________________ Судья: _____________________________

ЗАЯВЛЕНИЕ о фальсификации доказательства и ходатайство о назначении экспертизы В судебном заседании, состоявшемся __________________, Ответчиком приобщена заверенная копия Соглашения об урегулировании задолженности от ____________. В данном соглашении имеется подпись генерального директора АО «_____________» Иванова А.А., отличающаяся от подписей Иванова А.А., выполненных им на иных документах (Приложение №F1). Кроме того, в нижней части соглашения имеются следы наложения подписи поверх текста. Таким образом, имеются признаки подложности письменного доказательства, представленного Ответчиком. Оценка судом письменного доказательства Соглашения об урегулировании задолженности от __________ может существенным образом повлиять на правовую квалификацию отношений сторон по делу, так как свидетельствует о прекращении обязательств между сторонами, то есть может повлечь отказ в удовлетворении исковых требований АО «_____________». Согласно сатье 161 АПК РФ, если лицо, участвующее в деле, обратится в арбитражный суд с заявлением в письменной форме о фальсификации доказательства, представленного другим лицом, участвующим в деле, суд: 1) разъясняет уголовно-правовые последствия такого заявления; 2) исключает оспариваемое доказательство с согласия лица, его представившего, из числа доказательств по делу; 3) проверяет обоснованность заявления о фальсификации доказательства, если лицо, представившее это доказательство, заявило возражения относительно его исключения из числа доказательств по делу. На основании вышеизложенного в порядке статьи 161 АПК РФ АО «_____________» (истец): 1. Заявляет о фальсификации доказательства — Соглашения об урегулировании задолженности от __________.

UK04_54-59_Spory3(Dok_Glush).indd 58

3/15/18 9:33 PM

ЮК

№4

59

2. В случае отказа Ответчика исключить Соглашение об урегулировании задолженности от __________ из материалов дела просит суд провести проверку достоверности Соглашения об урегулировании задолженности от __________ путем проведения комплексной почерковедческой, технико-криминалистической экспертизы.

3. Проведение экспертизы просит поручить экспертной организации «__________», эксперту Петрову А.С.

4. На разрешение эксперта ходатайствует поставить следующие вопросы. Вопрос №F1. Кем, самим Ивановым А.А. или другим лицом, выполнена подпись от имени Иванова А.А., расположенная в правом нижнем углу Соглашения об урегулировании задолженности от __________? Вопрос №F2. Имеются ли признаки монтажа Соглашения об урегулировании задолженности от __________ путем наложения на документ текста и/или подписи Иванова А.А., заимствованных из другого документа?

Приложения: 1. Копии документов с образцами подписи генерального директора АО «__________».

2. Ответ из экспертной организации о возможности проведения судебной экспертизы с указанием сроков, стоимости проведения экспертизы и Ф. И. О. эксперта.

3. Платежное поручение о внесении денежных средств на депозит суда.

Представитель АО «__________» по доверенности _____________

UK04_54-59_Spory3(Dok_Glush).indd 59

3/15/18 9:33 PM

60

Споры Банкротство

Как оспорить цессию в банкротстве Чем поможет: пополнить конкурсную массу должника.

Анатолий Романов Главный юрисконсульт ПАО АНК «Башнефть»

Если должник уступил требование, чтобы вывести активы и оставить кредиторов без денег, цессию можно оспорить. Читайте, как сформулировать просительную часть заявления и от чего зависит выбор формулировки.

Если должник добросовестный — взыскивайте неосновательное обогащение По общему правилу при банкротстве все, что передал должник по недействительной сделке, возвращается в конкурсную массу.127 ФЗ Значит, в нее возвращают и права требования, которые должник передал по недействительному договору цессии. Сложности возникают, если к моменту оспаривания уступки должник уже выплатил долг цессионарию — если суд удовлетворит иск к должнику, ему придется платить второй раз. Президиум ВАС указал: если суд признал соглашение об уступке права недействительным, а должник уже исполнил обязательства перед цессионарием, такое исполнение считается надлежащим.ВАС 120 Обязательство должника по договору 127 ФЗ Ч. 1 ст. 61.6 Федерального закона от 26.10.2002 №%127ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

UK04_60-61_Spory4(Bankrot_Romanov).indd 60

ВАС 120 П. 14 Информационного письма Президиума ВАС от 30.10.2007 №%120 «Обзор практики применения

прекратилось, и его нельзя заставить исполнить его повторно.408 ГК Вывод ВАС прямо влияет на то, как сформулировать просительную часть в заявлении о признании договора цессии недействительным. Не просите суд вернуть имущество в конкурсную массу должника и восстановить дебиторскую задолженность. Суд откажет, так как такое требование не соответствует пункту 2 статьи 167 ГК и приведет к неосновательному обогащению должника.А76 Привлекайте цессионария к участию в обособленном споре как заинтересованное лицо, а должника — как третье лицо. Просите суд признать договор цессии недействительным и взыскать с цессионария уплаченную сумму долга по правилам главы 60 ГК. ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«1. Признать недействительным договор цессии, заключенный Обществом А (общество-банкрот) и Обществом Б.

2. Взыскать с Общества Б в пользу Общества А неосновательное обогащение в размере _____ руб.»

Например, заимодавец и заемщик заключили договоры займа. Заимодавец передал права требования третьему лицу, которому заемщик перечислил деньги. Впоследствии заимодавца признали банкротом. Суд указал: если должник арбитражными судами положений главы 24 ГК РФ» 408 ГК П. 1 ст. 408 ГК

А76 Постановление АС Уральского округа от 11.03.2012 по делу № А76-21352/2009

3/15/18 9:34 PM

ЮК

№4

61

надлежаще исполнил денежное обязательство новому кредитору, первоначальный кредитор вправе получить деньги с нового кредитора.А48

сумму долга. Первая инстанция и апелляция удовлетворили заявление частично. Сделку признали ничтожной, но деньги взыскали с цессионария, а не с гостиницы, решив, что она надлежащим образом Если должник недобросовестный — исполнила обязательства. просите восстановить требование Суд округа возвратил спор на новое Если должник знал или должен был рассмотрение. Стороны договора знали знать, что у цессии противоправная цель, о конкурсном производстве, но соверно все равно исполнил обязательство шили сделку в обход закона о банкротновому кредитору, действуют другие стве и злоупотребили правом. При этом правила.ВАС А40 В этом случае просите суд суды не исследовали, был ли добросовепризнать договор цессии недействитель- стен должник, когда платил долг новому ным и восстановить права требования. кредитору.А65-1 На новом круге рассмотрения суд восстановил право требоваПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ ния общества к гостинице.А65-2 «1. Признать недействительным догоЕсли не сможете обосновать недобровор цессии, заключенный Обществом А совестность — суд не восстановит задол(общество-банкрот) и Обществом Б. женность. В одном деле две инстанции 2. Применить последствия недействипризнали сделку недействительной, тельности сделки и восстановить прано восстановить требование отказава требования Общества А к Должнику лись. Управляющий подал кассационную по договору от № в размере _____ руб.» жалобу. Суд округа оставил ее без удовлетворения: заявитель не доказал, что Суд удовлетворит заявление, если смодолжник злоупотребил правом, когжете подтвердить недобросовестность да исполнял обязательство новому кредолжника. Доказать это сложно — дитору.А12 В такой ситуации суд может в практике нет единого подхода к обсто- только взыскать с цессионария то, что ятельствам, которые должен проверить уплатил ему должник. суд. Попробуйте сослаться на то, что В суде бесполезно ссылаться на то, что договор цессии заключили с нарушенидолжник по первоначальному договоем закона о банкротстве или цель уступру должен был проверить, действительки — вывод активов должника. но ли соглашение об уступке. В законе Например, в ходе конкурсного произтакой обязанности нет. Напротив, должводства общество уступило цессионарию ник обязан исполнить свою обязанность право требования к гостинице. Гостини- новому кредитору. Кроме того, в силу ца выплатила долг новому кредитору. статьи 65 АПК именно заявитель обязан Конкурсный управляющий потребодоказать, что стороны знали о противовал признать договор цессии недействи- правности сделки — как сторона, кототельным и взыскать с гостиницы всю рая на это обстоятельство ссылаетсяА32 А48 Постановление Девятнадцатого ААС от 21.02.2014 по делу № А48-1842/2013 ВАС А40 Постановление Президиума ВАС от 18.02.2014 №%14680/13 по делу № А41-8198/12

UK04_60-61_Spory4(Bankrot_Romanov).indd 61

А65-1 Постановление АС Поволжского округа от 09.11.2016 по делу № А65-25963/2013 А65-2 Постановление АС Поволжского округа от 07.07.2017 по делу № А65-25963/2013

А12 Постановление АС Поволжского округа от 26.12.2016 по делу № А12-2408/2015 А32 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 18.04.2016 по делу № А32-11344/2015

3/15/18 9:34 PM

62

Споры Суды

Как снизить неустойку, если кредитор списал ее без суда Чем поможет статья: защититься от безакцептного списания несоразмерной неустойки. Г К. Например, с помощью самостоятельного требования о возврате излишне уплаченного.1102 ГК Верховный суд разрешил должнику предъявлять иск о снижении неустойки Ирина Савина Юрист до требования кредитора.ВС 51 Он разъяснил, что пункт 79 постановления Пленума Верховного суда №/7 разрешает Если неустойка несоразмерна последдолжнику обратиться в суд с требоваствиям нарушения обязательств, суд нием снизить неустойку в случаях, переможет ее снизить.333 ГК Но возникает вопрос: может должник заявить о сниже- чень которых в этом постановлении нии неустойки только в ответ на иск кре- не исчерпывающий. Этот вывод полезен следующим. дитора о ее взыскании или нет? Во-первых, такой способ защиты подГ К не запрещает должнику самостояходит должникам, чьим кредиторам тельно предъявить требование о снине нужно обращаться в суд за взыскажении неустойки, но раньше суды нием неустойки. Например, когда банк отказывали в иске, если такое требование было первоначальным. Они считали, по кредитному договору безакцептно что заявление об уменьшении неустойки списывает в качестве штрафных санкций деньги должника со счетов в этом банке. без требований о взыскании штрафных В этом случае требование снизить неусанкций не основано на законе.33-70 До марта 2017 года Верховный суд кос- стойку поможет предотвратить списание несоразмерных сумм. венно подтверждал, что можно предъВо-вторых, если у должника есть встуявить самостоятельное требование пившее в силу решение о снижении о взыскании неустойки.ВС 7 Он указывал, что, если неустойку списали со счета неустойки и ее взыскании по определендолжника по требованию кредитора847 ГК ной ставке, он может ссылаться на него в будущем,69 АПК чтобы потребовать снилибо засчитали в счет суммы основнозить неустойку, которую начислят го долга или процентов, к списанной неустойке можно применить статью 333 за последующие периоды 333 ГК Ст. 333 ГК 33-70 Апелляционное определение Алтайского краевого суда от 29.06.2016 по делу №333-7033/2016

UK04_62-62_Dog5(Savina).indd 62

ВС 7 П. 79 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 №37 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» 847 ГК П. 2 ст. 847 ГК

1102 ГК Ст. 1102 ГК ВС 51 Определение ВС от 21.03.2017 №351-КГ17-2 69 АПК Ч. 2 ст. 69 АПК

3/15/18 9:35 PM

Компания «Офшор обязан раскрыть своих бенефициаров» Сергей Морозов, юрист юридической компании «Хренов и партнеры» 70

Банки У банка отозвали лицензию: FAQ для юриста 64

Недвижимость Три частых спора по аренде с департаментом имущества

Трудовые отношения Как защититься от претензий ФСС 74

UK04_63-63_Comp0(schmtz).indd 63

76

3/15/18 9:36 PM

64

Компания Банки

У банка отозвали лицензию: F AQ для юриста Андрей Набережный Старший менеджер ГК «Внешэкономбанк»

Главное в статье

1

2

3

Посмотрите перед платежом публикации в СМИ о банке

Проверьте, не истек ли срок исковой давности

Ссылайтесь на то, что не знали о проблемах банка

4

5

6

Доказывайте, что компания совершала такие сделки ранее

Не погашайте долг перед банком с его же счета

Готовьте требование о включении в реестр кредиторов

UK04_64-69_Comp1(FAQ).indd 64

3/15/18 9:37 PM

ЮК

№4

65

Каждый месяц четыре банка теряют лицензию, а Агентство по страхованию вкладов оспаривает платежи, которые через них проводили. Если заплатили контрагенту, в бюджет или погасили кредит — суд потребует вернуть деньги в банк. Читайте, как не оказаться в такой ситуации.

Кто и когда может оспаривать платежи Оспаривать сделки может временная администрация банка127 ФЗ или конкурсный управляющий. Чаще всего суд назначает управляющим Агентство по страхованию вкладов. Суд назначает АСВ, если у банка была лицензия на привлечение вкладов физлиц. Сделки могут оспорить с даты назначения Центральным банком временной администрации. Эту дату ЦБ указывает в приказе о назначении администрации. Все приказы можно найти на сайте Центрального банка: cbr.ru/credit/likvidbase/.

127 ФЗ П. 8 ч. 2 ст. 189.31 Федерального закона от 26.10.2002 №)127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Какие платежи в зоне риска Можно оспорить платежи, которые компания совершила до или после даты назначения администрации. В особой зоне риска — сделки, совершенные в период до месяца перед отзывом лицензии.127 ФЗ-1 Если ЦБ отозвал лицензию 13 декабря, проблемы будут со сделками, которые проводили через банк с 13 ноября. Если с момента операции прошло больше месяца, оспорить ее сложнее. Управляющий должен доказать недобросовестность компании: что она знала о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества банка.ВАС 63 Иначе суд не удовлетворит требования.А15 Перед платежом проверьте, нет ли в СМИ негативных публикаций о банке. Если есть — управляющий сможет использовать это как довод против компании.А24

127 ФЗ-1 П. 1 ст. 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 №)127-ФЗ

ВАС 63 П. 35.2 постановления Пленума ВАС от 23.12.2010 №)63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» А15 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 01.12.2016 по делу № А15-1402/2015 А24 Постановление АС Дальневосточного округа от 05.11.2014 по делу № А24-3787/2012

Что будет, если суд признает сделку недействительной Суд применит двустороннюю реституцию. С компании взыщут все полученное, например суммы платежа, и восстановят задолженность банка перед клиентом в той же сумме. В большинстве случаев при банкротстве банка это значит, что компания деньги не вернет. Если компания заплатила третьему лицу, суд взыщет деньги с нее. Требование предъявляют клиенту банка, а не получателю денег.А03

UK04_64-69_Comp1(FAQ).indd 65

А03 Постановление АС Северо-Западного округа от 04.08.2017 по делу № А03-20515/2015

3/15/18 9:37 PM

Компания Банки

66 Как защитить сделки от оспаривания ВАС 63-2 П. 32 постановления Пленума ВАС от 23.12.2010 №)63 А40-4 Постановление АС Московского округа от 12.04.2016 по делу № А40-35432/2014 127 ФЗ-2 Ст. 61.4 Федерального закона от 26.10.2002 №)127-ФЗ 127 ФЗ-3 П. 5 ст. 189.40 Федерального закона от 26.10.2002 №)127-ФЗ

Проверьте, не истек ли срок исковой давности. Для оспаривания сделок по основаниям, которые указаны в Законе о банкротстве, действует сокращенный срок: год с момента, когда заявитель узнал или должен был узнать о них.ВАС 63-2 Если управляющий пропустит срок, суд откажет.А40-4 Если срок не истек, укажите, что банк совершил сделку в рамках обычной хозяйственной деятельности.127 ФЗ-2 В трех случаях действует презумпция, что сделки были необычными, если не доказано иное: банк провел платеж, хотя были другие распоряжения, которые он не смог исполнить; если назначение и размер платежа существенно отличаются от других платежей; платежи за один операционный день превысили 1 млн руб.127 ФЗ-3

Как доказать, что сделка была обычной

А40 Постановление АС Московского округа от 11.12.2017 по делу № А40-247973/15 А40-1 Постановление АС Московского округа от 17.08.2017 по делу № А40-247973/2015 А40-2 Постановление АС Московского округа от 06.07.2017 по делу № А40-120993/2015 А62Постановление АС Центрального округа от 17.11.2017 по делу № А62-22/2014

Проверьте размер платежа, найдите предыдущие похожие сделки и сошлитесь на отсутствие информации о проблемах банка. Оспариваемая операция не должна превышать 1 процент от стоимости активов должника. Если превышает — суд не признает, что такая сделка совершена в рамках обычной деятельности.А40 Если суд не проверит это обстоятельство, решение отменят.А40-1 Докажите, что компания совершала такие операции и раньше — например, перечисляла аналогичные суммы контрагентам.А40-2 Заявите в суде, что не знали, что банк не исполнял платежные поручения других клиентов.А62 А если и знали — не было информации, по каким причинам банк отклонял платежные поручения. Подготовьте возражения на аргументы, которые может использовать управляющий, чтобы обосновать необычность сделки.

Как будут доказывать необычность сделки ВАС 63-1 П. 35.3 Пленума ВАС от 23.12.2010 №)63 А55 Постановление АС Поволжского округа от 27.09.2016 по делу № А55-28168/2013 А40-3 Постановление АС Московского округа от 06.07.2017 по делу № А40-120993/2015 А15-1 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 01.12.2016 по делу № А15-1402/2015 А48Постановление АС Центрального округа от 25.09.2017 по делу №А48-1180/2016

UK04_64-69_Comp1(FAQ).indd 66

ВАС указал шесть обстоятельств, на которые может сослаться управляющий.ВАС 63-1 Частично они указаны в пункте 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве, но этот перечень не закрыт.А55 1 На момент сделки ЦБ ввел запрет на такие банковские операции.А40-3 Если запрет ввели после сделки, суд не признает сделку недействительной.А15-1 2 На момент сделки у банка была картотека неоплаченных платежных документов из-за отсутствия денег на корреспондентском счете.А48 Если картотеки на дату платежа не было, суд откажет управляющему.

3/15/18 9:37 PM

ЮК

3 Банк провел платеж в обход других клиентских распоряжений, которые ждали исполнения. При этом клиенты банка не могли получить доступ к своим деньгам, в том числе и перевести их в другие кредитные организации.А24 4 Компания аффилирована с сотрудниками банка и знала, что вероятно скоро ЦБ отзовет у него лицензию.А56 5 Клиент перевел средства со вклада до того, как истек его срок, и потерял значительную сумму процентов без разумных экономических причин.

6 Клиент заплатил по договору поручительства, который заключил незадолго до платежа, чтобы обеспечить долг другого лица перед банком, который возник гораздо раньше.

№4

67

А24Постановление ФАС Дальневосточного округа от 27.12.2013 по делу № А24-3787/2012

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 20.02.2016 по делу № А56-45369/2014

Можно ли не погашать кредит, если у банка отозвали лицензию Нельзя. Если у банка отозвали лицензию, это не приостанавливает и не прекращает обязательства его заемщиков.А56-1 Более того, суды считают, что заемщик должен узнать новые банковские реквизиты, чтобы выплачивать долг после отзыва лицензии. Или исполнить обязательство другим способом — например, внести деньги на депозит нотариуса.ВАС А41

А56-1 Постановление АС Северо-Западного округа от 15.10.2015 по делу № А56-36340/2014 ВАС А41 Постановление Президиума ВАС от 27.11.2012 по делу № А41-34406/2010

Можно ли погасить долг перед банком, заплатив с его же счета Нет. Суды отрицательно относятся к таким схемам. Они считают: если банк досрочно получает от заемщика сумму кредита, когда не может исполнять поручения, это не будет обычной хозяйственной деятельностью.А62-3 У банка на корсчете недостаточно средств, чтобы исполнить обязательства перед кредиторами. Поэтому остатки средств на счетах внутри банка — технические записи по счетам, они перестают быть реальными деньгами.А15-2 Тот же принцип действует, когда компания пытается заплатить долг контрагенту, который также клиент проблемного банка. Клиенты часто перед отзывом лицензии покупают у банка права требования, имущество, ценные бумаги, а платят за них деньгами со счета.А50 Управляюший оспорит эти сделки, так как они фактически безвозмездны для банка. Единственный способ спасти сделку — доказать, что компания получила имущества меньше, чем размер обязательств банка. Но такой практики мало, и она связана с банкротством обычных компаний.ВС А40

UK04_64-69_Comp1(FAQ).indd 67

А62-3 Постановление АС Центрального округа от 28.09.2016 по делу № А62-7344/2013 А15-2 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 13.12.2017 по делу № А15-1402/2015

А50 Постановление АС Уральского округа от 17.02.2016 по делу № А50-17399/2014 ВС А40 Определение ВС от 21.08.2015 по делу № А40-137173/2012

3/15/18 9:37 PM

Компания Банки

68

4

банка в месяц теряют лицензии

Как тогда погасить долги перед банком Если узнали о проблемах банка, не спешите направлять ему деньги. Если у банка отзовут лицензию, выплачивать долги нужно в соответствии с указаниями временной администрации. Агентство по страхованию вкладов публикует на сайте реквизиты, по которым нужно погашать требования перед банком. Дополнительно реквизиты дублируются в письмах о погашении кредита, которые направляют всем заемщикам банка. Если такой информации нет, позвоните на горячую линию агентства 8-800-200-08-05 и продублируйте запросы в письменной форме. Это поможет доказать добросовестность компании, если возникнет спор.

Что будет с налогами 45 НК Подп. 1 п. 3 ст. 45 НК РФ А55-1 Постановление АС Поволжского округа от 23.09.2014 по делу № А55-28295/2013

ФНС Письмо ФНС от 22.05.2014 № СА-4-7/9954 А40-6 Постановление Девятого ААС от 18.12.2014 по делу № А40-115869/14

Если компания успела предъявить платежное поручение в банк и на счете достаточно денег на день платежа, с этого момента обязанность по уплате налога исполнена.45 НК Если платежи по налогам списали со счета в проблемном банке, но деньги до бюджета в итоге не дошли, суд все равно посчитает, что обязательство исполнено.А55-1 ФНС подтверждает эту позицию, но для добросовестных налогоплательщиков.ФНС Если компания злоупотребила правом — долг по налогам восстановят. Чтобы обосновать недобросовестность, суд может указать, что она знала, что на корреспондентском счете нет средств, требования включили в реестр на сумму, которая не поступила в бюджет, у нее были счета в других банках.А40-6

Как возвращать деньги из проблемного банка

127 ФЗ-4 П. 2 ст. 189.85 Федерального закона от 26.10.2002 №)127-ФЗ

UK04_64-69_Comp1(FAQ).indd 68

Подготовьте требование о включении в реестр кредиторов банка. Укажите сумму долга, основание требования, банковские реквизиты, контактные данные. Приложите документ — основание, например договор банковского счета, судебный акт, ценные бумаги. Добавьте в приложения документ, подтверждающий полномочия лица на подпись требования, — выписку из ЕГРЮЛ, решение участников, доверенность. Не откладывайте подготовку требования. Если уже началось конкурсное производство, управляющий устанавливает срок, после которого требования предъявлять нельзя, а реестр кредиторов считается закрытым. Минимальный срок — 60 дней с момента, когда опубликовали сообщение о признании банка банкротом и открыли конкурсное производство.127 ФЗ-4

3/15/18 9:37 PM

ЮК

№4

69

Куда направлять требование Требование предъявляйте временной администрации банка.127 ФЗ-5 Администрация публикует объявления с адресами, по которым можно направить требования. Объявления размещают в «Вестнике Банка России», на сайте ЦБ, а также в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве: fedresurs.ru/. Временная администрация рассматривает требование 30 рабочих дней. После этого компанию либо включают в реестр требований кредиторов, либо нет.127 ФЗ-6 Такая же процедура предусмотрена и для конкурсного производства.

127 ФЗ-5 Ст. 189.32 Федерального закона от 26.10.2002 №)127-ФЗ 127 ФЗ-6 Ч. 15 ст. 189.32 Федерального закона от 26.10.2002 №)127-ФЗ

Что будет с банковской гарантией Однозначного ответа нет. Часть судов считает, что банковская гарантия после отзыва лицензии продолжает действовать.А40-7 Но есть и обратная позиция.А40-8 В этом случае исполнить требование по гарантии можно, если его включат в реестр требований кредиторов. Деньги по банковской гарантии выплатят в третьей очереди кредиторов, если к этому моменту останется конкурсная масса. По факту это значит, что деньги не получите. Если лицензию отозвали, это может повлиять и на отношения банка с принципалом. Например, если банк выдал гарантию под условием, что компания будет периодически выплачивать вознаграждение. Если прекратилась гарантия, то и платить это вознаграждение не придется.А40-9 Бенефициар может обратиться с иском к принципалу и обязать его предоставить надлежащее обеспечение, сославшись на то, что у гаранта отозвали лицензию.А07-1 Если такая обязанность есть в договоре, то, скорее всего, суд удовлетворит этот искА56-2

А40-7 Постановление АС Московского округа от 20.09.2016 по делу № А40-161430/2015 А40-8 Постановление Девятого ААС от 25.07.2016 по делу № А40-220251/2015

А40-9 Постановление АС Московского округа от 04.07.2017 по делу № А40-198112/2016 А07-1Постановление АС Уральского округа от 24.11.2015 по делу № А07-8569/2015 А56-2 Постановление АС Северо-Западного округа от 06.10.2017 по делу № А56-79956/2015

11 признаков, что у банка проблемы 1 Банк неоднократно нарушает обязательные нормативы, приближается по значениям нормативов к пороговому уровню.

2 Смена состава собственников или топ-менеджеров банка, корпоративные конфликты.

3 Негативные сообщения в средствах массовой информации, например, о проблемах с резервами.

UK04_64-69_Comp1(FAQ).indd 69

4 Информация от третьих лиц. Пример — письмо аналитика «Альфа-капитала».

5 Банк сокращает сеть филиалов и банкоматов.

6 Проблемы с обслуживанием клиентов: неработающие банкоматы, сокращается время работы отделений.

7 Деньги клиентам возвращают в нетипичные для банка длительные сроки.

8 Резко повышаются ставки по депозитам: банк пытается срочно привлечь деньги.

9 Значительно снижается рейтинг банка по данным рейтинговых агентств.

10 Судебные споры с Центральным банком.

11 Часть клиентов массово закрывают вклады.

3/15/18 9:37 PM

70

Компания Корпоративные отношения

Как доказать аффилированность через офшор Сергей Морозов Юрист юридической компании «Хренов и партнеры»

Чем поможет: оспорить сделки должника. Должник вывел активы через офшор, и кредиторы остались без денег. Читайте, как за пять шагов узнать конечного бенефициара компании в иностранной юрисдикции и вовремя оспорить сделки.

1 Соберите информацию об офшоре из открытых источников

Запросите у регистрирующего органа в офшорной юрисдикции информацию, которая доступна третьим лицам. Часто это исчерпывается наименованием и номером компании, но в некоторых юрисдикциях, например на Кипре, об офшорной компании можно узнать куда больше. На Кипре любое лицо может получить копию годового отчета компании, который готовят по международным стандартам финансовой отчетности (МСФО). Отчет содержит сведения о юридических лицах, в которых участвует офшорная компания. Здесь же вы узнаете о договорах с взаимосвязанными компаниями, среди которых может оказаться и оспариваемая сделка. Такой отчет сам по себе поможет доказать аффилированность лиц. Проверьте, не участвует ли офшорная компания в других иностранных организациях. Просмотрите годовые отчеты или публичную информацию в интернете. Государства — члены ЕС должны вести реестр участников юридических лиц и их конечных бенефициаров. Эту обязанность ввела четвертая директива Евросоюза против отмывания денег (2015/849).

UK04_70-73_Comp2(CO_Morozov).indd 70

3/15/18 9:38 PM

ЮК

Такой реестр ведут и в странах, которые не относятся к участникам ЕС. Например, в Украине в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц-предпринимателей есть сведения об участниках обществ и их конечных бенефициарах. Посмотрите информацию из реестра на usr.minjust.gov.ua. Изучите структуру холдинга, в который входят офшорная компания и ее контрагент. Просмотрите судебные акты с участием офшора. Возможно, перед судом уже ставились вопросы о взаимосвязях. Чтобы доказать аффилированность офшорной компании с контрагентом по сделке, не обязательно выяснять, кто конечный бенефициар. О зависимости говорит не только наличие общего акционера или участника, но и иные признаки. Например, совместное участие в других компаниях, совпадение в менеджменте в обществах, где среди участников будут офшорная компания и ее контрагент, их нахождение в одной группе лиц.

№4

71

Чтобы получить копию отчета кипрской компании, обратитесь в Департамент государственной регистрации и ликвидации компаний. Пошлина за документ — 20 евро

2 Заявите в суде, что доказывать добросовестность должна сама офшорная компания

Часто в публичных источниках нет информации об аффилированности офшорной компании и ее контрагента. Вместо этого встречаются косвенные признаки. Например, в суд ходят общие представители, одна компания выдает поручительство за другую. В такой ситуации трудно обосновать взаимозависимость. Поэтому бремя доказывания ложится на офшорную компанию — именно она обязана доказать свою добросовестность. То есть раскрыть сведения о конечном бенефициаре.А40 Уклонение от этого суд рассмотрит как отказ опровергнуть аффилированность и признание этого факта офшорной компанией.А56 В одном деле компания выдала обществу заем на 2 млн руб. Заемщик деньги не вернул. Компания подала иск о взыскании долга, и суд его удовлетворил. Кредиторы ответчика обжаловали решение. Они посчитали, что стороны по делу — это взаимозависимые лица, которые искусственно создали задолженность. Единственный участник истца — офшорная компания, а 100 процентов акций ответчика принадлежат другому офшору. Кредиторы попросили раскрыть конечных выгодоприобретателей офшорных компаний, так как заподозрили, что это одно и то же лицо. Апелляция обязала истца и ответчика раскрыть сведения об их конечных выгодоприобретателях. Но стороны информацию не представили. Суд решил, что стороны отказались опровергнуть взаимозависимость, признал их аффилированными лицами и в иске отказал.А49

UK04_70-73_Comp2(CO_Morozov).indd 71

А40 Постановление Президиума ВАС от 10.06.2014 по делу № А40-126114/11-137-435 А56 Постановление Президиума ВАС от 06.03.2012 по делу № А56-1486/2010

А49 Постановление АС Поволжского округа от 06.12.2017 по делу № А49-264/2017

3/15/18 9:38 PM

Компания Корпоративные отношения

72 3

115-ФЗ П. 6 ст. 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 №3115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

Пример из практики Суд признал сделку недействительной, так как офшорная компания не опровергла аффилированность с должником

Запросите через суд информацию у третьих лиц

Попросите суд истребовать сведения о конечных выгодоприобретателях офшора. Информацию можно получить у трех лиц. Во-первых, в самой офшорной компании или российской организации, в которой она участвует. Есть вероятность, что компания представит сторонам и суду неполные сведения. Поэтому в ходатайстве об истребовании сформулируйте конкретный перечень сведений и документов, которые вам нужны. Например, потребуйте представить трастовую декларацию и копии трастового договора. Второй вариант — в налоговой инспекции. Если офшорная компания входит в состав участников российского юридического лица, информация о конечных бенефициарах будет в ФНС. Компании обязаны представлять документально подтвержденную информацию о бенефициарных владельцах по запросу налогового органа.115-ФЗ В-третьих, в банке, в котором у офшорной компании или юрлица с ее участием открыты счета. Кредитные организации обязаны идентифицировать бенефициарных владельцев клиентов и обновлять сведения не реже раза в год. Если суд направит запрос в ФНС или банк, есть риск, что не сможете получить информацию о бенефициарах. Иногда приходит ответ об отсутствии сведений или с недостоверной информацией. Например, компания указывает в качестве бенефициара номинального директора или номинального держателя акций офшорного общества. Конкурсный управляющий Требовал признать соглашение об отступном недействительным, так как стороны аффилированы и хотели причинить вред остальным кредиторам.

Кредитор Возражал, так как никаких новых обязательств у должника не возникло, стороны сделки не аффилированы.

ПОБЕДА

Суд Удовлетворил заявление. Компания выкупила у гражданина право требования к должнику, а затем подписала с ним соглашение об отступном. По нему должник передал недвижимость. Суд отметил, что на дату сделки должник имел признаки неплатежеспособности, а цена недвижимости превышала 20 процентов стоимости его активов. Именно на офшорной компании лежит бремя опровержения ее аффилированности. Суд обязал компанию раскрыть бенефициара, но она это не сделала. Поэтому взаимозависимость с должником считается доказанной.

Источник: постановление АС Московского округа от 08.10.2015 по делу № А40-159643/2013

UK04_70-73_Comp2(CO_Morozov).indd 72

3/15/18 9:38 PM

ЮК

№4

73

Привлеките к участию в деле налоговую инспекцию 4

У ФНС есть дополнительная возможность узнать, кто стоит за офшорной компанией. С 2015 года Россия участвует в Конвенции о взаимной административной помощи по налоговым делам.К Участники этой конвенции автоматически обмениваются информацией по налоговым спорам. Инспекция вправе запросить в офшорной юрисдикции сведения об акционерах и бенефициарах офшорной компании, а потом представить эту информацию в суд. Если привлечете ФНС к делу, сможете с его помощью доказать аффилированность офшорной компании и ее контрагента. Отдельные офшорные юрисдикции ведут реестры бенефициарных собственников компаний. Например, на Британских Виргинских островах он называется BOSS — Beneficial Ownership Secure Search System. Благодаря этой системе налоговый орган может оперативно получить сведения об офшорной компании из независимого официального источника. Если суд все же не стал привлекать инспекцию третьим лицом, в порядке истребования доказательств можно обязать налоговую службу представить суду сведения. Иным путем частное лицо вряд ли сможет получить такую информацию и представить ее суду.

К Конвенция о взаимной административной помощи по налоговым делам, заключена в г. Страсбурге 25.01.1988

Потребуйте раскрыть бенефициаров в суде той страны, где учрежден офшор 5

Английское право позволяет получить судебный приказ на раскрытие информации. По нему третьи лица обязаны раскрывать сведения, в том числе о бенефициарах офшорной компании. Это приказ «Norwich Pharmacal order». Суд выдаст его, когда третье лицо обладает информацией, которая поможет установить нарушителя. Например, когда офшорная компания участвует в выводе активов. Английский суд обяжет банки, в которых у офшорной компании открыты счета, а также номинального держателя акций раскрыть информацию о конечном выгодоприобретателе. Аналогичные правила работают и во многих популярных офшорных юрисдикциях. Поэтому для раскрытия бенефициаров обращайтесь в местный суд. Недостаток этого способа — придется долго ждать ответа. Выдача судебного приказа может превысить сроки рассмотрения дела в российском суде. Информация на момент ее получения может оказаться уже бесполезной. К тому же получение информации потребует денег на представление интересов в суде местными юристами

UK04_70-73_Comp2(CO_Morozov).indd 73

3/15/18 9:38 PM

74

Компания Трудовые отношения

Работа в отпуске по уходу за ребенком. Как защитить компанию от ФСС Чем поможет: зачесть расходы компании на выплату пособия по уходу за ребенком.

Александр Коркин

Денис Бушнев

Руководитель практики трудового права (Санкт-Петербург), Baker McKenzie

Юрист практики трудового права (Москва), Baker McKenzie

Сотрудница решила выйти на работу во время отпуска по уходу за ребенком и попросила установить ей неполный рабочий день. Работодатель выполнил просьбу, но ФСС отказался зачесть расходы компании на выплату ежемесячного пособия по уходу за ребенком. Читайте, на что сослаться компании в споре с фондом.

ФСС отрицательно относится к такой практике, но раньше суды занимали сторону работодателей и признавали, что допустимо сокращать рабочее время на час в неделюВАС А21 или меньше, например на 30 минут.А60 Полная выплата надомнику заработной платы также не лишала его права получать пособие.А47 Но в прошлом году Верховный суд не согласился с выплатой пособия, когда рабочий день уменьшили на 4,8 минуАргументы Верховного суда ты. ВС А13 По мнению суда, такое и ФСС уменьшение не может быть мерой, котоСотрудник в отпуске по уходу за ребенрая необходима работнику для ухода ком вправе выйти на работу на условиях за ребенком. неполного рабочего времени и сохранить В этой ситуации ежемесячное пособие за собой ежемесячное пособие по ухопо уходу за ребенком не компенсирует ду за ребенком.256 ТК Часто работники утраченный заработок, а дополнительпросят установить такую продолжино материально стимулирует работнительность рабочей недели, при которой ка за счет средств ФСС. Выплату пособия размер пособия будет превышать сумсуд квалифицировал как злоупотреблему потерянного заработка. Например, ние правом. И нижестоящие суды начали от 35 до 39 часов рабочего времени из 40. занимать аналогичную позицию.А50 256 ТК Ст. 256 ТК ВАС А21 Определение ВАС от 11.04.2013 по делу № А21-620/2012

UK04_74-75_Comp4(TO_Korkin).indd 74

А60 Постановление ФАС Уральского округа от 08.07.2009 по делу № А60-37546/2008-С9 А47 Постановление ФАС Уральского округа от 13.03.2012 по делу № А47-4529/2011

ВС А13 Определение ВС от 18.07.2017 по делу № А13-2070/2016 А50 Постановление АС Уральского округа от 14.08.2017 по делу № А50П-505/2016

3/15/18 9:38 PM

ЮК

№4

75

времени.165 ФЗ-2 Особенно странно, что ФСС после определения Верховноза общее правило принимается вывод го суда выпустил разъяснения, где ссыо недопустимости выплаты пособия, лается на мнение высшей судебной инстанции.ФСС Госорган признает непра- если рабочий день уменьшили на 10, 30 и даже 60 минут в день. Такой подход вомерным уменьшать рабочее время даже на час в день или пять часов в неде- не основан на законе и выходит за рамки позиции Верховного суда по конкретнолю. Фонд считает, что большая часть му делу. времени лица, работающего в отпуРаботник вправе выбрать любое уменьске по уходу за ребенком, должна быть шение рабочего времени, даже 39,5 часа посвящена ребенку, а не труду. в неделю, а работодатель не вправе откаКомпании уже сталкиваются с такой позицией на практике: ФСС не принима- зать работнику в этом.256 ТК-1, 93 ТК Если следовать позиции ФСС, комет к зачету расходы на выплату страховопании обязаны устанавливать неполго обеспечения. ное рабочее время, выплачивая пособия за свой счет, что противоречит природе пособия как государственной гарантии Доводы компании гражданам с детьми. Чтобы доказать в суде, что претензии Страхование в связи с материнством ФСС необоснованны, используйте следу- направлено не только на компенсацию ющие аргументы. утраченного заработка. Появление Работники имеют право на пособие в семье ребенка всегда приводит к дополпри любой продолжительности рабо- нительным расходам255 ФЗ-1 и меняет чего времени. Работник вправе полусоциальное положение работника.165 ФЗ-3 чить пособие, если в период отпуска Но эти соображения не приняли во внипо уходу за ребенком выходит на рабомание ни Верховный суд, ни ФСС. ту на условиях неполного рабочего вреКомпании не должны нести риски мени.255 ФЗ Нормы, которые упоминает из-за изменения судебной практиФСС в разъяснениях, не ставят назначеки. Когда организации предъявляют ние пособий в зависимость от продолпретензии за прошлые периоды, учижительности неполной рабочей недели. тывайте позицию Конституционного Нет в законодательстве и условий, что суда.КС 34 Суд рассмотрел аналогичпотеря в заработке должна превышать ную ситуацию применительно к уплате размер пособия. НДС и указал следующее. Если измениВ полномочия ФСС не входит опрелась ранее сложившаяся положительная деление времени, которое необходидля бизнеса практика применения закомо конкретному родителю для ухода на, недопустимо взыскивать недоимку, за ребенком.165 ФЗ Фонд не вправе устапени и штрафы за период до изменения навливать нормы уменьшения рабочего практики ФСС Письмо ФСС от 19.01.2018 №=02-08-01/17-04-13832л 255 ФЗ Ч. 2 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 №=255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»

UK04_74-75_Comp4(TO_Korkin).indd 75

165 ФЗ Ст. 11 Федерального закона от 16.07.1999 №=165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» 165 ФЗ-2 Подп. 5 п. 2 ст. 11 Федерального закона от 16.07.1999 №=165-ФЗ 256 ТК-1 Ч. 3 ст. 256 ТК

93 ТКЧ. 2 ст. 93 ТК.

255 ФЗ-1 Подп. 1 п. 1 ст. 1.2 Федерального закона от 29.12.2006 №=255-ФЗ 165 ФЗ-3 Ст. 1 Федерального закона от 16.07.1999 №=165-ФЗ КС 34 Постановление КС от 28.11.2017 №=34-П

3/15/18 9:38 PM

76

Компания Суды

Три частых спора с департаментом имущества. Аргументы для арендатора Что в статье: советы, как выиграть у чиновников. заключение экспертизы. Суд внимательно разбирает документ и почти в каждом деле вызывает эксперта для дачи пояснений. Суд выясняет, соответствуЕлизавета Фурсова ет ли заключение требованиям закона Юрист практики разрешения споров Lidings «О государственной судебно-экспертной деятельности».71 ФЗ Если нарушений Департамент городского имущества нет, суд выносит решение об урегулиМосквы постоянно судится с компанировании разногласий по арендной ставями и выигрывает 65 процентов споров. ке и определяет ее на основе экспертизы, Читайте, в каких случаях суд поддержит если нарушения есть, может назначить арендатора. повторную экспертизу. Например, арендатор и департамент Споры по арендной плате представили в суд отчеты оценщиков Правительство Москвы сдает в аренду с разной стоимостью арендной платы. городскую недвижимость на открытых Суд назначил независимую экспертизу, торгах. Арендатору устанавливают ежечтобы установить рыночную стоимость месячную плату, но Департамент город- имущества. Заключение экспертизы стоского имущества вправе ее повысить.809-ПП роны не оспаривали, доказательств его Арендатор получит уведомление с отче- недостоверности не представили. Суд том по оценке права пользования объек- принял выводы независимой экспертизы том на условиях договора аренды. и урегулировал разногласия.А40 Если посчитаете ставку завышенной, Отказные решения судов обычно оснообратитесь в суд и потребуйте признать ваны на ошибке арендаторов. Суды незаконным действие по увеличению могут отказать, если арендатор не предарендной платы. Заявите ходатайство ставил ни возражений на отчет, подо назначении судебной оценочной эксготовленный по заказу департамента, пертизы и попросите суд определить ни собственной отчет об оценке, чтобы плату по ее результатам. В такой категодоказать завышение цены. В подобных рии споров сложно предугадать исход случаях суды соглашаются с ценой, котодела, так как основную роль играет рую предложил департамент.А40-1 809-ПП Постановление правительства Москвы от 25.12.2012 №#809-ПП «Об основных направлениях арендной политики

UK04_76-77_Spory5(sudy_Fursova).indd 76

по предоставлению нежилых помещений, находящихся в имущественной казне города Москвы»

71 ФЗ Федеральный закон от 31.05.2001 №#73-Ф3 «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации»

А40 Постановление АС Московского округа от 30.10.2017 по делу № А40-62220/15

А40-1 Постановление АС Московского округа от 15.11.2017 по делу № А40-116304/2015

3/15/18 9:39 PM

ЮК

Споры по выкупу недвижимости У арендаторов городской недвижимости есть преимущественное право приобрести ее в собственность. Для этого организация должна соответствовать четырем критериям.159 ФЗ 1 Арендуемое имущество на 1 июля 2015 года находится во временном владении или пользовании организации непрерывно в течение двух и более лет.

2 У компании нет долгов по арендной плате за это имущество.

3 Арендуемое имущество не включили в специальный перечень госимущества, которое предназначено для передачи субъектам МСП.209 ФЗ 4 На день заключения договора купли-продажи организацию не исключили из единого реестра субъектов МСП. Если соответствуете критериям и хотите приобрести имущество в собственность, направляйте заявку в департамент. Госорган проведет экспертизу по оценке рыночной стоимости объекта и направит проект договора купли-продажи с ценой. Если не согласны с ценой, самостоятельно проводите экспертизу и готовьте протокол разногласий. В нем укажите цену, которую получили по итогам оценки. Как правило, департамент отказывается заключать договор и мотивирует это тем, что оценку не заказывал. Тогда обратитесь в суд с требованием урегулировать разногласия, которые возникли при заключении договора купли-продажи.445 ГК 159 ФЗ Ст. 3 Федерального закона от 22.07.2008 №#159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов РФ или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»

UK04_76-77_Spory5(sudy_Fursova).indd 77

209 ФЗ Ч. 4 ст. 18 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» 445 ГК П. 2 ст. 445 ГК А40-2 Постановление АС Московского округа от 12.12.2017 по делу № А40-239216/2016 А40-3 Постановление Девятого ААС от 30.11.2017 по делу № А40-66851/2016

№4

77

Суд назначает оценочную экспертизу, результаты которой, как правило, и будут итоговой стоимостью объекта. Исход дела максимально зависит от экспертизы. Посмотрите судебную практику и подберите экспертов или учреждения, которым суды доверяют чаще всего. Предложите суду поручить им экспертизу. Суд может решить дело как в пользу организации,А40-2 так и в пользу департамента.А40-3

Споры по неосновательному обогащению Как правило, арендаторы продолжают вносить плату, даже если не обязаны это делать. Например, договор аренды прекратился или суд урегулировал разногласия по договору купли-продажи. Компании вносят плату, пока Росреестр не зарегистрирует договор. Лишние платежи можете взыскать как неосновательное обогащение с момента вступления в законную силу решения суда об урегулировании разногласий. Сошлитесь на ВАС, который разъяснил, что договор купли-продажи считается заключенным с момента, когда вступило в силу решение суда, которым урегулированы разногласия.ВАС А68 Укажите, что арендодатель и арендатор, которые заключают договор купли-продажи, прекращают обязательство по внесению арендной платы.ВАС 73, 407 ГК Сошлитесь в иске на судебную практику в свою пользуА40-4, А40-5 ВАС А68 Постановление Президиума ВАС от 13.10.2011 №#4408/11 по делу № А68-6859/10 ВАС 73 П. 5 постановления Пленума ВАС от 17.11.2011 №#73 «Об отдельных вопросах практики применения правил ГК РФ о договоре аренды» 407 ГК П. 1 ст. 407 ГК

А40-4 Постановление АС Московского округа от 31.08.2017 по делу № А40 239544/2016 А40-5 Постановление АС Московского округа от 11.12.2017 по делу № А40-19031/2017

3/15/18 9:39 PM

78

Компания Система Юрист

Семь пунктов, которые нужно проверить перед покупкой доли в ООО Чем поможет: провести сделку с долей без рисков. Перед тем, как купить долю в ООО, проверьте семь обстоятельств. Проверка поможет уменьшить риск того, что сделку оспорят или покупатель останется без доли.

1 Оплатил ли продавец долю. Купить долю можно только в той части, в которой участник ее оплатил. Если долю не оплатили, купить ее нельзя.14 ФЗ 2 Нет ли в уставе ООО запрета на продажу доли. По общему правилу участник вправе продать долю любому лицу. Но устав и договор об осуществлении участниками своих прав могут предусматривать ограничения. Например, устав может запрещать отчуждать долю вообще или без согласия участников (общества), ограничивать максимальный размер доли или соотношение размера долей участников. Чтобы обезопасить себя от запрета, покупателю стоит изучить устав, а также запросить у продавца гарантии, что между участниками нет договора об осуществлении прав или его условия не запрещают распоряжаться долей. Если нарушить запрет, участники или общество смогут потребовать передать долю от покупателя обществу. Покупатель лишится доли, и ему придется требовать от продавца вернуть уплаченные деньги.14 ФЗ-1, А07 14 ФЗ П. 3 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 №#14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО

UK04_78_80_Comp5(USS-r).indd 78

Не ограничивает ли устав или соглашение участников цену, по которой можно продать долю. Например, покупатель не входит в число участников общества. Устав может предусматривать, что цена доли для него должна быть на 10 процентов выше цены, которую предложил продавец другим участникам.

4 Не нарушает ли продавец преимущественное право участников и общества. Преимущественное право других участников ООО может помешать сделке, когда покупателем выступает не участник общества. Преимущественное право участников выражается в том, что в очереди за долей они стоят перед покупателями — не участниками. Преимущественное право могут иметь не только участники, но и само общество, если это предусматривает устав.14 ФЗ-2 Общество стоит в очереди за долей после участников, но перед третьими лицами. Преимущественное право не возникает, если участник продает долю другому участнику общества или передает долю, например, по договору дарения или мены. Если продавец нарушит преимущественное право, его обладатели смогут 3

14 ФЗ-1 П. 18 ст. 21 Закона об ООО А07 Постановление АС Уральского округа от 16.03.2017 по делу № А07-8451/2016

14 ФЗ-2 Абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО

3/15/18 9:40 PM

ЮК

потребовать, чтобы права покупателя доли перевели на них.А59 Тогда доля перейдет к участникам или обществу, а покупатель лишится доли, придется требовать от продавца вернуть деньги.14 ФЗ-3 5 Нет ли корпоративных препятствий. Если в сделке участвует юридическое лицо, то нужно проверить, не отвечает ли сделка признакам крупности, заинтересованности и не действуют ли в отношении нее иные уставные ограничения. Например, устав общества может предусматривать, что отдельные сделки нужно совершать по правилам крупных сделок или для них нужно получать одобрение совета директоров, общего собрания участников.

6 Не нужно ли получить согласие супруга на сделку. Если хотя бы одна из сторон этого договора — физическое лицо в браке, нужно оформить согласие супруга на сделку.СК Когда гражданин не в браке, обычно оформляют заявление о том, что гражданин в браке не состоит.

7 Нет ли в договоре условий, которые ущемляют покупателя. Для продавца самое важное условие в договоре — момент оплаты. Чтобы сделка была безопасной, передайте деньги после того, как инспекция внесет А59 Постановление АС Дальневосточного округа от 04.07.2016 по делу № А59-248/2013

№4

79

в ЕГРЮЛ запись о покупателе. Либо проведите оплату через банковскую ячейку или аккредитив. Так, покупатель может до сделки положить деньги в ячейку с условием, что продавец вправе открыть ячейку в течение месяца на основании выписки из ЕГРЮЛ, в которой участником ООО указан покупатель. Доля переходит к покупателю после внесения записи в ЕГРЮЛ.14 ФЗ-4 В договоре нельзя предусмотреть другие правила, они не будут действовать. Например, нельзя привязать момент перехода доли к акту приема-передачи или к моменту удостоверения сделки у нотариуса. Если покупатель передаст деньги до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике, возникает риск, что их придется взыскивать с продавца через суд. В одном деле продавец продал свою долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в один день двум разным лицам. Оба покупателя долю оплатили при нотариальном удостоверении. Суды признали первую по времени сделку действительной, а вторую нет. Одновременно они отказали в признании права собственности за вторым приобретателем. Судья Верховного суда согласился с судами и отказался передать дело в ЭкономколлегиюВСА04

14 ФЗ-3 П. 18 ст. 21 Закона об ООО СК П. 3 ст. 35 СК

14 ФЗ-4 П. 12 ст. 21 Закона об ООО ВСА04 Определение ВС от 18.10.2017 по делу № А04-10710/2015

Попробуйте Систему Юрист бесплатно — 1jur.ru В апреле подписчики журнала получают бесплатный доступ к рекомендациям «Семь пунктов, которые нужно проверить перед покупкой доли в ООО»

UK04_78_80_Comp5(USS-r).indd 79

3/15/18 9:40 PM

UK04_78_80_Comp5(USS-r).indd 80

3/15/18 9:40 PM

Чиновники «Важные документы лучше хранить на облачном сервере» Денис Саушкин, адвокат, управляющий партнер АБ «ЗКС» 82

Работа с чиновниками Какие процедурные нарушения ФНС помогут оспорить проверку

Проверки Как защитить компанию при полицейской проверке 82

UK04_81-81_Chin0(schmtz).indd 81

88

3/15/18 9:41 PM

82

Чиновники Споры с чиновниками

В офис нагрянула полицейская проверка. Как защитить компанию Денис Саушкин Адвокат, управляющий партнер Адвокатского бюро «ЗКС»

Чем поможет: подготовить сотрудников компании к визиту полиции. Полиция может прийти в любую компанию без предупреждения и забрать документы, компьютеры, телефоны и флешки. Например, если уволенный сотрудник сообщил, что организация выдает зарплату в конверте. Или контрагент фирмы оказался однодневкой. Читайте, что делать юристу, чтобы компания смогла работать после ухода полицейских.

Что вправе делать полицейские 144 ФЗ П. 8 ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 №)144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» МВД Инструкция, утв. приказом МВД от 01.04.2014 №)199 182 УПК Ст. 182 УПК 182 УПК-2 Ч. 6 ст. 182 УПК МВД-2 П. 23 Инструкции, утв. приказом МВД от 01.04.2014 №)199 182 УПК-3 Ч. 12 ст. 182 УПК

UK04_82-87_Chin2(Spor_Saushkin).indd 82

Если полицейские пришли в офис, есть два варианта — они будут проводить обследование помещения144 ФЗ, МВД или обыск.182 УПК Эти действия похожи, но между ними есть разница. Еще полиция, как правило, берет объяснения у работников компании. Разберем, какие полномочия есть у правоохранителей. Изъять документы и вещи. При обследовании и обыске сотрудники полиции вправе изъять любые документы, вещи, компьютеры, серверы, флешки и другие электронные носители информации. Но в ходе обследования полиция не вправе вскрывать двери, сейфы и тумбочки, а при обыске может это делать — если компания отказалась открыть их добровольно.182 УПК-2 Полицейские обязаны составить протокол и указать в нем, какие предметы решили забрать.МВД-2, 182 УПК-3 Если изымают документы,

3/15/18 9:42 PM

ЮК

представитель организации вправе скопировать их за свой счет. При изъятии жестких дисков или флешек компания может попросить, чтобы ей скопировали информацию. Копировать ее будет специалист, которого пригласили полицейские.182 УПК-4 Полицейские могут осмотреть и изъять не только вещи компании, но и личные вещи сотрудников, например сумки и мобильные телефоны. При этом личный обыск возможен только на основании решения суда. Полиция не может обыскать карманы или одежду, в которую одет сотрудник. Исключение – ситуация, когда известно, что он во время обыска скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. В таком случае составляют отдельный протокол, а обыск сотрудника проводят с участием двоих понятых. Проводить личный обыск может только полицейский того же пола, что и обыскиваемый. Такого же пола должны быть и понятые.184 УПК Как правило, возвращают изъятое долго. Сначала следователь осматривает имущество, принимает решение, признать или не признать его вещественным доказательством, в некоторых случаях — проводить ли экспертизу. Часто электронные носители находятся в камере хранения до момента, когда вынесут приговор по делу. По закону можно только оперативно копировать содержимое изъятых документов.81.1 УПК Получить объяснения. Полицейские могут получать объяснения у работников компании — просто для информации или чтобы зафиксировать их в протоколе. Любой человек вправе не давать показания или объяснения со ссылкой на статью 51 Конституции. Разъясните сотрудникам компании, что они в любой момент могут воспользоваться услугами адвоката. И консультироваться с ним до дачи показаний без ограничений по времени и количеству бесед. Полиция вправе не допустить юриста без статуса адвоката к получению объяснений.144 УПК

№4

83

182 УПК-4 Ч. 9.1 ст. 182 УПК

184 УПК Ч. 2 и 3 ст. 184 УПК

81.1 УПК Ст. 81.1 УПК

144 УПК Ч. 1.1 ст. 144 УПК

Что делать юристу Подготовьтесь к тому, что в компанию может прийти полиция. Сообщите руководству, что важные документы лучше всего хранить в электронном виде на облачном сервере. Попросите IT-специалистов настроить бэкап-копирование на другой сервер с определенной периодичностью. Назначьте ответственного, который будет представлять компанию в случае обследования или обыска, и проинструктируйте его. Проведите инструктаж сотрудников — как себя вести и кому сообщать, если их вызвал

UK04_82-87_Chin2(Spor_Saushkin).indd 83

Разница между допросом свидетеля и его опросом в том, что при допросе свидетель обязан давать показания и несет уголовную ответственность за молчание. За молчание при опросе ответственности нет

3/15/18 9:42 PM

Чиновники Споры с чиновникаами

84

МВД-3 П. 10 Инструкции, утв. приказом МВД от 01.04.2014 №)199 182 УПК-5 Ч. 4 ст. 182 УПК

3 ФЗ Ст. 8 Федерального закона от 07.02.2011 №)3-ФЗ «О полиции»

170 УПК Ч. 1 ст. 170 УПК 182 УПК-6 Ч. 11 ст. 182 УПК

МВД-4 П. 28 Инструкции, утв. приказом МВД от 01.04.2014 №)199 166 УПК Ч. 6 ст. 166 УПК

Если проводится обследование помещений, любое лицо может покинуть офис без разрешения полиции. При обыске следователь вправе запретить покидать место обыска до его окончания. Часть 8 статьи 182 УПК

UK04_82-87_Chin2(Spor_Saushkin).indd 84

следователь или он пришел в офис. Также подготовьте памятку на случай, если в офис придет полиция. Если полиция уже пришла в офис, сделайте следующее. Потребуйте копию распоряжения или постановления. Перед обследованием полицейские вручают копию распоряжения.МВД-3 Если проходит обыск — полиция обязана только ознакомить с постановлением о производстве обыска, но его копию может не представлять.182 УПК-5 Этим полиция часто пользуется, поэтому перед тем, как проставить отметку об ознакомлении, полностью перепишите документ. Полицейские могут не разрешить сфотографировать его или снять копию, поскольку закон это не предусматривает. Фиксируйте нарушения и не выполняйте незаконные требования. Если полицейские нарушают закон или ведут себя некорректно, фиксируйте их действия, например, на мобильный телефон, диктофон или видеокамеру. Полиция действует публично, поэтому такая фиксация законна.3 ФЗ Самые частые нарушения — полицейские разбредаются по офису без сопровождения понятых170 УПК и представителя компании,182 УПК-6 не описывают в протоколе отличительные признаки предметов и документов, которые изымают, не дают сотрудникам скопировать документы. Полицейский может предъявлять незаконные требования — заставлять давать показания, предъявлять для досмотра личные вещи без отдельного протокола, прекратить аудио- и видеофиксацию, покинуть помещение или остаться в нем, если проходит обследование, а не обыск, подписать незаполненные документы. Выполнять их не надо, но само требование и основание для отказа занесите в протокол и по возможности дополнительно зафиксируйте на аудио или видео. Часто сотрудники полиции предлагают сообщить пароли от компьютеров, телефонов, электронной почты или серверов. Но закон не обязывает это делать. Полицейские могут угрожать, что квалифицируют это как противодействие следствию. Это попытка давления, так как никто не обязан свидетельствовать против себя. Кроме того, те, кто впервые сталкивается с обыском, могут быть так шокированы, что забывают не только пароли, но и имена друзей. А забывчивость — это не противодействие. Прочитайте протокол и внесите в него замечания. Полиция обязана ознакомить всех участников действия с протоколом.МВД-4, 166 УПК Если у вас есть замечания, напишите их в протоколе. Проследите, чтобы изымаемые предметы и материалы были подробно описаны с указанием отличительных признаков. Часто полицейские такие признаки не указывают и просто пишут, что

3/15/18 9:42 PM

ЮК

№4

85

ДОВЕРЕННОСТЬ № ___ г. Москва

Первое апреля две тысячи восемнадцатого года

Общество с ограниченной ответственностью «РОМАШКА» (далее по тексту — Общество), ОГРН №*1027700000, место нахождения: г. Москва, ул. Васильковая, д. 45 в лице генерального директора Пупкина Владимира Владимировича, действующего на основании Устава, настоящей доверенностью уполномочивает Безопасного Анатолия Анатольевича быть представителем Общества в ходе оперативно-разыскных мероприятий или следственных действий, проводимых в помещениях, занимаемых ООО «РОМАШКА», с правом дачи пояснений, представления и получения документов, а также расписываться от имени Общества. Доверенность выдана сроком до 31 декабря 2021 года без права передоверия. Генеральный директор ООО «Ромашка»

_________________

«изъята папка с документами “ОСВ 2013 год” красного цвета». В этом случае требуйте, чтобы в протоколе описали каждый документ из папки. Иначе в дальнейшем не сможете доказать, что полиция изъяла определенные документы. Обжалуйте действия полицейских. Если полиция нарушила закон, обжалуйте их действия вышестоящему руководителю, прокурору или в суд. Обследование обжалуется в порядке КАС,33 обыск — по статье 124 или 125 УПК. К жалобе приложите копию распоряжения, постановления, протокола, носитель с аудио-, видеозаписями или фотографиями. Перечислите все зафиксированные нарушения, так как нельзя заранее предугадать, какие из них сильнее всего повлияют на решение о незаконности действий сотрудников. Если обжалуете обследование помещений, ссылайтесь на положения приказа МВД от 01.04.2014 №<199 «Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия...». Если обыск — на статьи 166 и 182 УПК. Если в ходе оперативно-разыскных мероприятий или следственных действий сотрудники полиции причинили вред, взыскивайте его в порядке гражданского судопроизводства с казны РФ1069 ГК, 2-20

UK04_82-87_Chin2(Spor_Saushkin).indd 85

В.В. Пупкин

33 Апелляционное определение Московского городского суда от 02.05.2017 по делу №&33а-89/2017

1069 ГК Ст. 1069 ГК 2-20 Решение Абзелиловского районного суда Республики Башкортостан от 26.01.2018 по делу №&2-20/2018

На сайте Полный текст памятки для юристов при обыске или выемке скачайте на lawyercom.ru/docs

3/16/18 1:25 PM

Чиновники Споры с чиновникаами

86 Памятка для юристов при обыске или выемке 1. Сохраняйте спокойствие, ведите себя вежливо и корректно, не пугайтесь людей в форме либо людей в гражданской одежде, но представляющихся сотрудниками правоохранительных органов.

2. При получении информации о том, что в офис компании прибыли сотрудники правоохранительных органов, немедленно проинформируйте об этом уполномоченного сотрудника компании: _______________________________________ по тел.: ______________________ и адвокатов по следующим контактам: a. Адвокат 1 — _______________________________ (тел.: ______________________) b. Адвокат 2 — _______________________________ (тел.: ______________________) Помните, одна из ваших основных задач — постараться дождаться прибытия уполномоченного представителя компании и/или адвоката до того, как начнется обыск/ выемка. При наличии такой возможности постарайтесь обеспечить ведение видеозаписи всего происходящего (стационарные видеокамеры, скрытая фиксация на камеру мобильного телефона).

3. Пройдите к уполномоченному сотруднику правоохранительного органа (далее — Правоохранитель), представьтесь.

4. Попросите Правоохранителя представиться, предъявить служебное удостоверение. Зафиксируйте полученные сведения. Поручите сотруднику компании найти номер телефона конкретного подразделения, сотрудником которого является Правоохранитель.

5. Попросите Правоохранителя представить документ, на основании которого производится процессуальное действие (обыск/выемка) — постановление следователя или суда (в редких случаях — постановление о производстве обследования помещений). Сделайте копию этого документа. Если Правоохранитель не дает сделать копию, перепишите постановление от руки. Только после того, как постановление будет полностью переписано или получена копия, можно расписываться за ознакомление с ним.

6. Изучите документ. Обратите внимание на то, имеются ли в нем ссылки на конкретное уголовное дело, производится ли обыск или выемка.

7. Позвоните по телефону 02 (с мобильных 112), скажите, что: a. В ваш офис прибыли люди, представляющиеся сотрудниками такого-то органа, планируют проводить обыск/выемку; b. Вы хотите узнать, действительно ли эти лица являются сотрудниками правоохранительного органа и действительно ли их действия правомерны; c. Назовите данные Правоохранителя оператору; d. Узнайте, кто является руководителем этого сотрудника, а также номер телефона руководителя.

UK04_82-87_Chin2(Spor_Saushkin).indd 86

3/15/18 9:42 PM

ЮК

№4

87

8. Свяжитесь с конкретным подразделением, представителем которого является Правоохранитель, либо с его руководителем. Проведите беседу, аналогичную указанной в пункте выше.

9. После разговора со службой «02» и руководителем Правоохранителя уточните (если ранее спрашивали, то еще раз), какие именно документы и информация нужны Правоохранителю. Помните, что Правоохранитель обязан предложить выдать добровольно все предметы, которые он ищет.

10. В том случае, если Правоохранитель называет какие-либо документы/предметы, сообщите о своей готовности представить все необходимое. Уточните у Правоохранителя, будет ли он удовлетворен, если ему будут переданы копии истребуемых документов.

11. Выемка и обыск должны проводиться с участием понятых (это формальность, но очень существенная для оценки законности действий). Если в качестве понятых выступают не ваши сотрудники, запишите их данные и сведения о фактическом месте жительства. Если Правоохранитель прибыл со своими понятыми, настаивайте на включение в протокол следственного действия еще как минимум двоих сотрудников своей компании.

12. Если что-то из истребуемого составляет коммерческую тайну, уведомите об этом Правоохранителя, указав на то, какие именно документы содержат охраняемую законом тайну. Обратите внимание, что в том случае, если проводится выемка или обыск, то для изъятия документов, содержащих коммерческую тайну, требуется судебное решение. Постановление следователя не будет являться надлежащим правовым основанием. Если, несмотря на отсутствие судебного решения, выемка произведена, укажите на это в протоколе при его подписании.

13. В том случае, если обыск или выемка проводится при наличии судебного решения на изъятие документов, содержащих коммерческую тайну, начинайте готовить запрашиваемые Правоохранителем документы. В любом случае в первую очередь начинайте готовить к передаче документы, не содержащие охраняемую законом тайну.

14. Заявите Правоохранителю о том, что вы будете снимать копии с передаваемых документов, а также копировать информацию, содержащуюся на электронных носителях. При подготовке документов к передаче снимайте с них копии. При передаче электронных носителей информации осуществляйте копирование содержащейся на них информации на другие носители. Копирование производится с участием специалиста, приглашенного Правоохранителем.

15. Составляйте детальную опись всех передаваемых документов, предметов и технических средств. Указывайте максимально полностью все идентифицирующие признаки (даты, номера, наименования, стороны, подписанты, предмет документа; в отношении технических средств — их серийные номера, описание, иную информацию). В целом эта обязанность лежит на лице, ведущем следственное действие, но такой список в интересах компании, поэтому рекомендуется составить его самостоятельно.

16. В том случае, если обстоятельства не позволяют составить детальную опись, старайтесь предпринять необходимые меры для фиксации того, что изымается...

UK04_82-87_Chin2(Spor_Saushkin).indd 87

3/15/18 9:42 PM

88

Чиновники Работа с чиновниками

Когда процедурные нарушения ФНС помогут оспорить результаты проверки Мария Михайлова

Алина Бондарева

Директор PWC Legal

Младший юрист PWC Legal

В чем суть: фиксируйте все процессуальные нарушения инспекторов, чтобы повысить шансы на победу в суде. По статистике ФНС, 99 процентов выездных налоговых проверок заканчиваются доначислениями в среднем на 17 млн руб. каждая. Один из способов сохранить деньги компании — оспорить процедурные нарушения налоговой инспекции. Читайте в статье, какие злоупотребления инспекторов встречаются чаще всего.

Существенные нарушения 101 НК П. 14 ст. 101 НК А40 Постановление АС Московского округа от 27.07.2017 по делу № А40-215012/2016

А24Постановление АС Дальневосточного округа от 29.03.2017 по делу № А24-2053/2015

UK04_88-91_Chin3(Legal).indd 88

Налоговый кодекс указывает на два существенных процессуальных нарушения, из-за которых суд может отменить решение ИФНС по итогам проверки. Это случаи, когда инспекция не обеспечила налогоплательщику возможность участвовать в рассмотрении материалов проверки и представить объяснения.101 НК Например, в акте проверки не описали правонарушение, за которое компанию привлекли к ответственности.А40 Как правило, решения с такими процедурными нарушениями отменяют после рассмотрения апелляционных жалоб, но затем инспекция может повторно вынести новое решение.А24 Например,

3/15/18 9:53 PM

ЮК

Управление ФНС отменило решение нижестоящей инстанции из-за того, что инспектор не соблюдал требования НК. Но пока рассматривали апелляционную жалобу, процессуальные нарушения устранили, и Управление ФНС снова привлекло компанию к ответственности.А12 Другие процедурные нарушения повлекут отмену решения, только если они существенны: привели или могли привести к тому, что ИФНС приняло неправомерное решение. Оценивать существенность будут индивидуально на основании фактических обстоятельств конкретного дела. Рассмотрим нарушения налоговых органов, которые часто встречаются и не предусмотрены пунктом 14 статьи 101 НК. Инспектор не ознакомил с материалами мероприятий налогового контроля и не представил их копии. Данное нарушение считается существенным, если компанию не ознакомили с документами, имеющими значение для доказывания факта правонарушения. Например, суды признают существенным нарушением пункта 3.1 статьи 100 НК непредставление банковских выписок, результатов экспертиз, протоколов допросов, материалов встречных проверок или иных документов, без ознакомления с которыми налогоплательщик не может реализовать свое право на предоставление возражений.А19, А21 В то же время суды могут решить, что и без учета таких материалов достаточно доказательств, что компания нарушила закон.А70 В одном деле общество обратилось с иском к налоговой инспекции о признании недействительным и отмене решения о привлечении к ответственности. Первая инстанция и апелляция отказали в иске. Кассация отменила решения нижестоящих судов и направила дело на новое рассмотрение. Суды не дали оценку доводам истца, что налоговый орган нарушил существенные условия процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки. Истцу не вручили для подписи справку об окончании проверки и акт проверки, его не ознакомили с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля. Кроме того, компания не получила время для предоставления возражений.А15 Согласно позиции ФНС, налогоплательщика не знакомят с документами, которые не подтверждают факты нарушения законодательства о налогах и сборах и не отражены в акте проверки.ЕД Эта позиция неоднозначна. Такие документы также должны рассматриваться как часть материалов проверки, которые могут помочь защитить интересы налогоплательщика. Поэтому внимательно изучите в акте проверки список мероприятий налогового контроля, которые провел налоговый орган.

UK04_88-91_Chin3(Legal).indd 89

№4

89

А12 Постановление АС Поволжского округа от 17.02.2017 по делу № А12-15686/2016

А19 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 22.09.2015 по делу № А19-17587/2014 А21 Постановление АС Северо-Западного округа от 11.09.2015 по делу № А21-6006/2014 А70 Постановление Восьмого ААС от 14.06.2016 по делу № А70-13996/2015

А15 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 03.08.2017 по делу № А15-5257/2016

ЕД Письмо ФНС от 16.11.2017 № ЕД-4-2/23295

3/15/18 9:53 PM

Чиновники Работа с чиновникаами

90 А40-1 Постановление Девятого ААС от 31.01.2018 по делу №А40-240988/16

101 НК-1 П. 2 ст. 101 НК А67 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 02.10.2017 по делу № А67-7326/2016

ВАС 57 П. 26, 27 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 №E57

А41 Постановление АС Московского округа от 17.07.2015 по делу № А41-46433/14

ВАС 57 П. 26, 27 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 №E57

101 НК-2 П. 4 ст. 101 НК

А40-2 Постановление АС Московского округа от 20.01.2015 по делу № А40-19971/2014

31 НК П. 4 ст. 31 НК

UK04_88-91_Chin3(Legal).indd 90

Если обнаружите там документы, которые компании не представили, подайте ходатайство об ознакомлении с ними и зафиксируйте нарушение в жалобе. В ином случае суд может не принять довод, что нарушили права налогоплательщика.А40-1 Право знакомиться с материалами налоговой проверки включает в себя право снимать их копии.101 НК-1 Если налогоплательщику не вручили копии материалов при условии, что ознакомили с ними, такое нарушение, скорее всего, не признают существенным.А67 Но в случае если не дали снять копию, также подайте ходатайство об ознакомлении с документами путем снятия копий и зафиксируйте факт отказа. Налоговый орган использует доказательства, которые получены вне рамок мероприятий налогового контроля. Инспекция не может подтверждать нарушения документами, которые истребовала после истечения сроков проведения мероприятий налогового контроля. Это недопустимые доказательства.ВАС 57 Но суды не всегда прислушиваются к этому доводу. Даже если налоговый орган сослался на такие доказательства в решении, суды лишь в исключительных случаях признают решение незаконным.А41 Например, когда инспекция получила фактически все доказательства, незаконно затянув сроки проверки. Если ИФНС истребовала доказательства в рамках проверки, но получила после ее окончания, она вправе их использовать. Инспекторы могут проводить допросы свидетелей и встречные проверки и в период, когда проверка приостановлена.ВАС 57 Налогоплательщик обязан представить инспекции те документы, которые были запрошены до приостановления проверки. Более того, налоговый орган вправе до проверки использовать документы и протоколы допросов, которые получены в предыдущих проверках или мероприятиях налогового контроля.101 НК-2 Инспекция ненадлежащим образом уведомила налогоплательщика. Если компанию не уведомят о дате и месте рассмотрения материалов мероприятий налогового контроля, суд признает это существенным нарушением и отменит решение. Это объясняется тем, что налогоплательщик был лишен возможности участвовать в рассмотрении материалов и представить объяснения.А40-2 Бумажное уведомление вручают лично налогоплательщику под подпись или направляют по почте заказным письмом.31 НК Уведомление считается полученным на шестой рабочий день с даты отправки. В электронной форме уведомление направляется через личный кабинет налогоплательщика и считается полученным на следующий день. Если же уведомление направляется по ТКС через оператора электронного документооборота, оно

3/15/18 9:53 PM

ЮК

считается доставленным в момент, когда получают квитанцию о приеме,ФНС но не позднее, чем на шестой рабочий день. По общему правилу именно налогоплательщик обязан доказывать, что не получил уведомление.А13 В практике были случаи, когда суды отклоняли как недоказанный довод об отсутствии работника, который расписывался в почтовых уведомлениях.А01 Чтобы доказать, что организацию не уведомили, укажите на ошибки в реквизитах заказного письма. Также направьте запрос в свое почтовое отделение, чтобы подтвердить, что корреспонденция от налогового органа не поступала, или сделайте скриншоты личного кабинета и канала ТКС.

№4

91

ФНС П. 11, 14 приказа ФНС от 15.04.2015 № ММВ-7-2/149@ А13 Постановление АС Северо-Западного округа от 30.03.2017 по делу № А13-14572/2014 А01 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 21.06.2017 по делу № А01-1032/2016

Несущественные нарушения К нарушениям, из-за которых суд не признает решение налоговиков незаконным, относятся следующие. Неуполномоченные лица подписали акт или провели налоговую проверку. Если подписывало акт или проводило проверку должностное лицо, которое не включили в список проверяющих, суд не признает это существенным нарушением.ВАС Также суд не отреагирует, если нет подписи одного из уполномоченных лиц.А33 Ссылайтесь на это процессуальное нарушение только вместе с другими нарушениями инспекции, поскольку само по себе оно не влияет на законность и обоснованность решения. Инспекция нарушила сроки мероприятий налогового контроля и принятия решения. Это самое распространенное процедурное нарушение. Судебная практика долго не считала его безусловным основанием признать решение инспекции незаконным. Окончательное решение в пользу ФНС приняли Конституционный790 и Верховный суды.304 Они указали, что нарушенные сроки не препятствуют принять решение и не могут предрешать его незаконность. Если налоговый орган задерживает сроки и не принимает решение, обжаловать такое нарушение нет смысла. Нарушение не уменьшает сроки, в которые налогоплательщик подает возражения или апелляционную жалобу, и сроки, в которые взыскивают налог, пени и штраф в принудительном порядке. Компания не обязана отвечать на требования налогового органа, которые поступили после окончания сроков на проведение налоговых мероприятий.ВАС 57 При этом протоколы допросов, которые провели за пределами сроков, будут считаться допустимыми доказательствами, только если налоговый орган предпринял все меры, чтобы получить их в рамках проверкиЕД-1

UK04_88-91_Chin3(Legal).indd 91

ВАС Постановление Президиума ВАС от 24.01.2012 №E12181/11 А33 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 19.04.2017 по делу № А33-8287/2016

790 Определение КС от 20.04.2017 №E790-О 304 Определение ВС от 27.04.2017 №E304-КГ17-3988 ВАС 57 П. 27 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 №E57 ЕД-1 Письмо ФНС от 23.04.2014 № ЕД-4-2/7970@

Cуды не спешат отменять решения ИФНС только из-за процессуальных нарушений. Но нарушения все равно фиксируйте. Это поможет поставить под сомнение законность решений и дисциплинировать инспекторов

3/15/18 9:53 PM

92

Чиновники Прогноз разрешения дела

Налоговая направила неконкретное требование. Надо ли его выполнять Требование: признать недействительным решение ИФНС, по которому компанию оштрафовали за несообщение сведений налоговому органу. Фабула: ИФНС потребовала от компании на основании статьи 93.1 НК представить документы. Компания отказалась, так как требование неконкретное: ИФНС не указала мероприятие налогового контроля, в рамках которого запрашивает документы, сведения о конкретной сделке и обоснование запроса. Фискалы оштрафовали компанию за несообщение сведений по статье 129.1 НК. Налогоплательщик оспорил штраф в суде. Основная проблема: у судов нет единого подхода, обязана ли компания представлять документы по таким требованиям налоговой. Одни суды встают на сторону налогоплательщика и признают решение ИФНС о привлечении к ответственности недействительным. Они считают, что такого основания, как «проведение мероприятий налогового

контроля вне рамок проведения налоговых проверок», недостаточно, чтобы идентифицировать конкретную сделку, по которой нужны документы. Но чаще суды встают на сторону ФНС, поскольку аргумент налогоплательщика формальный. Статья 93.1 НК не обязывает инспекторов указывать точные сведения о запрашиваемой информации: реквизиты или иные индивидуализирующие признаки документов. ФНС может в силу объективных причин не располагать сведениями о реквизитах первичных учетных документов. Суды указывают, что фискалы могут не указывать в требовании конкретное мероприятие налогового контроля. Налогоплательщик обязан выполнить его и представить документы. В ином случае штраф по статье 129.1 НК обоснован

Позиции судов Компания может не выполнять неконкретное требование ИФНС

Компания обязана выполнить требование ИФНС

30% 70%

Источники: определение Верховного суда от 26.10.2017 по делу № А19-22283/2016, постановления АС Дальневосточного округа от 15.05.2017 по делу № А24-4380/2016, АС Центрального округа от 25.01.2017 по делу № А09-6454/2016, АС Восточно-Сибирского округа от 28.07.2017 по делу № А19-22283/2016 (решения в пользу ИФНС); постановления АС Дальневосточного округа от 21.03.2017 по делу № А51-14515/2016 и Московского округа от 05.03.2015 по делу № А40-118234/14 (решения в пользу налогоплательщика)

UK04_92-92_Chin4(Prognoz).indd 92

3/15/18 9:51 PM

Личное «Пора приравнять подачу жалобы к неуважению к суду» Алексей Елаев, зам. генерального директора «СПАР-Калининград» 96

Блог Зачем вам нужна мотивировка?

Личные вопросы Что поможет не платить налог за давно проданный автомобиль 94

UK04_93-93_Lich0(schmtz).indd 93

96

3/15/18 9:51 PM

94

Личное Личные вопросы

Пришел налог на давно проданный автомобиль. Что поможет избежать суда Чем поможет статья: не платить транспортный налог за чужое имущество.

30 процентов продавцов получают уведомление о налоге на давно проданный транспорт. Если не разобраться с проблемой — инспекция будет взыскивать с вас налог через суд. Что делать в таком случае — читайте в статье.

которых ТС было зарегистрировано на каждого из них. Но бывают случаи, когда лицо получает налоговое уведомление за прошлый год, а продало автомобиль несколько лет назад. Причина может быть не только в ошибке в базе ФНС или что сведения 1 Включите обеспечительный из ГИБДД не поступили в инспекцию. платеж в договор Но и в том, что покупатель не переофорЧтобы заранее избежать ситуаций, когмил технику на себя. да уведомление об уплате налога придет По закону платить налог должен тот, вам, зафиксируйте в договоре купликто числится собственником транспродажи, что дополнительно к цене портного средства в ГИБДД.357 НК Соотпокупки установлен обеспечительный ветственно, покупатель начнет платить платеж на оплату штрафов или налогов, налог не с момента заключения догокоторые могут прийти продавцу. Провора купли-продажи, а с момента, когпишите, что вернете сумму после того, да он переоформил автомобиль на себя как покупатель предъявит документы в ГИБДД. Более того, даже если фако регистрации автомобиля на свое имя. тический пользователь ТС уже уплаЕсли этого не сделали, а затем получитил транспортный налог, но автомобиль ли налоговое уведомление на проданную за ним не зарегистрирован, собственник технику, сделайте следующее. не освобождается от обязанности заплатить налог. Это позиция Конституцион2 Подайте в налоговую заявление ного суда.КС о недостоверной информации Чтобы снять с себя обязанность налов отношении автомобиля гоплательщика, обратитесь в налоговую Транспортный налог нужно оплатить службу через личный кабинет или лично до 1 декабря за весь предыдущий год, в инспекцию по месту жительства. Напив котором владели транспортным средшите заявление, что в уведомлении есть ством (ТС).363 НК Если технику продают неточность или недостоверная инфорв течение налогового периода — года, мация о транспортном средстве. Укажите то налог платят оба собственника исходя свои данные и сведения об автомобиле — из количества полных месяцев, в течение марку, регистрационный номер. Можно 363 НК П. 1 ст. 363 НК

UK04_94-95_Lich2(Likbez).indd 94

357 НК Ч. 1 ст. 357 НК

КС Определение КС от 24.03.2015 №#541-О

3/15/18 9:50 PM

ЮК

№4

95

Как не платить налог за чужое транспортное средство Включите обеспечительный платеж в договор

Подайте в налоговую заявление о недостоверной информации

приложить документы о продаже транспортного средства, но это необязательно. По общему правилу именно инспекция должна выяснять, почему и как произошла ошибка, или доказывать, что должник — это вы. ФНС сделает запрос в ГИБДД и уточнит информацию об автомобиле. Не игнорируйте налоговые уведомления об уплате налога, даже если понимаете, что они ошибочны. Если не придете и не напишете заявление о неточности в уведомлении, ИФНС начислит на сумму налога пени, а затем обратится в суд. Дело может закончиться принудительным взысканием и запретом выезжать за границу. Выяснить, на кого зарегистрировано транспортное средство, можно либо в МРЭО ГИБДД либо с помощью специального сервиса на сайте автоинспекции гибдд.рф/check/auto. Если машина все еще зарегистрирована на продавца, переходите к следующему шагу.

3 Обратитесь в ГИБДД Новый собственник автомобиля должен обратиться в ГИБДД, чтобы перерегистрировать его на себя.605 Срок — 10 дней 605 П. 56.1 Административного регламента, утв. приказом МВД от 07.08.2013 №#605 «Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по регистрации

UK04_94-95_Lich2(Likbez).indd 95

Обратитесь в ГИБДД с заявлением о прекращении регистрации ТС

Возьмите справку для налоговой о смене собственника ТС

после покупки.938, 1001 Если он этого не сделал, обратитесь в регистрационное подразделение ГИБДД. Заполните заявление установленного образца о прекращении регистрации ТС.605-1 Такое заявление подается после 10 суток с момента заключения сделки куплипродажи при условии, что его не подал новый владелец.МВД Кроме заявления понадобится документ, удостоверяющий личность, при необходимости доверенность от собственника и копия документа, который подтверждает переход права собственности, например копия договора купли-продажи. Сотрудник ГИБДД проверит информацию о машине и внесет изменения в базу данных. Если необходимо, сразу же выдаст справку для налогового органа, что вы не являетесь владельцем автомобиля. Если автомобиль принудительно снимут с учета, будет рисковать уже покупатель. В случае прекращения регистрации номера автомобиль и документы на него объявляют в розыск.605-2 Штраф физическому лицу за нарушение правил госрегистрации транспортных средств составляет до 2 тыс. руб.19.22КоАП

1001П. 4 приказа МВД автомототранспортных от 24.11.2008 №#1001 «О посредств и прицепов к ним» рядке регистрации транспорт938 П. 3 постановления Правительных средств» ства от 12.08.1994 №#938 «О государственной регистрации ав- 605-1 Приложение №1 к Админитомототранспортных средств стративному регламенту, утв. и других видов самоходной приказом МВД от 07.08.2013 техники на территории РФ» №#605

МВД П. 60.4 Административного регламента, утв. приказом МВД от 07.08.2013 №#605 605-2 П. 61 Административного регламента, утв. приказом МВД от 07.08.2013 №#605 19.22КОАП П. 1 ст. 19.22 КОАП

3/15/18 9:50 PM

96

law.ru/blog

Зачем вам нужна мотивировка? Почему важно: многие юристы против «процессуальной революции».

Алексей Елаев Зам. генерального директора по правовым вопросам «СПАР-Калининград»

Настоящий стандарт доказывания по уголовным делам в России не «вне всяких сомнений», а «вроде он». Так же и по гражданским спорам: фактически это «документов для решения хватает». По делам об административных правонарушениях и вовсе — «организация у вас большая, штраф заплатите — не обеднеете» или «полицейский врать не будет». Именно поэтому у нас никто не любит теорию — и так всем все понятно. Или вы хотите мотивов? Из красивых журналов по праву их точно не будет. Обвинительное заключение вам вручалось, копия искового рассылалась, а не рассылалась — могли и в деле почитать. Хотя зачем вам

обвинительное заключение? Что, и так не знаете, чего натворили? Тем более не нужно ничего мотивировать в апелляции и кассации. Вы что, сомневаетесь в компетенции судей? С какой стати судьи должны вам, простому смертному, свои действия объяснять? А госпошлину заплатите полностью, судьи же трудились, дела ваши читали. Вообще давно пора приравнять подачу апелляционной жалобы к проявлению явного неуважения к суду и лишать за это адвокатского статуса. Шутка, конечно, ad absurdum, но риторика кликуш от законотворчества предельно понятна. Можно много говорить о том, что «простому народу мотивировка не нужна». Но тогда правосудие превращается в простой произвол, не позволяющий предполагать, какое именно поведение является правомерным.

Читайте полный текст Алексея Елаева https://www.law.ru/ blog/21280-zachem-vam-nujna-motivirovka

Пишите посты о наболевшем и о том, что считаете важным. Если не хотите писать, комментируйте посты коллег, им важно ваше мнение. Лучшие посты опубликуем в журнале Станьте блогером на сайте журнала — law.ru/blog

UK04_96_Lich3(blog).indd 96

3/15/18 9:49 PM

UK04_Cover.indd Custom V 2

3/15/18 9:48 PM

Журнал издает медиагруппа

4

№ 4 Практический журнал для юриста

Апрель 2018

Апрель 2018

Как дискредитировать доказательства

Сайт журнала: law.ru

Доказательства, поставка, аффилированность, проверки

46

От каких стереотипов в договорах поставки нужно отказаться

Верховный суд хочет достичь оптимизации за счет граждан

26

38

У банка отозвали лицензию: FAQ для юриста

64

Электронная версия: e.law.ru

UK04_Cover.indd Custom V

3/15/18 9:48 PM