ООО : ответы квалифицированных юристов - Пробная глава

В п. 2 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ говорится, что уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 1 июля 2009 г., должны быть приведены в соответствие с частью первой Гражданского кодекса РФ и Законом об ООО в редакции вышеуказанного закона. Понятно, что означает «приведение в соответствие» устава. А вот зачем обществу, которое было создано до 1 июля 2009 г., «приводить в соответствие» учредительный договор, который уже был исполнен и прекратил свое действие в момент создания общества? Как можно вносить изменения в уже недействующий договор? Общества с ограниченной ответственностью, созданные до 1 июля 2009 г., обязаны привести свои уставы и учредительные договоры в соответствие с изменениями, внесенными в законодательство об ООО Федеральным законом от 30.12.2008 № 312ФЗ (далее – Закон № 312-ФЗ). Изменения, внесенные Законом № 312-ФЗ в часть первую ГК РФ и Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО), коснулись ряда норм законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, которые имеют существенное значение при разработке учредительных документов ООО. Указанные изменения вступили в силу 1 июля 2009 г. (п. 1 ст. 5 Закона № 312-ФЗ) и распространяются в том числе и на ООО, созданные до этой даты. В соответствии с п. 2 ст. 5 Закона № 312-ФЗ такие общества должны будут привести уставы и учредительные договоры в соответствие с новыми редакциями части первой ГК РФ и Закона об ООО. Точный срок приведения документов в соответствие с требованиями изменившегося законодательства не установлен (ч. 2 ст. 5 Закона № 312-Ф3 в редакции Федерального закона от 17.12.2009 № 310-Ф3). Независимо от внесения в устав и учредительный договор соответствующих изменений эти документы со дня вступления в силу Закона № 312-ФЗ будут применяться в части, не противоречащей ГК РФ и Закону об ООО (п. 3 ст. 5 Закона № 312-ФЗ).

81

С 1 июля 2009 г. единственным учредительным документом общества является его устав (пп. «б» п. 5 ст. 3 Закона № 312-ФЗ). Учредительный договор перестанет быть учредительным документом общества, но его наличие останется обязательным – только уже в качестве договора об учреждении общества (п. 4 ст. 3 Закона № 312-ФЗ). До вступления в силу Закона № 312-ФЗ учредительный договор является учредительным документом ООО, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования. При этом учредительный договор должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Согласно общему правилу, закрепленному в ст. 408 ГК РФ, обязательство, возникающее в том числе из договора (п. 2 ст. 307 ГК РФ), прекращается его надлежащим исполнением. Возникающие из учредительного договора обязательства участников общества, связанные с его учреждением, не являются исключением и прекращаются надлежащим исполнением. Однако в соответствии с нормами Закона об ООО функции учредительного договора (договора об учреждении) ООО не ограничиваются регулированием отношений между участниками общества по его созданию. Ряд положений указанного документа сохраняет значение на протяжении всего срока существования общества (см., например, п. 1 ст. 12 Закона об ООО, п.п. 3, 4, 7 ст. 3 Закона № 312-ФЗ). Поэтому по смыслу законодательства об обществах с ограниченной ответственностью (как в прошлой редакции, так и в редакции, действующей с 1 июля 2009 г.) учредительный договор (договор об учреждении) не может считаться прекращенным даже после создания общества и исполнения его участниками соответствующих обязательств. Кроме того, необходимо учитывать, что с 1 июля 2009 г. из перечня сведений, подлежащих обязательному отражению в уставе, исключены данные о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества (пп. «в» п. 5 ст. 3 Закона № 312-ФЗ).

82

С 1 июля 2009 г. эти сведения включаются в ЕГРЮЛ (пп. «б» п. 1 ст. 4 Закона об ООО). Внесение в ЕГРЮЛ соответствующих записей осуществляется регистрирующими органами именно на основании учредительных договоров соответствующих обществ в редакции, действующей на момент государственной регистрации изменений, вносимых в уставы обществ с ограниченной ответственностью в целях приведения их в соответствие с новыми редакциями ГК РФ и Закона об ООО (п. 5 ст. 5 Закона № 312-ФЗ). Таким образом, несмотря на то что с 1 июля 2009 г. договор об учреждении общества не относится к учредительным документам ООО, указанный документ также подлежит изменению с целью приведения его положений в соответствие с законодательством. В частности, если в учредительном договоре общества не содержится данных о номинальной стоимости доли каждого из участников общества, то эти сведения необходимо туда внести.

Необходимо ли вносить изменения в устав общества с ограниченной ответственностью (далее – общество) в связи со вступлением в силу Закона № 312-ФЗ в случае, если общество имеет единственного участника, который также является и генеральным директором общества? Если положения устава общества после 1 июля 2009 г. не отвечают требованиям, предъявляемым законом, они подлежат приведению в соответствие с изменившимся законодательством независимо от количества участников общества, в том числе если оно имеет единственного участника, который одновременно является генеральным директором. Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 312-ФЗ) вступил в силу с 1 июля 2009 г. (п. 1 ст. 5). Часть 2 ст. 5 Закона № 312-ФЗ устанавливает, что уставы и учредительные договоры обществ, созданных до дня вступления в силу Закона № 312-ФЗ, подлежат приведению в соответствие с частью первой ГК РФ (в редакции Закона № 312-ФЗ) и Федераль83

ным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции Закона № 312-ФЗ). Точный срок приведения уставов в соответствие с требованиями изменившегося законодательства не установлен (ч. 2 ст. 5 Закона № 312-Ф3 в редакции Федерального закона от 17.12.2009 № 310Ф3). Это нужно сделать при первом изменении устава общества. Изменения, внесенные в часть первую Гражданского кодекса РФ и Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО), коснулись в том числе и тех норм законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, которые имеют существенное значение при разработке устава ООО. Так, данные о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества исключены из перечня сведений, подлежащих обязательному отражению в уставе (пп. «в» п. 5 ст. 3 Закона № 312-ФЗ). Эти сведения будут включаться в Единый государственный реестр юридических лиц (пп. «б» п. 1 ст. 4 Закона № 312-ФЗ). Устав общества в последней редакции, определяемой выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, сможет до момента внесения соответствующих изменений в государственный реестр подтверждать права единственного участника на распоряжение принадлежащей ему долей (п. 7 ст. 5 Закона № 312-ФЗ).

Необходимо ли обществу с ограниченной ответственностью в составе документов, предоставляемых для продления срока действия лицензии на розничную торговлю алкогольной продукцией (г. Москва), предоставлять и учредительные документы с учетом требований Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ? Для продления срока действия лицензии на розничную торговлю алкогольной продукцией необходимо подать в лицензирующий орган соответствующее заявление, а также предоставить справку налогового органа об отсутствии задолженности по уплате налогов и сборов и копию документа об уплате лицензионного сбора. Предоставлять иные документы, в том числе и учредительные документы, не нужно.

84

Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (далее – Закон № 171-ФЗ) установлено общее требование о лицензировании деятельности, связанной с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. В соответствии с п. 2 ст. 18 Закона № 171-ФЗ подлежит лицензированию и такой вид деятельности, как розничная продажа алкогольной продукции. Лицензии на розничную продажу алкогольной продукции выдаются субъектами РФ в установленном ими порядке только организациям (п. 10 ст. 18 Закона № 171-ФЗ). Согласно п. 17 ст. 19 Закона № 171-ФЗ срок действия лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции продлевается по просьбе организации на основании представляемых ею в лицензирующий орган заявления в письменной форме, справки налогового органа об отсутствии задолженности по уплате налогов и сборов и копии документа об уплате лицензионного сбора. Аналогичная норма содержится и в Законе г. Москвы от 20.12.2006 № 64 «О лицензировании и декларировании розничной продажи алкогольной продукции» (далее – Закон № 64), который регулирует правовые отношения, возникающие между лицензирующим органом и юридическими лицами в связи с осуществлением лицензирования и декларирования розничной продажи алкогольной продукции на территории города Москвы (ст. 1 Закона № 64). Так, ч. 1 ст. 9 Закона № 64 установлено, что продление срока действия лицензии осуществляется на основании заявления лицензиата с указанием срока продления лицензии, не превышающего пяти лет. Заявление о продлении срока действия лицензии представляется лицензиатом в лицензирующий орган не позднее, чем за один месяц до окончания срока действия лицензии. К заявлению прилагаются справка налогового органа об отсутствии задолженности по уплате налогов и сборов и копия документа об уплате лицензионного сбора. Требовать от лицензиата иные документы не допускается. Копии же учредительных документов (устав, а также учредительный договор, если его наличие предусмотрено федеральным 85

законодательством) представляются соискателем для получения лицензии (пп. 2 ч. 3 ст. 5 Закона № 64). По вопросу вступления в силу и применения Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ» (далее – Закон № 312-ФЗ) необходимо отметить следующее. Пункт 1 ст. 5 Закона № 312-ФЗ устанавливает, что Закон № 312ФЗ вступил в силу с 1 июля 2009 г., а уставы и учредительные договоры обществ, созданных до дня вступления в силу Закона № 312-ФЗ, подлежат приведению в соответствие с частью первой ГК РФ (в редакции Закона № 312-ФЗ) и Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции Закона № 312-ФЗ) (п. 2 ст. 5 Закона № 312ФЗ в редакции Федерального закона от 17.12.2009 № 310-Ф3).

Каковы требования к подаваемым на перерегистрацию документам? Какова сумма госпошлины? Нужна ли выписка из ЕГРЮЛ, что нужно заверить у нотариуса? Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в соответствии с п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в регистрирующий орган представляются следующие документы: – подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме № Р13001 (утверждена постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439) (далее – Заявление); – решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица. Таким документом является протокол общего собрания участников общества (п. 6 ст. 37 Закона об ООО); – учредительные документы в новой редакции или изменения к ним (допустимы оба варианта); 86

– документ (оригинал) об уплате государственной пошлины. В соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ размер государственной пошлины за регистрацию изменений в учредительные документы составляет 400 рублей. Как видно из этого перечня, выписка из ЕГРЮЛ в нем не указана, следовательно, предоставлять ее не нужно. Согласно п. 4 постановления Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» ФНС РФ разрабатывает и направляет для утверждения в Минфин России формы документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также, по согласованию с Минфином России, разрабатывает методические разъяснения по порядку заполнения таких документов. Во исполнение указанного постановления приказом ФНС РФ от 01.11.2004 № САЭ-3-09/16@ утверждены Методические разъяснения по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица (далее – Методические разъяснения). Часть IV Методических разъяснений устанавливает порядок заполнения заявления по форме № Р13001. В силу п. 3.7 части IV при изменении иных сведений, содержащихся в учредительных документах юридического лица, знаком «V» отмечается п. 2.7 заявления «Сведения об изменениях иных положений учредительных документов». При этом перечень изменяемых сведений указывается на отдельном листе, который подписывается заявителем и является составной частью заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (см. также постановления ФАС Московского округа от 16.02.2006 № КГ-А40/346-06, ФАС Северо-Западного округа от 24.04.2008 № А66-7097/2007). При представлении в регистрирующий орган заявления заполняются только те листы приложений к нему, которые содержат сведения, подлежащие изменению. Представление незаполненных листов к заявлению не требуется. Согласно п. 4 ст. 9 Закона № 129-ФЗ регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов для госу87

дарственной регистрации изменений в учредительные документы, кроме документов, перечисленных выше. Таким образом, установленный ст. 17 Закона № 129-ФЗ перечень документов, представляемых для государственной регистрации изменений в учредительные документы общества, является исчерпывающим. Однако иногда на практике регистрирующий орган требует еще какие-либо иные документы. В соответствии со ст. 23 Закона № 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных Законом № 129-ФЗ необходимых для государственной регистрации документов. Поэтому, если вам откажут в государственной регистрации изменений в устав ООО на основании отсутствия какого-либо документа, не предусмотренного ст. 17 Закона № 129-ФЗ, такой отказ может быть обжалован в судебном порядке (п. 5 ст. 23 Закона № 129-ФЗ, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 30.10.2008 № Ф08-6485/2008). В силу пп. «а» п. 1.3 ст. 9 Закона № 129-ФЗ заявление может подписать руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. В силу п. 1.2 ст. 9 Закона № 129-ФЗ подпись уполномоченного лица должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (письмо МНС РФ от 20.09.2004 № 09-0-10/3733). Указанное заявление может быть представлено в регистрирующий орган как непосредственно, так и направлено почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения (п. 1 ст. 9 Закона № 129-ФЗ, а также письмо ФНС РФ от 08.02.2007 № 09-1-03/567@).

В связи с вступлением в силу новой редакции Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» все ООО должны привести свои уставы в соответствие с новой редакцией закона и осуществить их регистрацию. Какие санкции могут быть применены к ООО, которые не осуществят данные действия?

88

Законодательством не предусмотрены санкции для ООО, которые не приведут учредительные документы в соответствие с новыми редакциями части первой Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ). Законом прямо не предусмотрено возможности ликвидации ООО, которые не привели свои уставы в соответствие с новой редакцией закона и не осуществили регистрацию таких изменений в срок до конца текущего года. Изменения, внесенные Федеральным законом от 30.12.2008 № 312-ФЗ (далее – Закон № 312-ФЗ) в часть первую ГК РФ и Закон № 14-ФЗ, коснулись ряда норм законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, которые имеют существенное значение при разработке учредительных документов ООО. Указанные изменения вступили в силу 1 июля 2009 г. (п. 1 ст. 5 Закона № 312-ФЗ) и распространяются в том числе и на ООО, созданные до этой даты. В соответствии с п. 2 ст. 5 Закона № 312-ФЗ такие общества должны привести уставы и учредительные договоры в соответствие с новыми редакциями части первой ГК РФ и Закона № 14-ФЗ. Срок приведения уставов в соответствие с требованиями изменившегося законодательства – 1 января 2010 г. – Федеральным законом от 17.12.2009 № 310-Ф3 отменен. Это можно сделать в любое время при первом изменении устава общества. Поэтому никакие санкции для ООО, которые не внесли изменения в устав и учредительный договор и не зарегистрировали их до 1 января 2010 г., не предусмотрены.

89