Раздел 1. Понятие, история и источники международного права
Предварительные замечания
1 Международное право является сложно определяемой областью права.
Оспаривалось даже его качество права1. И если наше учебное пособие положительно отвечает на вопрос о правовом качестве международного права с учетом практики и господствующей теории2, это отнюдь не затрагивает понятийных и структурных особенностей правопорядка (см. абз. 2 и след.). С определением и квалификацией международного права тесно связаны вопросы сферы его действия и значимости, его основных правил и его (оспариваемого) единства (см. абз. 61 и след.). Для прояснения названных основополагающих вопросов необходимо обратиться к исследованию исторического развития международного права и концепции науки международного права (см. абз. 88 и след.). Для понимания сущности и действия международного права в первую очередь надлежит рассмотреть его правовые источники, особенно право договоров (см. абз. 113 и след.). .
I. Понятие и сфера действия международного права 1. Понятие и особенности международного права
а) Исходные положения и проблемы определения понятия
2 Несмотря на то что статьи 25, 59 (предл. 1 абз. 1) и 100 (абз. 2) Основного
закона ФРГ предполагают понятие международного права, тем не менее общепризнанной дефиниции международного права не существует. Определение понятия, представленного в отрыве от правовых источников, субъектов или предмета регулирования этого правопорядка, не вносит ясности. Лишь комбинация указанных элементов может служить исходным положением, достаточным для определения понятия (см. абз. 22 и след.). Во-первых, если ориентироваться только на правовые источники меж3 дународного права, становится очевидным замкнутый характер такого подхода. Связь субъектов международного права с правом, берущим начало в формах его проявления, предполагает существование правопорядка, устанавливающего правовые источники и придающего им соответствующее действие. Даже абз. 1 ст. 38 Статута Международного суда, который указывает применимое при разрешении спора право (право международ1
2
4
См.: Austin, Lectures on Jurisprudence, or the Philosophy of Positive Law, Bd I, 5. Aufl (hrsgg v Campbell) 1911, 182: «laws improperly so called»; см. также абз. 62. Кроме того, см.: Zemanek, The Legal Foundation of the International System, RdC 266 (1997IV) 9 (37f); Steiger, Völkerrecht, in: Brunner/Conze/Koselleck (Hrsg), Geschichtliche Grundbegriffe, Bd 7, 1992, 97 ff. Возможность принудительного исполнения нормы не определяет ее качества права. Реализация права не является определяющим фактором для его действительности. Право есть право, даже если оно трудно реализуемо.
Вольфганг Граф Витцтум