Госзакупки : новые правила игры - Побная глава

Общие положения В какой форме необходимо бюджетному заказчику (МУП, ФГУП) проводить выбор поставщика материалов и услуг, например для реконструкции уличного освещения (как на федеральных, так и на муниципальных дорогах): в форме аукциона, конкурса или открытого электронного аукциона? Согласно ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ) размещение заказа может осуществляться: 1) путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме; 2) без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика). Решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномоченным органом (далее – заказчик) в соответствии с положениями Закона № 94-ФЗ (ч. 3 ст. 10 Закона № 94-ФЗ). При этом размещение заказа без проведения торгов возможно только в случаях, предусмотренных Законом № 94-ФЗ (ч. 2 ст. 10 Закона № 94-ФЗ). Критерием возможности размещения заказа без проведения торгов может быть цена государственного или муниципального контракта (далее – контракт). Так, в соответствии с п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ заказчик может предложить заключить контракт либо иной гражданскоправовой договор единственному поставщику (исполнителю, подрядчику), если цена такого контракта (договора) не превышает предельный размер расчетов наличными деньгами в РФ 3

между юридическими лицами по одной сделке – 100 000 рублей согласно указанию ЦБР от 20.06.2007 № 1843-У. Заказчик вправе размещать у единственного поставщика заказ на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг в течение квартала только на указанную сумму. Иные случаи размещения заказа у единственного поставщика, при которых цена государственного или муниципального контракта не имеет значения, перечислены в ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ. Размещение заказа путем запроса котировок цен товаров, работ, услуг заказчик вправе осуществлять в случаях, если цена контракта не превышает 500 000 рублей (ч. 2 ст. 42 Закона № 94-ФЗ). При этом согласно ч. 3 ст. 42 Закона № 94-ФЗ заказчик не вправе осуществлять размещение заказа путем запроса котировок на поставку одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг в течение квартала на сумму более указанной выше. В случаях, перечисленных в ч.ч. 5, 6 ст. 42, ст. 53 Закона № 94-ФЗ, заказчик вправе осуществлять размещение заказа путем запроса котировок цен товаров, работ, услуг независимо от цены контракта, однако описанный случай под исключения не подпадает. В обоих случаях следует учитывать, что согласно ч. 6.1 ст. 10 Закона № 94-ФЗ под одноименными товарами, одноименными работами, одноименными услугами понимаются товары, работы, услуги, относящиеся к одной группе в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов. На сегодняшний день такая номенклатура не утверждена. До ее утверждения под одноименными товарами, одноименными работами, одноименными услугами понимаются аналогичные по техническим и функциональным характеристикам товары, работы, услуги, которые могут отличаться друг от друга незначительными особенностями (деталями), не влияющими на качество и основные потребительские свойства товаров, результатов работ, услуг, являются однородными по своему потребительскому назначению и могут быть взаимозаменяемыми (ч. 19 ст. 65 Закона № 94-ФЗ).

4

Если сумма контракта предполагается выше 500 000 рублей, по общему правилу проведение торгов при размещении заказа является обязательным. Частями 4, 4.1 и 4.2 ст. 10 Закона № 94-ФЗ установлены ограничения для заказчика по выбору формы проведения торгов. Так, в соответствии с ч. 4 ст. 10 Закона № 94-ФЗ размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, которые, соответственно, производятся, выполняются, оказываются не по конкретным заявкам заказчика, для которых есть функционирующий рынок и сравнивать которые можно только по их ценам, осуществляется путем проведения аукциона. Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона (далее – Перечень), утвержден распоряжением Правительства РФ от 27.02.2008 № 236-р. Если товары, работы, услуги включены в Перечень, размещение заказов на поставки таких товаров, выполнение таких работ, оказание таких услуг осуществляется путем проведения открытого аукциона в электронной форме (ч.ч. 4, 4.2 ст. 10 Закона № 94-ФЗ). Однако Законом № 94-ФЗ не установлен запрет на возможность размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, включенных в Перечень, путем проведения запроса котировок или у единственного поставщика при соблюдении ограничений для использования данных процедур, установленных Законом № 94-ФЗ (письмо Минэкономразвития России от 08.08.2007 № 11812-КА/Д04). Кроме того, в силу ч. 4.1 ст. 10 Закона № 94-ФЗ путем проведения открытого аукциона в электронной форме осуществляется размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, в том числе автомобильных дорог, а также временных построек, киосков, навесов и других подобных построек, для государственных или муниципальных нужд. Под объектами капитального строительства в ч. 4.1 ст. 10 Закона № 94-ФЗ понимаются здания, строения, сооружения, объекты, строительство которых не завершено, за исключением вре5

менных построек, киосков, навесов и других подобных построек (письмо Минэкономразвития России от 18.01.2008 № Д04-97). Размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, осуществляется в форме конкурса и открытого аукциона в электронной форме (ч. 4.1 ст. 10 Закона № 94-ФЗ). Понятие «искусственные дорожные сооружения» определено в п. 3 ст. 3 Федерального закона от 08.11.2007 № 257-ФЗ «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», а объекты капитального строительства, относящиеся к особо опасным и технически сложным, перечислены в ч. 1 ст. 48.1 ГрК РФ. В частности, к таким объектам относятся линии электропередачи и иные объекты электросетевого хозяйства напряжением 330 киловольт и более (п. 4 ч. 1 ст. 48.1 ГрК РФ). При этом заказчик также вправе осуществлять размещение заказа на выполнение работ, указанных в ч. 4.1 ст. 10 Закона № 94-ФЗ, путем проведения запроса котировок или у единственного поставщика при соблюдении ограничений для использования данных процедур, установленных Законом № 94-ФЗ (письмо Минэкономразвития России и ФАС России от 29.04.2008 № 5683-АП/Д05/АЦ/10328). Как видим, в каждом конкретном случае решение о способе размещения заказа должно приниматься заказчиком отдельно, исходя из суммы контракта и характера поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг. Это касается и работ, указанных в запросе, поскольку определить, входят ли они в Перечни, происходят ли при их выполнении строительство, ремонт, реконструкция объектов капитального строительства, относятся ли такие объекты к особо опасным и технически сложным, можно только исходя из их конкретного состава. К сведению. Необходимо учитывать, что в соответствии с ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите 6

конкуренции» запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов. Соответственно, можно сделать вывод, что объединение в предмете одного контракта товаров, работ, услуг разноименных, но технологически и функционально связанных между собой, допускается.

В пределах какой суммы разрешено осуществлять закупки для государственных нужд без проведения торгов? Согласно ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ) размещение заказа может осуществляться: 1) путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме; 2) без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика). При этом размещение заказа без проведения торгов возможно только в случаях, предусмотренных Законом № 94-ФЗ (ч. 2 ст. 10 Закона № 94-ФЗ). При этом критерием возможности размещения заказа без проведения торгов может быть цена государственного или муниципального контракта. Так, заказчик, уполномоченный орган вправе осуществлять размещение заказа путем запроса котировок цен товаров, работ, услуг в случаях, если цена государственного или муниципального контракта не превышает 500 000 рублей (ч. 2 ст. 42 Закона № 94-ФЗ). При этом согласно ч. 3 ст. 42 Закона № 94-ФЗ заказчик, уполномоченный орган не вправе осуществлять размещение заказа путем запроса котировок на поставку одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг на сумму более чем 500 000 рублей в течение квартала.

7

Кроме того, в случаях, перечисленных в ч.ч. 5, 6 ст. 42, ст. 53 Закона № 94-ФЗ заказчик, уполномоченный орган вправе осуществлять размещение заказа путем запроса котировок цен товаров, работ, услуг независимо от цены контракта. В соответствии с п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ заказчик может предложить заключить государственный или муниципальный контракт либо иной гражданско-правовой договор единственному поставщику (исполнителю, подрядчику), если цена такого контракта (договора) не превышает предельный размер расчетов наличными деньгами в РФ между юридическими лицами по одной сделке. Также заказчик вправе в течение квартала размещать заказы на указанную сумму у единственного поставщика на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг. Расчеты наличными деньгами в РФ между юридическими лицами, а также между юридическим лицом и гражданином, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее – индивидуальный предприниматель), между индивидуальными предпринимателями, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тысяч рублей (Указание ЦБР от 20.06.2007 № 1843-У). Иные случаи размещения заказа у единственного поставщика, при которых цена государственного или муниципального контракта не имеет значения, перечислены в ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ. При этом следует учитывать, что согласно ч. 6.1 ст. 10 Закона № 94-ФЗ под одноименными товарами, одноименными работами, одноименными услугами понимаются товары, работы, услуги, относящиеся к одной группе товаров, работ, услуг в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов. На сегодняшний день такая номенклатура не утверждена. До утверждения такой номенклатуры под одноименными товарами, одноименными работами, одноименными услугами понимают8

ся аналогичные по техническим и функциональным характеристикам товары, работы, услуги, которые могут отличаться друг от друга незначительными особенностями (деталями), не влияющими на качество и основные потребительские свойства товаров, результатов работ, услуг, являются однородными по своему потребительскому назначению и могут быть взаимозаменяемыми (ч. 19 ст. 65 Закона № 94-ФЗ).

На какой срок заключается государственный контракт? Можно ли указывать в государственном контракте, что он вступает в силу с момента заключения и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по контракту, или нужно ограничивать период действия контракта концом года? Государственный контракт может быть заключен на срок до трех лет в пределах доведенных лимитов бюджетных обязательств либо сверх этого срока – в установленных законом случаях. Срок действия государственного контракта должен быть определен при размещении заказа путем указания календарных дат или периода времени исполнения обязательств по нему.

Обоснование вывода Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ). Данный закон основывается на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации и Бюджетного кодекса Российской Федерации (ч. 1 ст. 2 Закона № 94-ФЗ). В силу ч. 2 ст. 9 Закона № 94-ФЗ государственный и муниципальный контракт (далее – контракт) заключается в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ) и иными федеральными законами с учетом положений Закона № 94-ФЗ. При этом сам Закон № 94-ФЗ не устанавливает требований к определению продолжительности срока действия государствен9

ного контракта, однако такие ограничения вытекают из положений Бюджетного кодекса Российской Федерации (БК РФ). В силу п. 2 ст. 72 БК РФ государственные (муниципальные) контракты заключаются и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, кроме случаев, установленных п. 3 данной статьи. Данную норму следует понимать исходя из определения, данного в ст. 6 БК РФ. Лимит бюджетных обязательств – объем прав в денежном выражении на принятие бюджетным учреждением бюджетных обязательств и (или) их исполнение в текущем финансовом году (текущем финансовом году и плановом периоде). Текущий финансовый год – год, в котором осуществляется исполнение бюджета, составление и рассмотрение проекта бюджета на очередной финансовый год (очередной финансовый год и плановый период). Очередной финансовый год – год, следующий за текущим финансовым годом. Плановый период – два финансовых года, следующие за очередным финансовым годом. На основании п. 3 ст. 219 БК РФ бюджетные данные (в том числе лимиты бюджетных обязательств) доводятся в установленном порядке до главных распорядителей (распорядителей) и получателей средств федерального бюджета на текущий финансовый год и плановый период. Пункт 3 ст. 72 БК РФ устанавливает следующие случаи, при которых государственные (муниципальные) контракты могут заключаться на срок, превышающий срок действия лимитов бюджетных обязательств: 1) В случае, если предметами государственного (муниципального) контракта являются поставка товаров в соответствии с государственной программой вооружения, утверждаемой Президентом Российской Федерации, а также выполнение работ, оказание услуг, длительность производственного цикла выполнения, оказания которых превышает срок действия утвержденных лимитов бюджетных обязательств, такие государственные (муниципальные) контракты могут заключаться в пределах средств, установленных на соответствующие цели долгосрочными целевыми про10

граммами (проектами) и государственной программой вооружения, утверждаемой Президентом Российской Федерации, на срок реализации указанных программ (проектов), а также в соответствии с решениями Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрации, принимаемыми в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации. Такой порядок установлен Правилами принятия решений о заключении долгосрочных государственных (муниципальных) контрактов на выполнение работ (оказание услуг) с длительным производственным циклом, утвержденными постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2007 г. № 978; 2) Государственные или муниципальные заказчики вправе заключать государственные или муниципальные энергосервисные договоры (контракты), в которых цена определена как процент от стоимости сэкономленных энергетических ресурсов, на срок, превышающий срок действия утвержденных лимитов бюджетных обязательств. Расходы на оплату таких договоров (контрактов) планируются и осуществляются в составе расходов на оплату соответствующих энергетических ресурсов (услуг на их доставку). На основании данных норм Минфин России в письме от 26.10.2008 № 02-03-0/3290 разъяснил, что государственные заказчики вправе принимать бюджетные обязательства, в том числе путем заключения государственных контрактов (договоров): – на срок до трех лет в пределах доведенных лимитов бюджетных обязательств; – на срок, превышающий три года, в пределах объема соответствующего расходного обязательства в рамках федеральных целевых программ и в случае принятия отдельного решения Правительства Российской Федерации) по государственным контрактам (договорам) на выполнение работ (оказание услуг) с длительным производственным циклом. Что касается определения начала и окончания срока действия, то прежде всего необходимо помнить, что согласно ст. 190 ГК РФ 11

установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Таким образом, указание, что контракт (договор) действует «до полного исполнения сторонами своих обязательств по контракту», не будет являться надлежащим определением срока его действия. Действие договора регулируется также ст. 425 ГК РФ. Согласно п. 1 данной статьи договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения, т.е. отдельное указание на это в договоре (контракте) не является обязательным. Согласно п. 3 этой же статьи законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. При этом окончание срока действия договора в любом случае не освобождает стороны от ответственности за его нарушение (п. 4 ст. 425 ГК РФ). В свете приведенного выше указания ГК РФ, что по общему правилу срок действия договора определяется сроком исполнения обязательств по нему, следует обратить внимание на указания Закона № 94-ФЗ относительно определения данных сроков при размещении заказа. Так, по итогам конкурса контракт заключается на условиях, указанных в заявке победителя и в конкурсной документации (ч. 3 ст. 29 Закона № 94-ФЗ), которая должна содержать, в том числе условие о сроках (периодах) поставки товара, выполнения работ, оказания услуг и о форме, сроках и порядке их оплаты (п. 4, п. 4.2 ч. 4 ст. 22 Закона № 94-ФЗ). По итогам аукциона контракт заключается по цене, предложенной победителем аукциона, на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона и документации об аукционе (ч. 3 ст. 38 Закона № 94-ФЗ), которая также должна содержать условие о сроках (периодах) поставки товара, выполне12

ния работ, оказания услуг и о форме, сроках и порядке их оплаты (ч. 4 ст. 34, п.п. 4, 4.2 ч. 4 ст. 22 Закона № 94-ФЗ). При запросе котировок контракт заключается по цене, предложенной в котировочной заявке победителя, на условиях, предусмотренных извещением о запросе котировок (ч. 8 ст. 47 Закона № 94-ФЗ), которое тоже должно содержать сведения о сроках поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг и о сроке и условиях их оплаты (п. 6, п. 10 ст. 43, ч. 2 ст. 45 Закона № 94-ФЗ). Таким образом, срок действия контракта определяется уже при размещении заказа, и условие о нем является существенным условием контракта.

Планируется продлить срок государственного контракта в связи с недопоставкой. Цена изменяться не будет. Можно ли продлить срок государственного контракта? Изменение срока действия государственного контракта в связи с нарушением по вине поставщика сроков поставки товаров противоречит действующему законодательству.

Обоснование вывода Единый порядок размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (далее – размещение заказа), к которым относятся и потребности государственных бюджетных учреждений в товарах, работах, услугах, установлен Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ). По общему правилу, при заключении и исполнении государственного контракта (далее – контракт) изменение условий контракта, перечисленных в ч. 5 ст. 9 Закона № 94-ФЗ, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ч.ч. 6–6.6 и 8.1 той же статьи. Ряд перечисленных в ч. 5 ст. 9 Закона № 94-ФЗ норм этого закона указывает на необходимость заключения контракта на ус13