Глава I. Понятие и правовая природа реорганизации, ее основные формы, этапы
§ 3. Особенности реорганизации хозяйственных обществ 1.1. Добровольный и принудительный порядок реорганизации Известно, что хозяйственными обществами являются акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью. При этом последние не являются предметом настоящего исследования, поскольку, как справедливо было указано в пп. 4.1.4. Концепции, данная организационно-правовая форма не получила практического распространения. Законопроектом предусмотрена новая редакция ст. 66 ГК РФ, согласно п. 4 которой хозяйственные товарищества и общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью (п. 42 ст. 1). Процесс реорганизации акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью осуществляется на основании ГК РФ, ФЗ «Об АО», ФЗ «Об ООО» и ФЗ «О защите конкуренции». В процессе их реорганизации есть много общего, но есть и свои особенности, обусловленные различиями в правовой природе их организационно-правовых форм, а следовательно, и возникновении, изменении или прекращении корпоративных правоотношений при проведении их реорганизации. По общему правилу, реорганизация хозяйственных обществ может проходить как в добровольном, так и в принудительном порядке. В первом случае реорганизация общества осуществляется на основании решения его акционеров (участников) и проводится в любой из перечисленных выше и установленных законом форм. В акционерном обществе в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 48 ФЗ «Об АО» такое решение принимается общим собранием по предложению совета директоров большинством в три четверти голосов, причем, согласно п. 4 ст. 32 ФЗ «Об АО» владельцы привилегированных акций на таком собрании участвуют с правом голоса. В обществе с ограниченной ответственностью в соответствии с пп. 11 п. 2 ст. 33 ФЗ «Об ООО» решение о реорганизации принимается общим собранием участников единогласно. Решение о реорганизации оформляется либо протоколом общего собрания акционеров (участников), либо решением единственного акционера (участника). Следует отметить, что действующее законодательство не содержит 40
§ 3. Особенности реорганизации хозяйственных обществ
специальных требований к содержанию такого протокола, поскольку оно определяется общими требованиями, содержащимися в ст. 63 ФЗ «Об АО» и ст. 37 ФЗ «Об ООО». Если решение о реорганизации принято неуполномоченным лицом, то решение регистрирующего органа о государственной регистрации прекращения деятельности общества в связи с реорганизацией признается недействительным 102. Во втором случае основанием для проведения реорганизации является решение уполномоченных государственных органов или суда. Принудительная реорганизация может осуществляться исключительно в форме разделения и выделения. В основном реорганизация хозяйственных обществ осуществляется в добровольном порядке. Принудительный порядок реорганизации обычно применяется антимонопольным органом в целях недопущения установления монопольного положения хозяйствующих субъектов в той или иной отрасли. Так, согласно ч. 1 ст. 34 Закона о защите конкуренции в случае, если коммерческая организация была создана без получения предварительного согласия, предусмотренного ст. 27 указанного закона, на осуществление целого ряда действий, связанных со слиянием, присоединением и созданием коммерческих организаций или последующего уведомления, предусмотренного ст. 30 Закона о защите конкуренции, об их создании, антимонопольный орган вправе обратиться в суд с требованием о ее реорганизации в форме выделения или разделения. Такого рода действия проводятся антимонопольным органом только в случае, если создание организации привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения на рынке. Принудительный порядок реорганизации может быть применен к хозяйственным обществам, осуществляющим банковские операции — кредитным организациям, реорганизация которых имеет особенности, не являющиеся предметом настоящего исследования. Так, в соответствии со ст. 32 Федерального закона от 25.02.1999 № 40-Ф3 «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» Банк России вправе требовать реорганизации кредитной организации в случаях, установленных подпунктами 1–3 п. 1 ст. 17 названного федерального закона. 102
См., например, постановление ФАС Московского округа от 05.07.2004. КА-А40/5312– 04 по делу № А40–52594/03–94–529. 41
Глава I. Понятие и правовая природа реорганизации, ее основные формы, этапы
В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК РФ, в случае если акционеры (участники) хозяйственного общества, уполномоченный ими орган не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд вправе назначить внешнего управляющего хозяйственным обществом и поручить ему осуществить реорганизацию данного юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами данного общества. Законопроект вносит изменения в данную норму, согласно которым, если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его уставом, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает в установленном законом порядке арбитражного управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения арбитражного управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Арбитражный управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с уставами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Решение суда об утверждении указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
1.2. Проведение так называемой совмещенной реорганизации Необходимо отметить, что формирование имущества хозяйственных обществ, образованных в процессе реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Исключение из данного правила составляют народные предприятия, которые не являются предметом настоящего исследования. Для акционерных обществ это прямо предусмотрено п. 3 ст. 15 ФЗ «Об АО». Для обществ с ограниченной ответственностью прямое указание закона на этот счет отсутствует, однако есть все основания полагать, что это правило распространяется и на них в порядке аналогии закона. Поскольку ГК РФ устанавливает закрытый перечень форм реорганизации, хозяйственное общество не может ее провести способом, 42
§ 3. Особенности реорганизации хозяйственных обществ
не предусмотренным нормативными правовыми актами. Однако акционерное законодательство допускает совмещение различных форм реорганизации в рамках одного реорганизационного состава. Речь идет о случаях разделения или выделения акционерного общества, осуществляемых одновременно со слиянием или присоединением (ст. 19.1 ФЗ «Об АО»). Интересно отметить, что при проведении такой реорганизации разделение акционерных обществ и (или) выделение из его состава нового акционерного общества, осуществляемое в порядке данной статьи, не является конечной целью реорганизации, так как итогом реорганизации в данном случае может стать, в частности, слияние общества, создаваемого в процессе разделения с другим акционерным обществом и (или) присоединение вновь образованного общества к другому акционерному обществу, о чем справедливо указывает Д. В. Ломакин 103. По сути, данный закон, не образуя новую форму реорганизации, устанавливает лишь порядок проведения так называемой совмещенной реорганизации, сочетающей в рамках одного реорганизационного процесса различных установленных законом форм ее проведения (разделение или выделение одновременно со слиянием или присоединением). Специфика совмещенной реорганизации заключается в порядке и основаниях правопреемства по правам и обязанностям юридического лица. В данной правовой конструкции до полного завершения реорганизационного процесса четко определить правопреемника реорганизованного юридического лица будет весьма затруднительно, поскольку фактически закон устанавливает возможность осуществления реорганизации юридического лица, которое еще не создано (не зарегистрировано в установленном действующим законодательством РФ порядке). При этом п. 8 ст. 19.1 ФЗ «Об АО» устанавливается, что правопреемником реорганизуемого (путем выделения или разделения) акционерного общества является вновь создаваемое общество (то самое, которое возникает и прекращается одномоментно, т. е. фактически неправосубъектное). Одновременно указано, что права и обязанности реорганизуемого общества переходят к обществу, к которому присоединяется вновь создаваемое общество. Таким образом, это вновь создаваемое общество фактически выступает не более чем фикцией, необходимой для создания юридической возможности 103
См.: Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. С. 183. 43
Глава I. Понятие и правовая природа реорганизации, ее основные формы, этапы
перенесения прав и обязанностей на другое лицо. В этом случае разделительный баланс одновременно выполняет функции передаточного акта. Однако при детальном изучении совмещенного реорганизационного состава проведение совмещенной реорганизации не нарушает один из основополагающих принципов реорганизации — принцип определенности правопреемника реорганизованного юридического лица, поскольку в этот момент процесс реорганизации еще не считается завершенным. Можно считать, что реорганизационный состав совмещенной реорганизации «условно» состоит их двух самостоятельных частей, каждая из которых включает в себя свойственные именно ей этапы реорганизации. Следовательно, в случае незавершения полного совмещенного реорганизационного состава реорганизация должна считаться проведенной в первой части, т. е. только в форме разделения или выделения, несмотря на то, что конечной целью реорганизации было именно слияние или присоединение. В данном случае реорганизация не будет считаться совмещенной. Включение в ФЗ «Об АО» прямого указания об этом позволит защитить интересы как кредиторов, так и акционеров реорганизуемого хозяйственного общества. Законопроект вносит изменения в п. 1 ст. 57 ГК РФ, согласно которым допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных форм реорганизации, презюмируя при этом, что сочетаться в рамках одного реорганизационного состава могут одновременно любые формы реорганизации. Максимально допустимое количество форм реорганизации, сочетающихся в рамках одного реорганизационного состава, законодателем не оговаривается, что предоставляет, на наш взгляд, предпосылки для различного рода злоупотреблений.
1.3. Проведение реорганизации хозяйственных обществ, осуществляющих различные виды деятельности По общему правилу, согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ хозяйственные общества обладают общей правоспособностью 104. Так, М. И. Кулагин отмечал, что новая форма централизации капитала со всей ясностью обнаружи104
44
Необходимо отметить, что категория правоспособность некоторыми учеными отождествляется с категорией правосубъектность. См.: Толстой Ю. К. К теории правоотношения. Л., 1959. С. 11.
§ 3. Особенности реорганизации хозяйственных обществ
вает отказ буржуазного права от принципа специальной правоспособности юридического лица, в силу которого юридическое лицо может иметь не любые, а лишь определенные гражданские права и обязанности, соответствующие его цели и предмету деятельности, закрепленным в уставе 105. При этом, как справедливо указывает Д. В. Ломакин, общая правоспособность хозяйственного общества как коммерческой организации может быть ограничена в двух случаях: во‑первых, в силу прямого указания закона; во‑вторых, по решению участников (акционеров) общества, устанавливающему закрытый перечень видов деятельности с указанием на то, что иными видами деятельности общество заниматься не вправе, что должно быть четко зафиксировано в его уставе 106. Действующее законодательство не ограничивает проведение реорганизации юридических лиц, осуществляющих различные виды деятельности, поскольку в соответствии с п. 3 п. 13 ст. 20 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» реорганизация хозяйственного общества влечет также прекращение выданной ему лицензии со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении его деятельности в результате реорганизации, вследствие чего правопреемник реорганизованного хозяйственного общества не сможет в полном объеме продолжать осуществлять виды деятельности, ранее осуществляемые правопредшественником. Исключением из данного правила является реорганизация, проводимая в форме преобразования или слияния при наличии на дату государственной регистрации правопреемника реорганизованных юридических лиц у каждого, участвующего в слиянии юридического лица, лицензии на один и тот же вид деятельности, что подтверждается и правоприменительной практикой 107. Полной противоположностью данному правилу является реорганизация кредитных организаций, которые в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», 105 106 107
См.: Кулагин М. И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. 2-е изд., испр. М., 2004. С. 146. См.: Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. С. 251. См.: постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2005 № 09АП-14806/05-АК по делу № А40–49393/05–149–399; решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2005, 20.10.2005 по делу № А40–49393/05–149–399; постановление ФАС Московского округа от 05.04.2006 № КА-А40/2388–06 по делу № А40–49393/05–149–399. 45
Глава I. Понятие и правовая природа реорганизации, ее основные формы, этапы
не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью вследствие чего правопреемник реорганизованного хозяйственного общества (кредитной организации) сможет в полном объеме продолжать осуществлять исключительно виды деятельности, ранее осуществляемые правопредшественником (кредитной организацией), при условии наличия у него лицензии на осуществление банковских операций.
1.4. Проведение «смешанной» реорганизации В настоящее время в российской правоприменительной практике 108 и доктрине утвердилась точка зрения, в соответствии с которой действующее законодательство РФ не предусматривает проведения так называемой смешанной реорганизации хозяйственных обществ. Следует заметить, что юридическая сущность «смешанной» реорганизации заключается в возможности проведения реорганизации одних хозяйственных обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм, например слияния акционерных обществ с обществами с ограниченной ответственностью, либо разделения акционерных обществ (обществ с ограниченной ответственностью) на акционерное общество/общество с ограниченной ответственностью и юридическое лицо другой организационно-правовой формы, либо выделения из состава акционерного общества (общества с ограниченной ответственностью) юридического лица иной организационно-правовой формы. Таким образом, российские хозяйственные общества не могут провести «смешанную» реорганизацию хозяйственного общества, несмотря на отсутствие в законодательстве РФ прямого запрета о ее проведении. Проведение «смешанной» реорганизации существенным образом затрагивает как права акционеров (участников), так и кредиторов реорганизуемых хозяйственных обществ. 108
46
См. например: п. 20 постановления Пленума ВАС РФ от 18 11.2003. № 19; решение Арбитражного суда г. Москвы от 28 06.2005 г. по делу № А40–17258/05–134–122; постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2007 по делу № А 82–125/2005– 4; постановление ФАС Уральского округа от 09.10.2008 № Ф09–7164/08-С4 по делу № А76–5497/07–6–389/207; постановление ФАС Уральского округа от 19.02.2008 № Ф09– 1283/08-С4 по делу № А76–6456/2007–53–285; постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.12.2009 по делу № А56–30259/2008; постановление ФАС Московского округа от 11.03.2008 № КГ-А41/1335–08 по делу № А41-К1–8458/06.
§ 3. Особенности реорганизации хозяйственных обществ
В связи с этим необходима разработка правового механизма, позволяющего проводить такую реорганизацию без нарушения прав акционеров (участников) реорганизуемых хозяйственных обществ. Для соблюдения прав акционеров (участников) общества, прекращающего свою деятельность в процессе проведения «смешанной» реорганизации, необходимо установить, что они одновременно становятся акционером (участником) созданного в результате такой реорганизации акционерного общества (общества с ограниченной ответственностью). При этом акции должны обмениваться на доли в уставном капитале и наоборот. С точки зрения кредиторов необходима разработка механизма, позволяющего четко определить правопреемника реорганизуемого юридического лица, поскольку в противном случае они могут оказаться в ситуации, когда им будет просто некому предъявить требование об уплате долга. Одним из возможных вариантов было бы ограничение по количеству юридических лиц разных организационно-правовых форм, одновременно прекращающихся и (или) создающихся в рамках одного реорганизационного процесса. Следует отметить, что указанное ограничение должно быть установлено с целью защиты интересов не только кредиторов, но и акционеров (участников) реорганизуемых юридических лиц. В п. 3.4 Концепции указывается, что законодательство РФ должно прямо предусмотреть ограничение по составу участников реорганизационного процесса. Однако, несмотря на данное указание, Законопроект вносит существенные изменения в п. 1 ст. 57 ГК РФ, устанавливая, что допускается реорганизация с участием более двух юридических лиц, в том числе относящихся к различным организационно-правовым формам. При этом реорганизация, в которой участвуют юридические лица двух и более организационно-правовых форм, допускается, если ГК РФ или законом разрешается преобразование юридического лица одной формы в другую. В Законопроекте также отмечается, что не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и некоммерческих организаций в коммерческие, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ и законом (п. 28 ст. 1). Каких-либо ограничений по составу участников реорганизационного процесса Законопроект не содержит. Следует отметить, что некоторые иностранные правопорядки допускают проведение смешанной реорганизации. Так, Кодекс Франции в ст. 47
Глава I. Понятие и правовая природа реорганизации, ее основные формы, этапы
L. 236–2 устанавливает, что операции (по слиянию и разделению товариществ – прим. автора), предусмотренные ст. L.236–1, могут осуществляться между товариществами различной формы 109. Закон ФРГ о реорганизации также предусматривает возможность проведения смешанной реорганизации.
1.5. Гарантии прав кредиторов при реорганизации Ввиду возможного перевода всех долгов хозяйственного общества на нового должника, на первый взгляд, интересы кредиторов требуют особой защиты. Поэтому до последнего времени действующим законодательством уделялось особое внимание защите интересов кредиторов, поскольку принято считать, что реорганизация может значительно ухудшить положение кредиторов реорганизуемых хозяйственных обществ. Как правило, опасения вызывает неравномерное распределение высоколиквидных активов и обязательств реорганизуемого общества в связи с тем, что юридическое лицо — правопреемник может оказаться экономически слабее правопредшественника. При этом действующим законодательством были внесены изменения, существенно затрагивающие права кредиторов. Так, Федеральным законом от 30.12.2008 № 315-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “О банках и банковской деятельности” и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон о внесении изменений в ст. 60 ГК РФ) предусмотрена новая редакция ст. 60 ГК РФ, согласно п. 1 которой кредиторы самостоятельно должны отслеживать реорганизацию своих должников, а в п. 3 необоснованно исключена солидарная ответственность вновь возникших юридических лиц по тем долгам реорганизованного юридического лица, по которым невозможно установить правопреемника. В результате отсутствие в документах о реорганизации упоминаний о каком-либо праве или обязанности может привести к их прекращению ввиду формального отсутствия должника по ним. В соответствии с названной статьей право требовать досрочного исполнения обязательств для кредиторов ограничено лишь случаями возникновения права требования до опубликования уведомления о реорганизации 109
48
См.: Коммерческий Кодекс Франции. С. 308.
§ 3. Особенности реорганизации хозяйственных обществ
юридического лица. Следует отметить, что данное условие представляется справедливым, поскольку, если кредитор знал или должен был знать о том, что его контрагент находится в процессе реорганизации, он мог реально оценить обстановку и поэтому в дальнейшем не должен ссылаться на реорганизацию как на обстоятельство для пересмотра взаимных обязательств, о чем уже отмечалось в юридической литературе 110. Для открытых акционерных обществ, реорганизуемых в форме слияния, присоединения или преобразования, право требовать досрочного исполнения обязательств для кредиторов ограничено случаями отсутствия предоставления должником или иным лицом достаточного обеспечения исполнения обязательства. Следует отметить, что последняя формулировка носит оценочный характер, является весьма расплывчатой. В данном случае кредиторы могут в судебном порядке потребовать досрочного исполнения обязательства, причем срок для заявления данного требования не может превышать 30 дней с даты официального опубликования уведомления о реорганизации. Гарантии прав кредиторов открытого акционерного общества, реорганизуемого в форме выделения или разделения, действующим законодательством прямо не определены, вследствие чего реализуются в общем порядке. На практике возникали споры относительно возможности применения п. 3 ст. 60 ГК РФ к открытым акционерным обществам, создаваемым при реорганизации в форме выделения. По данному вопросу существует две диаметрально противоположные позиции судов. Согласно первой позиции при реорганизации в форме выделения к реорганизуемым обществам не применяются положения о солидарной ответственности, т. е. суды исходят из того, что положение п. 3 ст. 60 ГК РФ касается реорганизации юридического лица в форме разделения, когда права и обязанности прекратившего деятельность общества переходят к вновь возникшим юридическим лицам 111. Согласно второй позиции при реорганизации в форме выделения к реорганизуемым обществам применяются положения о солидарной ответственности 112. 110 111
112
См.: Юдин Д. Реорганизация компании. Какие нюансы помогут избежать досрочного исполнения обязательств кредиторам // Юрист компании. 2010. № 10. С. 49. См.: постановление ФАС Поволжского округа от 16.02.2010 по делу № А55–6224/2009; постановление ФАС Уральского округа от 14.05.2007 № Ф09–2682/07-С4 по делу № А76–7202/2006–10–306. См.: постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.12.2009 по делу № А53–1356/2009. 49
Глава I. Понятие и правовая природа реорганизации, ее основные формы, этапы
Таким образом, на сегодняшний день в качестве основной гарантии соблюдения прав кредиторов по обязательствам реорганизуемого юридического лица ГК РФ в п. 2 ст. 60 ГК РФ рассматривает право кредитора в определенных законом случаях потребовать досрочного исполнения обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. При этом законодатель не раскрывает, каким способом обязательство может быть прекращено, и кто выбирает основание и способ его прекращения. В любом случае факт предъявления кредитором (кредиторами) требований о досрочном исполнении обязательств или их прекращении и возмещении убытков не препятствует проведению реорганизации хозяйственного общества, в отношении которого заявлены такие требования. Как было отмечено выше, с принятием Закона о внесении изменений в ст. 60 ГК РФ остается открытым вопрос о последствиях невключения тех или иных прав и обязанностей в документы о реорганизации хозяйственного общества, учитывая при этом, что из специальных законов (об обществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах) солидарная ответственность по таким долгам исключена не была. Так, согласно абз. 3 п. 6 ст. 15 ФЗ «Об АО» если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами. Согласно абз. 3 п. 5 ст. 51 ФЗ «Об ООО», если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами. Ввиду неоднозначной позиции законодателя по данному вопросу защита прав и законных интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица остается принципиальной проблемой реорганизации юридических лиц в связи с возможными нарушениями принципа справедливого распределения активов и обязательств такой организации между ее правопреемниками, что, несомненно, будет использовано недобросовестными участниками оборота, о чем справедливо отмечается в п. 3.1 Концепции. 50
§ 3. Особенности реорганизации хозяйственных обществ
Не вызывает сомнений, что отсутствие в передаточном акте упоминаний о каком-либо праве или обязанности не означает их прекращение в связи с исключением из государственного реестра реорганизованного юридического лица. При выделении или разделении юридических лиц отсутствие в разделительном балансе или в передаточном акте упоминания о какой-либо обязанности реорганизуемого юридического лица должно влечь солидарную ответственность по ней всех его правопреемников, о чем справедливо указывается в п. 3.8 Концепции. Таким образом, факт неотражения в передаточном акте или разделительном балансе задолженности реорганизуемого общества перед третьими лицами не может являться ни основанием для прекращения таких прав и обязанностей, ни основанием для отказа его правопреемника (правопреемников) от погашения этой задолженности. В соответствии с действующей редакцией п. 4 ст. 60 ГК РФ для привлечения обществ, вновь созданных в результате реорганизации (продолжающих деятельность реорганизованного юридического лица), к солидарной ответственности необходимо наступление двух условий: 1) возникновение права требования досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков до опубликования уведомления о реорганизации; 2) удовлетворение названного права требования после завершения реорганизации. Следует отметить, что Законопроект вносит изменения в ст. 60 ГК РФ, излагая ее в новой редакции, достаточно подробно регламентирующей момент наступления солидарной ответственности по долгам реорганизуемого юридического лица, а также расширяющей перечень лиц, которые могут быть привлечены к солидарной ответственности. Так, согласно п. 3 данной статьи, если кредитору, потребовавшему досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное обеспечение исполнения обязательства: 1) при реорганизации в форме разделения или выделения юридические лица, образовавшиеся в результате такой реорганизации, несут перед кредитором солидарную ответственность; 2) при реорганизации в форме слияния или присоединения солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица — должника наряду с ним несут лица, имеющее 51
Глава I. Понятие и правовая природа реорганизации, ее основные формы, этапы
фактическую возможность определять действия юридического лица, члены его коллегиальных исполнительных органов, а также лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица, если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора. Пункт 5 данной статьи указывает, что вновь созданные в процессе реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность в тех случаях, когда передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также в случае, когда из передаточного акта или иных доказательств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов (п. 31 ст. 1 Законопроекта).
1.6. Гарантии прав акционеров (участников) при реорганизации В одной из своих работ М. И. Кулагин писал, что реорганизация юридических лиц вызывает много проблем, связанных не только с контролем государственных органов за концентрацией экономической мощности и с расширением правоспособности компаний, поглощающих другие предприятия, занятые в иных сферах хозяйственной деятельности, но и с правовыми вопросами охраны интересов акционеров, не согласных с проектом реорганизации, а также кредиторов компаний, участвующих в операции. Массовый характер слияний и поглощений юридических лиц заставил буржуазного законодателя тщательно регламентировать процедуру реорганизации и подробно оговорить гарантии акционеров и кредиторов компаний, которые осуществляют органические преобразования 113. Данное указание весьма актуально и в наше время, поскольку главная задача законодателя состоит в том, чтобы обеспечить условия, при которых проведение реорганизации не нарушало бы интересы как кредиторов, так и акционеров (участников) реорганизуемых хозяйственных обществ. 113
52
См.: Кулагин М. И. Указ. соч. С. 148.
§ 3. Особенности реорганизации хозяйственных обществ
При этом наряду со столь пристальной защитой интересов кредиторов защите интересов акционеров (участников) хозяйственных обществ уделено гораздо меньше внимания. Однако их интересы также существенно затрагиваются при проведении реорганизации. Вопрос о реорганизации, вынесенный на рассмотрение акционеров (участников), помимо вопроса о проведении реорганизации в той или иной форме включает также ряд других, тесно связанных с ним вопросов, затрагивающих права и законные интересы акционеров (участников) реорганизуемого общества: ɾɾ об утверждении уставов обществ, которые возникнут в результате реорганизации; ɾɾ об установлении порядка и условий конвертации акций реорганизуемого общества в акции его правопреемников, а также об установлении порядка и условий обмена акций (долей) при преобразовании (в случае преобразования общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество); ɾɾ об утверждении договоров о слиянии (присоединении), решений о разделении, выделении или преобразовании; ɾɾ об утверждении документов, оформляющих правопреемство по правам и обязательствам реорганизуемого юридического лица (передаточного акта и разделительного баланса). Таким образом, основными элементами юридического состава — реорганизации, определяющими возникновение, изменение и прекращение корпоративных прав акционеров (участников) реорганизуемых хозяйственных обществ, образованных (продолжающих свое существование) в результате реорганизации, являются: ɾɾ п ри реорганизации в форме слияния и присоединения договор слияния и договор присоединения, соответственно содержащие информацию о порядке конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ, либо о порядке обмена долей в реорганизуемом обществе на доли нового хозяйственного общества; ɾɾ при реорганизации в форме разделения, выделения, преобразования — решение о реорганизации в виде протокола общего собрания акционеров (участников) реорганизуемого общества, определяющего особенности конвертации акций 53
Глава I. Понятие и правовая природа реорганизации, ее основные формы, этапы
реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ способ размещения акций каждого создаваемого общества (конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом), порядок такого размещения, а в случае конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества — соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ, условия и порядок обмена акций (долей). При этом при реорганизации обществ с ограниченной ответственностью в форме выделения и разделения закон не предусматривает обязательное наличие в протоколе общего собрания участников условий по обмену долей в реорганизуемом обществе на доли нового общества, однако, по нашему мнению именно в протоколе общего собрания участников должна содержаться указанная информация. На сегодняшний день основными гарантиями соблюдения прав акционеров (участников) реорганизуемых хозяйственных обществ является возможность признания недействительным решения собрания о проведении реорганизации; предъявление требования о выкупе обществом акций; предъявление требования о получении акций каждого общества, создаваемого в результате разделения или выделения и некоторые иные, о чем будет детально изложено во § 2 гл. 3 работы. Законопроектом в качестве дополнительной гарантии прав акционеров (участников) реорганизуемых хозяйственных обществ предусмотрена возможность признания реорганизации корпорации несостоявшейся. Так, в ГК РФ добавлена статья 60.2, в соответствии с которой суд по требованию участника корпорации, голосовавшего против решения о реорганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании по этому вопросу, может признать реорганизацию несостоявшейся, если решение о реорганизации не принималось участниками реорганизованной корпорации юридического лица, а также в случае представления для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, документов, содержащих заведомо недостоверные данные о реорганизации (п. 32 ст. 1). 54