Глава 1
ФУ ТБОЛ, АМЕРИК АНСКИЙ ФУ ТБОЛ И ПРОЦЕССУА ЛЬНЫЕ СИСТЕМЫ
Осознание самих себя Открыв книгу, критикующую действующую систему уголовного судопроизводства США, читатель правомерно ожидает, что ее автор будет анализировать такие темы, как жюри, процесс их отбора, отвратительное поведение судебных юристов, а также процессуальную модель, отдающую предпочтение победе, а не истине. В этой же главе речь во многом пойдет о спорте. Одной из причин, по которой анализ нашей системы судопроизводства изначально будет представлен сквозь призму спорта, заключается в том, что мы не можем приступить к раскрытию сущности нашей системы уголовной юстиции до тех пор, пока мы в полной мере не осознали самих себя, наши общество и культуру. Мы — и юристы, и представители других профессий — склонны оценивать себя прагматичными, не сумасшедшими людьми, гнушающимися бюрократии и волокиты и предпочитающими смотреть на вещи просто и неформально, особенно если это подразумевает более качественное исполнение должностных обязанностей. Пожалуй, такой самопортрет является одним из составных элементов той причины, по которой общественность так разочарованно смотрит на систему уголовной юстиции США, и особенно на наш порядок уголовного судопроизводства. При этом вызывает вопросы не столько надежность данной системы, сколько ее невероятная дороговизна, хотя бы потому, что юристы и судьи по сложным категориям уголовных дел часами и даже днями тратят время 1
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
судопроизводства в спорах по поводу формы доказывания и по иным процессуальным вопросам. Однако система судопроизводства не развивается в отрыве от принятых в обществе социальных и политических ценностей. Часть этой главы посвящена тому, чтобы принудительно заставить нас осознать факт того, что наш самопортрет не точен по многим аспектам. С одной стороны, мы имеем много достоинств, а с другой — нам присущи и некоторые недостатки, которые предстоит осознать и принять. Один из них состоит в том, что мы любим сутяжничать. Или, если уж совсем откровенно, мы процессуально зависимые люди. Чтобы убедить читателя в этом, я намерен посвятить большую часть главы миру спорта, сравнивая два вида футбола, а именно так называемый американский футбол, который ежегодно в январе завершается Суперкубком, и так называемый европейский футбол, распространенный в большей части стран по всему миру, который американцы называют «soccer», чтобы отличить этот вид футбола от «настоящего футбола» («real football»). (Будучи гражданином США, который продолжает любить футбол и признает европейский футбол начиная лишь с Чемпионата мира 1990 г., я буду использовать американские термины «американский футбол» и «футбол» при их обозначении в тексте). Я буду использовать сравнение двух видов футбола, чтобы показать, что у США есть так называемая «процессуальная проблема», и чтобы вскрыть недостатки этой системы. Другой задачей данной главы является использование двух видов футбола и их четкой связи с различными правовыми традициями, с тем чтобы представить краткий обзор того, что я подразумеваю в данной книге под термином «европейская» или «континентальная» система судопроизводства, обозначая этими терминами государства европейского континента, включая Скандинавские страны, но исключая Англию, Шотландию и Ирландию. (В главе 5 сравнительный анализ систем судопроизводства США и стран континентальной Европы будет расширен.) Наконец, последней причиной для написания этой книги с несколько юмористическим и ироничным взглядом на самих себя и наш любимый спорт является то обстоятельство, что граждане США остро нуждаются в укрощении своих амбиций и шутливой форме самооценки, 2
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
чего так часто не хватает во время обсуждения актуальных проблем современности. По существу, я пытаюсь сказать, что в настоящий момент насущные проблемы американской уголовной юстиции и судопроизводства не обсуждаются; вместо этого мы кричим друг на друга и чаще всего предпочитаем сосредоточиться на обсуждении мотивов в аргументации нашего оппонента по таким вопросам. Предположим, нам необходимо сузить применение правил об исключении доказательств (которые требуют исключения доказательств, добытых полицией незаконным путем), а кто-то, вероятно, станет виновным, будучи подвержен насилию либо нарушению прав меньшинств со стороны полиции так же, как мы разобрали на примере дела Родни Кинга. Допустим то обстоятельство, что право на самооговор является слишком широким и что необходимо установить правило обязательного допроса подозреваемого, при котором этого не сможет избежать почти никто, поскольку многие начинают гордиться тем, что мы уже давно перешагнули миллионную отметку в отношении тех, кто содержится в тюрьме, или что очень высокий процент молодых афроамериканцев попадает в тюрьму, или по иным причинам. Надеюсь, те проблемы в отношении системы уголовной юстиции США, о которых я должен буду сказать в оставшейся части этой книги, хотя многое из этого будет носить дискуссионный характер, а иногда выглядеть довольно радикально, будут лучше восприняты, если мы — и юристы, и представители иных профессий — б удем подходить к самооценке с долей юмора.
Наша одержимость правилами Крайне сложно предположить, что мир спорта может дать нам какие-либо знания в области различных моделей судопроизводства. Но, поразмыслив, нет ничего удивительного в том, что элементы массовой культуры того или иного общества, например большая приверженность спортивным успехам, оказывают соответствующее воздействие на формирование правовой культуры такого общества, способствуя, таким образом, ее лучшему пониманию. Спортивные игры подчинены определенным правилам, нарушение которых влечет 3
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
наложение наказания рефери или судьей. Однако термины «правила», «судьи», «нарушение правил» и т. д. в равной степени составляют часть того словарного запаса, который мы используем, обсуждая судебные разбирательства и судопроизводство. В той степени, в какой футбол концептуально отличается от американского футбола по причине обязательного наличия правил и того, как эти правила должны применяться, а также используемых во время игры терминов, нас также не должно удивлять обнаружение таких же концептуальных различий в подходах основных систем судопроизводства к регулированию порядка уголовного процесса. Различия между двумя видами спорта начинаются с правил, необходимых для проведения игры. В футболе сравнительно немного правил, и большинство из них достаточно просто объяснить. Игрок на поле не может сбить или оттолкнуть кого-либо, бегущего с мячом, либо вовлекаться в опасную игру. Наиболее сложным является правило офсайдов, но и оно легко объясняется, даже если его иногда трудно определить во время игры. Напротив, американский футбол регулируется многими и зачастую очень сложными правилами. Рассмотрим хотя бы несколько: определенные игроки нападающего состава могут передвигаться перед подачей мяча только в строго определенных местах; конкретный нападающий игрок может быть блокирован или сдержан определенным образом, но остальным игрокам можно препятствовать, только если они находятся на определенном расстоянии от линии соприкосновения; нападающий, как правило, не может принимать пас вперед, но иногда это дозволяется; защитник не может намеренно выбросить мяч в свободную часть поля, чтобы избежать потери мяча от столкновения, за исключением отдельных мест, а в определенные моменты игры ему разрешено подавать неполный пас ногой, хотя в других случаях это строго запрещено. Даже ход времени игры регламентируется целым комплексом правил, предусматривающим остановку времени в одних случаях и запрещающим таковую в других. Еще одним доказательством разграничения этих двух видов спорта, касающегося роли правил и порядка их применения, является то количество профессионалов, которое необходимо для проверки их соблюдения. Хотя футбольное поле по своим размерам существенно 4
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
больше, чем при игре в американский футбол, и, в дополнение к этому, игрок зачастую выходит за его пределы и должен преодолевать большие расстояния то туда, то обратно, но на поле действует только один судья. Такой рефери несет персональную ответственность за соблюдение правил игры ее участниками. И только по причине больших размеров футбольного поля основному судье оказывают помощь два судьи-ассистента, передвигающиеся за игроками вдоль периметра поля и участвующие в совещаниях с судьей, помогая ему принимать решения в отношении нарушений правил теми игроками, по отношению к действиям которых у судьи мог быть плохой обзор. Они поднимают флаг вверх, обозначая пересечение мячом боковой линии поля, когда игроки находятся в офсайде, а также когда игроком допущен фол. Но только у главного судьи есть свисток, и только он может остановить игру. В американском футболе, напротив, предусмотрено много судей на поле с несколькими свистками. Во время игры в американский футбол на поле присутствуют от шести до восьми судей, необходимых для обеспечения лучшего обзора поля с разных позиций и углов. Любой из них может остановить игру за намеренное нарушение чрезвычайно регламентированных правил игры. В дополнение к этому существует целая категория нижестоящих по отношению к судьям профессионалов, которые находятся за пределами поля и задачей которых является оказание помощи судьям при принятии решений. Например, отслеживая ход времени игры, проверяя, что он начинает течь и останавливается в соответствии с правилами, следя за линией соприкосновения, а также за цепочками вдоль боковой линии поля, предоставляющими доступ рефери на поле, чтобы решить, какая из команд будет первой давать пас и проч. Такая существенная разница между количеством правил, регламентирующих порядок игры в футбол и американский футбол, а также количество судей, необходимых для того, чтобы контролировать ход игры, проистекает из различной скорости игры и необходимости оперативного вмешательства в ее ход. В футболе сильное предпочтение отдается тому, чтобы игра, если это возможно, не останавливалась, а футболисты не прерывали своей игры. Следовательно, несерьезные нарушения правил игнорируются, а рефери остается на заднем фоне 5
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
настолько, насколько это возможно. Те, кто смотрел Чемпионат мира по футболу 1998 г., прекрасно помнят знакомый сигнал судьи «играем дальше», когда совершались незначительные нарушения правил игры. С вытянутыми вниз руками казалось, что он пытается сказать игроку, который пожаловался на нарушение правил: «Давай, давай! Вставай, мы продолжаем. Это вряд ли имеет значение». Нежелание прерывать ход игры в футболе сохраняется и в некоторых других моментах. Например, когда игрок сфолил, но его команда сохраняет сильную оборонительную позицию, то по правилам фол не будет засчитан, в связи с чем команда может сохранить преимущество. Более того, если игрок находится в позиции офсайда, то его команде не будет назначен пенальти, если его позиция не влияет на игру. Поэтому гол, забитый во время нападения командой, игрок которой явно находился в позиции офсайда, будет засчитан, если данный игрок не влиял на ход игры, даже если он находился в это время вблизи ворот. В американском футболе пенальти играет решающую роль и во многих ситуациях может быть переигран, тогда как ничего похожего в футболе нет. Так, если нападающий, как левый защитник, начнет движение непосредственно перед подачей мяча, но в момент, когда игра уже началась, и, отбегая назад, мешкает с подачей мяча, удерживая его, то игра «останавливается» с назначением штрафного удара еще до того, как она началась. Или, как любят говорить судьи, «здесь не было игры». Причем могут признать, что никакого удержания мяча не было, даже если тысячи зрителей и сотни тысяч телезрителей видели игру и видели намеренное удержание мяча. Идея, чтобы не назначать пенальти или не слишком придираться к соблюдению правил игры, так же как и нежелание прерывать ход игры, является почти одиозной в футболе. Если принимающий, даже когда он неправомерно удерживается или заблокирован в обороне, по-прежнему имеет возможность принять пас, что принесет большие выгоды для его команды, то пенальти все равно должен быть назначен и обсужден с атакующей командой, даже если всем заинтересованным сторонам ясно, что он, безусловно, будет отклонен. Если одна команда отстает на двадцать очков и просто не смогла сделать первый пас, в связи с чем мяч переходит к другой команде с остановленными 6
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
часами, и остается десять секунд до конца игры, то атакующая команда должна выходить на поле и пройти ритуал пешеходной подачи мяча на защитника, который затем преклоняется на одно колено, чтобы подать сигнал готовности. Только тогда игру будет разрешено довести до конца. Как многие из нас, кто является ярым поклонником футбола, не видят, как рефери пытаются очистить поле за несколько секунд до сирены, когда две команды пожимают друг другу руки в подтверждение того, что игра закончена, и одна сторона явно выиграла? Правила придуманы для того, чтобы их соблюдали, и инакомыслие в этом вопросе не относится к профессиональному долгу судьи. Поскольку американский футбол урегулирован целым комплексом правил, за соблюдением которых наблюдает сравнительно большая команда «официальных лиц», постольку темп игры значительно отличается от темпа игры в футболе. Игра в американском футболе часто прерывается взмахом маленьких желтых флажков, за которым целый ряд судей и их помощников пытаются найти согласие по тому, как следует применить правила в данной ситуации. Иногда они вообще принимают решение о том, что нарушения правил не было вовсе. Комментаторы часто называют такую ситуацию положительной остановкой (a good no call) со стороны судей, даже несмотря на тот факт, что обсуждался вопрос о назначении штрафного удара, в связи с чем игра и была остановлена.
Наша одержимость правилами и наша настойчивость на исключительной точности правил, которые нельзя урегулировать в принципе Более сложный характер правил и большее количество судей в действительности приводит к более частым случаям вмешательства в игру. К тому же в американском футболе большее внимание уделено техничному исполнению правил и оценке штрафных случаев во время игры. Если штрафной удар назначен с расстояния 10 ярдов, то очень важно проследить, чтобы это расстояние было именно в 10 ярдов, а не в 9 ярдов или даже 9,5 ярда. Чтобы это определить, все поле в американском футболе маркировано белыми линиями, начиная 7
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
с линии ворот и, затем, каждые пять ярдов вплоть до другой линии ворот. Но даже этого недостаточно, чтобы достичь желаемой точности при назначении штрафного удара и определения необходимого для продолжения игры места расположения мяча. Итак, в дополнение к указанным линиям на поле также в четырех местах имеются одноярдовые меловые отметки. Каждая из двух боковых линий обозначена прерывистой линией, как их называют комментаторы. Таким образом, на поле имеется четыре блока таких отметок, которые помогают определить, сделала ли команда первый пас. Но даже наличия этих прерывистых линий зачастую может не хватать для более-менее точного исполнения правил в американском футболе. Здесь также есть два блока цепочек с каждой стороны поля, каждая из которых ровно десять ярдов в длину. В определенный момент игры такая цепочка будет вынесена на поле, чтобы с точностью исполнить требования того или иного правила. Иногда, в случае если команда при подаче первого паса ошиблась с расположением игроков на несколько дюймов, то одни судьи будут держать цепочку в необходимом месте, тогда как другие натягивают ее к ближайшей прерывистой метке, с тем чтобы для продолжения игры с наибольшей точностью расположить мяч там, где он должен находиться. Учитывая, что первоначальное расположение мяча после остановки игры зачастую несколько произвольно, так как бегущий на поле игрок всегда борется за лишние сантиметры, или что мяч должен быть вырван из-под навалившихся на него игроков, каждый из которых пытается удержать его у себя, то вполне можно подумать, что судьи будут вальяжно использовать цепочки и располагать их недалеко друг от друга, если необходимо их использование на поле. Но цепочки должны демонстрировать каждому точное измерение без оценок вроде «примерно так». Таким образом, один ряд цепочек служит для «неофициальной» оценки, а другой — д ля «официального» вывода. Так, если нужно отмерить расстояние в 5 ярдов от боковой линии посредством использования неофициального набора цепочек, то официальный ряд цепочек должен пересекать все поле к мячу, а затем растянут на необходимое расстояние, чтобы точно определить правильное расположение мяча для первого удара. 8
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
В футболе, напротив, предпочтительным является продолжение игры без остановок, в связи с чем в правилах игры гораздо меньше внимания уделяется технической точности их исполнения. Если прозвучал свисток о фоле, то игра часто продолжается, поскольку мяч тут же возвращается на поле, и только за редким исключением игру останавливают, если было намеренное нарушение правил, а по общему правилу игру продолжают. Если мяч выйдет за пределы поля, то вбрасывание мяча обратно происходит в той зоне, где он ушел за пределы поля. Кто-то может, конечно, заявить, что в футболе и не нужна такая точность, поскольку не требуется, скажем, помечать конкретное место на поле, чтобы ввести мяч в игру, поскольку не имеет значения, ни исходя из размеров поля, ни природы самой игры, будет ли мяч находиться в том же месте, где он вылетел за поле или на ярд или два от него. Но бывает, что и в футболе требуется точное определение дистанции, которая может играть существенную роль. Примером может послужить штрафной удар, назначенный вблизи ворот противника. По правилам такой удар после фола должен быть назначен в 10 ярдах (9,15 метра) от мяча. Чем ближе игроки к мячу, когда они выстраиваются в стенку для создания препятствия перед воротами, тем меньше угол атаки бьющего по мячу и, как следствие, тем труднее забить мяч в ворота. Хотя расстояние в 10 ярдов для защитников определяется на глаз (и очень быстро) судьей без использования специальных измерительных цепочек или временной маркировки поля или даже без предоставления защитникам времени для того, чтобы отбежать на необходимое расстояние. Очевидно, что природа футбола и американского футбола различна, поскольку в последнем случае движение по полю осуществляется в 10-ярдовых интервалах по всему полю. Это и создает основу для необходимости точных измерений, чего не существует в футболе. Но обе игры схожи в том, что связаны с необходимостью принятия сложных решений судьей или судьями, некоторые из которых могут касаться таких вопросов, как: пересек ли мяч линию ворот?; замешкался ли игрок при ударе после того, как его колено соприкоснулось с полем?; привело ли отражение мяча рукой со стороны игрока к потере гола?; нарушение правил имело место за или до линии штрафной? 9
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
Существенным отличием американского футбола является исключительная раскованность по вопросу труда и времени, затрачиваемых и необходимых для принятия наиболее лучшего решения о том, как следует применять правила игры в каком-то конкретном случае. Этот акцент на ложную точность в определении штрафов и готовность остановить ход игры для обсуждения и принятия решения о возможных штрафных санкциях в американской игре приводит к соревнованиям, которые имеют точную официальную продолжительность по времени, но довольно неопределенную фактическую длительность. 30 минут игрового времени в американском футболе зачастую превращаются в полтора часа, а то и более, реального времени, затраченного на игру. Напротив, в футболе 45 минут игрового времени и составляют весь период игры с редко когда прибавляемыми к основному времени двумя-тремя дополнительными минутами штрафного времени (когда игра останавливалась, чтобы игроку была оказана медицинская помощь). Несколько лет назад вопрос о длительности игры был предметом рассмотрения Национальной футбольной лиги США (далее — Н ФЛ). Их так называемое решение этого вопроса само по себе является грандиозным примером американского образа мышления применительно к судопроизводству. Наиболее логичным решением данного вопроса представляется, что вместо остановки хода времени игры в определенных случаях, таких как выход за пределы поля либо когда пас не был завершен, следовало бы просто закрепить, что в таких случаях игра продолжается. Но вместо такого очевидного решения НФЛ ввела еще более сложный комплекс правил, который по иронии судьбы привел к увеличению скорости самой игры на поле. Они ввели вторые часы — «часы игр», которые высчитывают секунды между играми. Поэтому другая команда в настоящее время должна начать игру за определенное количество секунд после остановки предыдущей игры. Конечно, такое решение сразу стало большой проблемой, поскольку такое регулирование в значительной степени усложнило коммуникацию между судьями на поле и судьями вне поля («Пусть судья-хронометрист добавит еще 10 секунд на часы игр»), как, собственно, и остановку игры для определения дополнительного штрафного удара, когда другая команда лишь на секунду опоздала при вступлении в игру. В футболе, 10
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
где акцент ставится на передаче мяча и, следовательно, игровые часы часто останавливаются, игра имеет неопределенную продолжительность. Но обычно на 60 минут игры в американском футболе приходится 3 часа реального времени. Убежденность в том, что достичь совершенства процесса можно и нужно, если только тратить на решения достаточно времени и внимания, все еще остается преобладающей позицией в США. И в нашей правовой системе, и в американском футболе в целях совершенствования всегда предпринимаются попытки добавить новые нормы и процедуры. За последние пару сезонов НФЛ разработала сложную систему апелляционного пересмотра, согласно которой указания судей, находящихся на поле, могут быть пересмотрены совершенно другим составом судей, которые располагаются в специально отведенном месте высоко над полем и могут просматривать видеозаписи игры с разных углов, с тем чтобы подтвердить или опровергнуть решение судьи, находящегося на поле. Чаще всего главного арбитра на поле подзывают к боковой линии поля для телефонного разговора с апелляционными судьями, который затем возвращается на середину поля и объявляет всем их решение. Между тем, конечно, игра останавливается в этот момент на несколько минут, в течение которых комментаторы разъясняют зрителям правила и стандарты пересмотра решения судьи и делают прогнозы относительно принимаемого решения.
Доказательство ложной точности нашей судебной системы Существенные различия, наблюдаемые между футболом и американским футболом, имеют прямое отношение к сравнению европейского и американского типов уголовного судопроизводства. В континентальной правовой традиции судьи — к ак правило коллегия судей, состоящая из профессиональных судей и обычных граждан — с тремятся заслушать и оценить все относящиеся к делу доказательства; вплоть до того, что правила доказывания можно пересчитать по пальцам, тогда как остальной массив норм касается регулирования вопросов исключения доказательственной информации. При этом они воспринимаются в большей степени как руководящие нормы и не требуют 11
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
жесткого исполнения. Свидетелям предоставляется достаточное количество времени для дачи показаний своими словами, и любое прерывание хода показаний свидетеля тут же пресекается. Даже если какая-то часть показаний свидетеля, как сказал бы американский юрист, передается понаслышке, то вряд ли за этим последует протест: судьи хотят заслушать все показания и не желают отвлекаться от этой задачи, чтобы рассмотреть технические нарушения до тех пор, пока это не носит существенный характер. Так называемый день судебной проверки показаний свидетелей в европейской правовой семье во многом является днем, когда заслушивают свидетельские показания и ответы на поставленные свидетелю вопросы. Напротив, правила уголовного судопроизводства в США чрезвычайно детальны и должны быть обязательно исполнены полностью. Принесение протестов относительно цели какого-либо вопроса свидетелю является общепринятым, и даже часто приносят протест на форму выражения конкретного вопроса. В силу технического характера рассматриваемого предмета — а в США теме доказательств посвящены многотомные трактаты — с удья может не уловить суть направления протеста, либо судье может потребоваться больше времени для того, чтобы заслушать аргументы адвоката. Последнее часто приводит к перешептываниям, называемым «кулуарными обсуждениями», между судьей и сторонами в начале зала судебного заседания возле кромки стола судьи. Иногда такие кулуарные обсуждения могут протекать весьма активно, оставляя жюри, свидетелей и всех присутствующих, которые не слышат этого обсуждения, весьма озадаченными по вопросу о том, что происходит и почему. Некоторые из принесенных протестов могут иметь столь большое значение, что судья будет вынужден просить жюри удалиться из зала судебного заседания, с тем чтобы все юридические тонкости протеста могли быть аргументированы и проанализированы. Иногда даже назначается специальное слушание, если судья считает необходимым заслушать свидетельские показания для проверки того, может ли быть данная информация полностью или в части доведена до сведения жюри. День дачи свидетельских показаний в американском суде чаще всего будет связан с огромным количеством юридических аргументов и тонкостей применимого законодательства, но в значительной степени 12
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
проигрывает европейскому порядку в плане получения самих свидетельских показаний. Конечно, юристам не всегда под силу приносить протесты вовремя, чтобы остановить свидетеля при ответе на конкретный вопрос. Если должен быть принесен протест, то в нашей системе судопроизводства существует эквивалент правила американского футбола «вне игры». Судья торжественно объявит, что ответ свидетеля должен быть «вычеркнут из протокола» (хотя он остается в стенограмме заседания), и укажет жюри на то, чтобы они не принимали этот ответ во внимание при вынесении вердикта. Одержимость требованием совершенства уголовного процесса в нашей системе юстиции еще сильнее, нежели чем в американском футболе, поскольку в уголовном судопроизводстве нет отсчета времени и все время делается оговорка, что «это не игра, а судопроизводство, и подсудимый может быть осужден». Это оправдывает дополнительные издержки, в связи с чем в судебной системе принято тратить столько времени, сколько потребуется для наиболее точного выполнения процессуальных норм. Ход судопроизводства может быть нарушен, и даже его цель оставляется судьями вне видения только потому, что судья пытается соблюсти все условности конкретной процедуры, оставаясь в некотором роде наедине с нормами закона и правилами производства уголовных дел. Тогда как остальные процессуальные системы уже усвоили важный урок того, что 10-ярдовая отметка не является обязательным условием для того, чтобы судья мог самостоятельно определить «относимость», «преюдициальную силу» или «обоснованность», то американская система уголовного судопроизводства этого не замечает. Американская система никак не желает осознать, что все используемые в ней правила невозможно исполнить с требуемой точностью, что здравомыслящие люди будут по-разному применять данные правила применительно к разным ситуациям и что иногда лучше быстро принять решение, не прерывая ход судебного заседания по уголовному делу. Однако это не американский подход к регламентации правил американского футбола, и это абсолютно не американский подход к судопроизводству. Введение дополнительных часов в американском футболе в целях «ускорения игры» в то время, когда есть куда более простые 13
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
и очевидные решения проблемы, также имеет четкие параллели с нашей системой уголовного судопроизводства. Все, кого я знаю в нашей системе уголовной юстиции — с удьи, прокуроры и даже прожженые адвокаты, — признают такие правила процедуры слишком сложными и нуждающимися в упрощении. Еще они постоянно соблазняются и, как правило, не могут противостоять добавлению новых процедур и новых типов слушаний к уже существующим даже перед лицом необходимости обеспечить эффективность процесса. Хорошим примером может послужить порядок отбора жюри. Многие страны — н апример, Англия — обычно не устанавливают порядок отбора в жюри. Жюри усаживают на скамью, судьи объясняют существо рассматриваемого дела и представляют свидетелей, и на этом, пожалуй, все и заканчивается. При этом судебный процесс начинается без вопросов сторон к жюри и без всяких отводов. Но за последние 10 лет, и несмотря на осознание каждым дороговизны судопроизводства и его чрезмерной нормативной урегулированности, мы пошли по совершенно иному пути в вопросе определения скамьи присяжных: ввели дополнительные правила, предусматривающие требования внимательного отношения к допросу и наставлениям жюри со стороны судьи, прокурора и адвоката, предусмотрели возможность проводить консультации по вопросам жюри в больших и громких делах, предоставили сторонам полномочия немотивированного отвода жюри. Хотя очевидным решением было, конечно же, ограничение возможности по отбору присяжных. Но у нас есть одна слабость: мы страдаем процессуальной наркоманией и всегда предпочитаем предусмотреть в законе как можно больше процессуальных правил и процедур.
Разграничение отношений между игроками и тренерами в американском футболе и футболе Другой отличительной характеристикой футбола и американского футбола являются взаимоотношения между игроками и тренерами, складывающиеся во время игры. В футболе запрещены тренерские наставления во время игры. Ни один тренер не движется вдоль боковой линии поля, чтобы подать определенный сигнал или дать 14
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
специфический совет; тренеру не дозволяется находиться возле поля, и обычно он наблюдает за игрой со своей скамьи. Во время наблюдения за игрой в футбол в Италии я заметил, что тренеры время от времени курят, чтобы снять напряжение, изредка поглядывая на поле и закатывая полные боли глаза, когда видят развитие ситуации, которое они не в состоянии предотвратить. Единственное решение, которое может принять тренер в футболе во время игры, состоит в замене того или иного игрока. Однако в футболе каждой команде на всю игру разрешено провести лишь три замены, в связи с чем роль тренера в футболе во время игры в значительной степени ограничена по сравнению с возможностями тренера в американском футболе. Во многом второстепенная роль тренера во время игры в футбол резко отличается от роли их американских коллег в американском футболе. Тренер по американскому футболу гораздо глубже вовлекается в процесс игры. Пожалуй, наиболее правильным при описании взаимоотношений тренера и команды в футболе будет утверждение о том, что грань между игроками и тренером размыта, поскольку тренер и его помощники определяют стратегию игры. Как правило, именно они решают, когда будет каждая атака. В дополнение к этому на другой стороне поля стратегия защиты также вырабатывается тренером, не игроками. Поскольку темп игры намного медленнее, чем в футболе, и поскольку в американском футболе так много остановок, то большинство главных стратегических решений — пробовать ли пробить стену противника (fourth down), стоит ли прорываться к воротам или пытаться забить мяч с расстояния, необходимо ли направлять игрока за две условные единицы измерения (точки) к месту предполагаемого приземления мяча — п ринимаются тренерами, а не игроками. Одно время стало обычаем посылать игроков в американском футболе к защитнику, сообщая ему о том, что он теперь играет в нападении, заменяя данного игрока на поле. В свою очередь этот игрок сообщает новому игроку суть стратегии и сообщает во время переговоров команды, какой должна быть следующая игра. Хотя количество замен в американском футболе не ограничивается, тем не менее такая практика направления к защитнику другого игрока была признана слишком неудобной. Поэтому в американском футболе было позволено 15
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
тренеру выходить в центр поля. Небольшой приемник был поставлен в шлем защитника, чтобы тренер мог обращаться к нему напрямую через передатчик и давать конкретные указания на следующую игру. В отличие от футбола, который требует от игроков самостоятельной игры и для решения этой задачи запрещает давать наставления команде с боковых линий, в американском футболе такие указания звучат постоянно со стороны не одного тренера и на всем протяжении игры. Последнее гораздо упрощает как остановки в игре, так и ничем не ограниченные по количеству замены, что позволяет тренеру находиться рядом с защитниками и нападающими его команды и указывать им, что они должны делать, когда вступят в игру. Иногда возле боковой линии поля можно увидеть тренеров, вырисовывающих схемы расположения игроков либо пересматривающих фотографии с полароидов игроков, сделанных персоналом команды, на которых запечатлены различные варианты расположения игроков. Во время игры команда контролирует ее ход и развитие, определенные тренером, и следит за тем, чтобы каждый игрок исполнял назначенную ему роль в точности. Если тренер выстроил свою работу с командой и все правильно определил, то игроки будут обладать всеми возможностями для преодоления защиты другой команды во время игры. Конечно, не все игры в американском футболе развиваются по заранее продуманной стратегии, и иногда игрокам приходится импровизировать. Хотя такая импровизация может быть существенна для игры, но все же такое развитие игры уничижительно называют «сломанной игрой», а тех, кто ведет такую игру, — «драчунами», давая понять исключительность возникшей ситуации. Хотя в истории НФЛ существовали настоящие защитники, которые до такого поведения не снисходили. Футбол основательно отличается по своей концепции, поскольку импровизация и непредсказуемость составляют дух игры. (В этом смысле футбол более схож с баскетболом, игрой, которая, кстати, очень популярна в Европе, в отличие от американского футбола.) Несмотря на существование ряда игроков, играющих роль нападающих или защитников, и того обстоятельства, что там можно увидеть целую серию угловых ударов или вбрасываний, однако размер поля и темп игры специально разработаны для того, чтобы сделать игру 16
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
с большим акцентом на спонтанности и импровизации. В футболе не существует такого термина, как «сломанная игра», поскольку очевидно, что импровизация возможна на протяжении всей игры. Ввиду отсутствия тайм-аутов и лишь с небольшим количеством разрешенных замен команды быстро перестраивают свою тактику с нападения на защиту и обратно, а игроки должны стремиться наиболее эффективно использовать любую спонтанную ситуацию на пользу команде.
Роль юристов во время судебного разбирательства и их взаимоотношения со свидетелями в странах континентальной и англо-американской правовых семей Как и тренеры американского футбола, которые все более вовлекаются в каждый этап игры — к оманда начать игру, решение о замене игрока, определение, следует ли с поля пробивать мяч, — также поступают и юристы англо-американской правовой семьи. Поскольку система уголовной юстиции США очень сильно процессуализирована, постольку лишь некоторые юристы могут принимать сложные решения по тактике поведения и осознавать все юридические тонкости, которые с изрядной частотой проявляются на досудебном и судебном этапах производства по важному уголовному делу. Хотя теоретически в процессе американского типа мы рассматриваем свидетелей как игроков в силу зависимости исхода дела от качества доказательств, на самом деле очень тяжело провести линию разграничения между тренером и игроками в системе уголовной юстиции США. Система уголовной юстиции США настолько сильно акцентирует внимание на мастерстве юриста, что, и это необходимо понять и принять, опытный и искусный юрист может повлиять на исход дела, даже если он располагает слабыми доказательствами. Юристы и судьи, комментируя громкие дела, часто говорят нам, что тот или иной юрист «облажался», и делают вывод, что кто-либо столь же гениальный, как и они сами, мог с теми же доказательствами выиграть дело. И чувствуется что-то неладное, неправильное в том, что так много внимания уделяется качеству юридической помощи, а не качеству доказывания. 17
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
Грань между игроками и тренерами в американском судопроизводстве еще более размывается в связи с акцентом на порядке подготовки свидетелей к судебному заседанию юристами, которые ходатайствуют об их вызове. В любом значительном уголовном деле показания свидетелей сторон обвинения и защиты будут внимательно заслушаны соответствующими представителями сторон. Юристы определяют порядок изложения показаний для того, чтобы максимально повлиять на жюри и постараться подготовить свидетеля к тому, чтобы выдержать, а то и оспорить, ход перекрестного допроса. Если свидетель очень важен для какой-либо из сторон, то такая подготовка может повлечь за собой необходимость введения в процесс еще одного юриста, который устроит для него тестовый перекрестный допрос. В гражданских делах подготовка свидетелей еще более обширная, поскольку такие дела заранее проигрываются перед группой мнимых жюри. Если кратко, то мы выстроили настолько сложную систему, что и у юристов, и у судей всегда возникает чувство страха при спонтанном характере показаний того или иного свидетеля, дача которых полностью обескураживает их во всех смыслах. В Европе судопроизводство определено совершенно иначе. Хотя юристы играют важную роль в любой системе судопроизводства, тем не менее континентальные юристы в гораздо меньшей степени могут оказать влияние на исход дела, нежели чем их коллеги в США. Такая разница частично объясняется тем фактом, что в Европе иначе смотрят на предмет судебного разбирательства по уголовному делу. Избегая вызова свидетелей, подготовленных к заседанию и контролируемых юристами, континентальное судопроизводство начинается с презумпции, что свидетелю всегда разрешается давать показания своими словами и в желаемом им порядке по обстоятельствам дела без какого-либо вмешательства со стороны других участников разбирательства. Поэтому европейская система судопроизводства делает акцент на непредсказуемости показаний свидетеля, что не только обескураживает, но считается недопустимым типом досудебной подготовки юристами, главным образом американской судебной системы. Вместо фиксации показаний посредством вопросов и ответов в Европе свидетель имеет право давать показания по обстоятельствам дела своими словами и в том порядке, в каком он считает нужным, до его 18
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
допроса судьей или сторонами. Такой порядок, конечно, может привести к тому, что свидетель будет говорить об отдельных вещах, которые не относятся к делу или даже могут быть нежелательны, но в европейской системе судопроизводства допускают такой риск в целях получения полных и откровенных свидетельских показаний. Учитывая тот факт, что европейский порядок судопроизводства концептуально во многом отличается от американского, неудивительно, что европейские юристы играют куда меньшую роль в процессе, нежели чем их американские коллеги. Поскольку европейская система судопроизводства не столь сильно процессуализирована и ввиду допустимости некоторой спонтанности, постольку юристы данного типа процесса не нуждаются в том, чтобы тратить дни и недели в обсуждениях юридических тонкостей и подготовке свидетелей к процессу. Они также не обладают контролем над ходом судебного заседания, и их роль в отличие от американских коллег, которым предписано играть доминирующую роль в процессе, не столь значительна. Некоторые различия двух систем можно проследить на примере физического нахождения юристов в зале судебного заседания, вновь проведя параллели с футболом и американским футболом. В то время как американские юристы имеют значительную свободу в передвижении по залу судебного заседания, иногда придвигаясь к скамье присяжных при допросе свидетелей или во время вступительного слова либо заключительной речи, либо иногда пытаясь разъяснить жюри вопросы права, то европейские юристы должны оставаться на своих местах, часто располагаясь по разные стороны зала судебного заседания. Они задают вопросы со своих мест и также оттуда озвучивают финальные аргументы. Как и тренеры европейского футбола, они должны оставаться за полем, на периферии зала судебного заседания.
Заключение Наша американская система судопроизводства воплощает в себе много культурных особенностей, заложенных в правилах и традициях американского футбола: преклонение перед правилами и процедурами, попытка рационализировать каждый аспект принятия решений, 19
Глава 1. Футбол, американский футбол и процессуальные системы
исключение любой непредсказуемости, огромное предпочтение жесткому контролю действий участников и, помимо всего этого, наличие архисложной конструкции правил, требующихся для такой системы. Сегодня те или иные уголовные процессы в США подготавливаются, разрешаются и даже освещаются в СМИ так же, как любая игра в американский футбол. Телевидение, в частности, использует те же технологии, которые оно использует при замедленном повторе какихлибо моментов игры, включая видеоповторы, представление различных позиций по делу, репортажи с места заседания и краткие обзоры утром в понедельник о происшедших событиях на прошлой неделе. Однако аналогия между спортивными играми и системами судопроизводства не выдерживает критики в силу различий в объекте. Система судопроизводства не предназначена для развлечения публики либо демонстрации навыков ее юридических игроков. Она должна стремиться достигать и быть сфокусирована на куда более значимых вещах. Ни одна судебная система не заслуживает уважения граждан (1), если нет уверенности в том, что невиновный будет оправдан, а виновный осужден с наибольшей достоверностью; (2) если к тем, кто так или иначе сталкивается с этой системой — в ключая потерпевших и свидетелей, а равно подозреваемых и обвиняемых, — относятся без должного уважения и достоинства; и (3) если ограниченный набор юридических инструментов не применяется должным образом. В данной книге я анализирую нашу систему уголовного судопроизводства через призму этих трех объектов, а в особенности первого. Мы разработали систему, которую можно назвать развлекательной и которая значительный акцент делает на теме побед и провалов. Но, к сожалению, наша система никак не воспринимает требование достижения истины. В отдаленной перспективе такая система уголовного судопроизводства, которая не опирается на требование установления истины по делу с большой степенью достоверности, приведет к такому же ущербу обвиняемым, какой сегодня получают потерпевшие и общество.
20