Глава 1 Система охраны интеллектуальной собственности в рамках Всемирной торговой организации
§ 1. Система охраны интеллектуальной собственности в рамках Всемирной торговой организации: системные характеристики, понятие, структура, особенности При анализе особенностей и проблем действия международно- правовых документов, составляющих правовую основу охраны интеллектуальной собственности в рамках ВТО, прослеживаются системные взаимосвязи между различными международными договорами и институционными механизмами, с помощью которых обеспечивается их реализация. В связи с этим возникают важные вопросы: существует ли в рамках ВТО особая система охраны интеллектуальной собственности, и если да, то каковы особенности её функционирования и развития? Для того чтобы ответить на данные вопросы и попытаться разрешить связанные с ними проблемы, обратимся к общей теории систем и тесно связанным с ней системному подходу и системному анализу. Общая теория систем выступает в качестве специально-научной и логико-методологической концепции исследования объектов, представляющих собой системы 1. Данная теория является конкретизацией 1
Первоначально эта концепция возникла и развивалась в недрах естественнонаучных направлений знаний, но впоследствии приобрела общенаучный, междисциплинарный характер и начала универсально применяться для описания и объяснения системных явлений и процессов различной природы, в том числе социальных. Основателем данной теории считается Л. фон Берталанфи (30-е гг. XX в.) (см., напр.: Берталанфи Л. фон. История и статус общей теории систем / пер. с англ. Б. Г. Юдина // Системные исследования. Ежегодник. 1973. М., 1973. С. 20–37), его 1
Глава 1. Система охраны интеллектуальной собственности
и логико-методологическим выражением принципов и методов системного подхода, основная задача которого состоит в разработке методов исследования и конструирования сложных объектов — р азличных систем. Системный анализ в свою очередь представляет собой совокупность методов и средств, применяемых при исследовании и конструировании сложных объектов. Общая теория систем и системный подход составляют теоретическую и методологическую основу системного анализа 2. Системный подход «можно понимать как эксплицитное выражение процедур представления объектов как систем и способов их системного исследования (описания, объяснения, предсказания, конструирования и т. д.)» 3. Используя инструментарий этих механизмов, попытаемся понять, существует ли в рамках ВТО особая система охраны интеллектуальной собственности. В связи с тем что центральное место в данной сфере регулирования отведено ТРИПС, которое закрепляет как положения, посвящённые охране интеллектуальной собственности, так и основные институционные возможности их реализации, предлагается в дальнейшем ввести термин для обозначения данной системы — «система ТРИПС» — в качестве синонимичного для «системы охраны интеллектуальной собственности в рамках ВТО». Назначение такого подхода к пониманию системы охраны интеллектуальной собственности в рамках ВТО имеет принципиально важное значение. На перспективность применения системного подхода в науке международного права неоднократно обращалось внимание в доктрине такими учёными, как И. И. Лукашук, Д. И. Фельдман, Г. И. Курдюков, В. Н. Лихачев 4.
2
3 4
2
предшественником в нашей стране — А. А. Богданов, создавший тектологию — учение об универсальной организационной науке (20-е гг. XX в.). См. подробнее: Философский словарь / под ред. И. Т. Фролова. 5-е изд. М., 1986. С. 329–330, 428–429. Садовский В. Н. Общая теория систем как метатеория. М., 1971. С. 10. См., напр.: Лукашук И. И. Международно-п равовое регулирование международных отношений. М., 1975. С. 63–74; Фельдман Д. И., Курдюков Г. И., Лихачев В. Н. О системном подходе в науке международного права // Правоведение. 1980. № 6. С. 40–47.
§ 1. Система охраны интеллектуальной собственности
Во-первых, данный вариант исследования позволит выявить специфику охраны интеллектуальной собственности в рамках ВТО. Система ТРИПС существенным образом меняет сложившееся регулирование интеллектуальной собственности на универсальном уровне, что требует дальнейшего развития новых доктринальных концепций, имеющих практическое значение. Впервые на универсальном уровне введена охрана таких новых объектов прав, как топологии интегральных микросхем (ст. 35–38 ТРИПС), закрытая информация, представляющая коммерческую ценность (ст. 39 ТРИПС). В рамках системы ТРИПС расширены материально-правовые положения охраны. Например, в дополнение к Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. (с учётом изменений, внесённых Парижским актом 1971 г.) 5 (далее — Бернская конвенция (в ред. 1971 г.)) в ТРИПС предусмотрены нормы об охране компьютерных программ (ст. 10), о праве на прокат оригиналов или копий произведений в отношении по крайней мере компьютерных программ и кинематографических произведений (ст. 11). В дополнение к Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. (с учётом изменений, внесённых Стокгольмским актом 1967 г.) 6 (далее — Парижская конвенция (в ред. 1967 г.)) ТРИПС даёт определение товарного знака, регламентирует права, которые должны принадлежать владельцу товарного знака, устанавливает возможность предусмотреть исключения из прав, предоставляемых товарным знаком, определяет минимальный срок охраны (ст. 15–21). ТРИПС закрепляет также характеристики изобретения, которые могут позволить считать его патентоспособным, объём предоставляемых патентом прав и срок их действия (ст. 27–28, 33). Кроме того, положение п. 2 ст. 27 ТРИПС предусматривает возможность исключения членами ВТО из области патентуемых изобретений, коммерческое использование которых необходимо предотвратить в пределах их территории для охраны общественного порядка или морали или во избежание нанесения ущерба окружающей среде. 5 6
БМД. 2003. № 9. C. 3–34. Ведомости СССР. 1968. № 40. 3
Глава 1. Система охраны интеллектуальной собственности
В системе ТРИПС впервые на универсальном уровне предусмотрен комплекс процедур и средств обеспечения защиты прав интеллектуальной собственности гражданско-правового, административного, уголовного характера, которые ранее не регулировались многосторонними договорами. Такое своеобразие данного института свидетельствует о качественных изменениях, происходящих в международно-правовой охране интеллектуальной собственности, и об особом месте системы ТРИПС в этой сфере регулирования. Во-вторых, указанный подход имеет существенное значение для реализации в рамках ВТО норм международных договоров, касающихся охраны интеллектуальной собственности, осуществляемой соответствующими органами ВТО. В таком случае нормы данных международных договоров понимаются как комплекс взаимосвязанных положений и соответственно должны интерпретироваться, применяться и изменяться с учётом существующих взаимосвязей и взаимозависимостей, что потенциально позволит избежать создания возможных противоречий и действовать системе более эффективно. В‑третьих, предложенный подход связан и с вопросами имплементации норм права ВТО 7, касающихся охраны интеллектуальной собственности, на национальном уровне, что, как и в случае реализации норм права ВТО органами ВТО, позволит учитывать те системные особенности, которые присущи данным нормам в связи с нахождением в единой целостной системе. Наиболее показательным в этом плане примером, демонстрирующим значение понимания сферы охраны интеллектуальной 7
4
В научной литературе нет единства мнений по поводу того, что понимать под термином «право ВТО», особенно это касается вопроса о том, в каких источниках содержатся нормы права ВТО. См. подробнее о дискуссии и существующих взглядах на этот счёт, напр.: Право ВТО: теория и практика применения / под ред. Л. П. Ануфриевой. М., 2016. С. 44–67. В настоящем исследовании при использовании термина «право ВТО» речь идёт о нормах, содержащихся в Марракешском соглашении об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г. и соглашениях и связанных с ними правовых документах, включённых в приложения к нему (п. 1 ст. II Марракешского соглашения об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.).
§ 1. Система охраны интеллектуальной собственности
собственности в рамках ВТО как системного явления, выступает реализация решений Органа по разрешению споров ВТО (далее — ОРС), требующих изменения национального законодательства в связи с признанием каких-либо положений не соответствующими нормам права ВТО. В рамках процедуры разрешения споров ОРС неоднократно принимал решения о несоответствии отдельных положений национального законодательства того или иного члена ВТО нормам права ВТО и указывал на необходимость внесения изменений во внутригосударственное регулирование. Так, одно из явных нарушений ТРИПС было признано таковым в ходе рассмотрения спора по делу Canada — Term of Patent Protection, в котором США указали на несоответствие 17-летнего срока охраны прав на патент, предусмотренного в Канаде в отношении патентов, полученных до 1 октября 1989 г., считая с даты выдачи патента, установленному ст. 33 ТРИПС 20-летнему сроку охраны, который должен применяться ко всем объектам, существующим на дату вступления в силу для Канады ТРИПС 8. В итоге Канадой были внесены изменения в национальный нормативный акт, признанный не соответствующим ТРИПС. В этом примере отчётливо прослеживаются взаимосвязь между компонентами системы ТРИПС, детальное рассмотрение которых будет представлено далее в настоящей главе, и её влияние на имплементацию норм права ВТО. Договорным положением п. 1 ст. 1 ТРИПС предусмотрена необходимость введения членами ВТО в действие положений соглашения в рамках своих национальных правовых систем. Если это не выполнено или выполнено не в полном объёме, то указать на это может ОРС в ходе рассмотрения спора, что должно приводить к внесению изменений в не соответствующие ТРИПС национальные правовые акты. 8
Panel Report по делу Canada — Term of Patent Protection, para. 7.2 (WT/DS170/R, 05.05.2000), Appellate Body Report по делу Canada — Term of Patent Protection, para. 103 (WT/DS170/AB/R, 18.09.2000). — Д анные решения и иные использованные в настоящей работе документы органов ВТО, если иное не указано специально, доступны на официальном сайте ВТО в разделе “Documents, data and resources”, “WTO “Documents Online” — W TO Documents Online Database (https://docs.wto.org/ dol2fe/Pages/FE_Search/FE_S_S005.aspx). 5
Глава 1. Система охраны интеллектуальной собственности
Кроме того, при интерпретации положений ТРИПС, включая нормы международных договоров ВОИС, в рамках процедуры разрешения споров чётко демонстрируется взаимосвязь между нормами непосредственно ТРИПС и данных соглашений, что позволяет учитывать это при имплементации вытекающих из них договорных обязательств членов ВТО. Такая взаимосвязь между положениями непосредственно ТРИПС и Бернской конвенции (в ред. 1971 г.) рассмотрена, например, в споре по делу United States — Section 110(5) of the US Copyright Act 9 (в частности, речь идёт в первую очередь о положениях ст. 13 ТРИПС и ст. 11 и 11bis Бернской конвенции (в ред. 1971 г.)), между положениями ТРИПС и Парижской конвенции (в ред. 1967 г.) — в споре по делу United States — S ection 211 Omnibus Appropriations Act of 1998 10 (в частности, в данном споре рассматривались положения ст. 2–4, 15, 16, 42 ТРИПС и ст. 2, 6bis, 6quinquies, 8 Парижской конвенции (в ред. 1967 г.)). Системный подход позволит избежать возможной фрагментарности, разрозненности и односторонности рассмотрения проблем, касающихся реализации ТРИПС и связанных с ним инструментов. Исходным и ключевым понятием общей теории систем, системного подхода, системного анализа является, безусловно, понятие «система». По справедливому замечанию Л. Н. Галенской, «понятие системы относится к числу тех, для которых трудно дать аккуратное определение» 11. При всём многообразии вариантов определений при описании черт, присущих любой системе, внимание обращается на то, что система представляет собой целостный, единый комплекс элементов; элементы системы находятся в определённых взаимосвязях, а сама система связана со средой, в которой функционирует; свойства системы не сводятся к свойс твам элементов, её составляющих; элементы системы предстают как системы более низкого порядка, а сама она 9
10
11
6
См. Panel Report по делу United States — S ection 110(5) of the US Copyright Act (WT/ DS160/R, 15.06.2000). См. Panel Report по делу United States — Section 211 Omnibus Appropriations Act of 1998 (WT/DS176/R, 06.08.2001), Appellate Body Report по делу United States — Section 211 Omnibus Appropriations Act of 1998 (WT/DS176/AB/R, 02.01.2002). Галенская Л. Н. Международная институционная система // Российский ежегодник международного права. 2003. СПб., 2003. С. 265.
§ 1. Система охраны интеллектуальной собственности
является элементом системы более высокого порядка; существование системы подчинено выполнению к акой-либо цели (целей) 12. Очень важной системной характеристикой выступает наличие цели и целесообразного характера действия системы. Выделяется в качестве системной характеристики и соотношение функционирования и развития системы 13. Рассмотрим сферу охраны интеллектуальной собственности в рамках ВТО с точки зрения данных системных характеристик и попытаемся ответить на вопрос, существует ли целостная система ТРИПС. В ходе системного исследования будут выявлены и те особенности, которые присущи этому комплексу норм и механизмов. «Связь, целостность и обусловленная ими устойчивая структура — таковы отличительные признаки любой системы» 14. Целостность системы ТРИПС проявляется прежде всего в направленности на собственный предмет регулирования, в наличии цели и функции системы. Конкретизация представления о целостности системы ТРИПС осуществляется посредством выявления структуры взаимосвязанных компонентов, которая обладает внутренним единством, а также связей, существующих между компонентами. Вводимая ТРИПС категория «торговые аспекты прав интеллектуальной собственности» составляет предметную сферу регулирования 12
13
14
См. подробнее о понятии «система», напр.: Блауберг И. В., Юдин Э. Г. Становление и сущность системного подхода. М., 1973. С. 173–182; Джонсон Р., Каст Ф., Розенцвейг Д. Системы и руководство (теория систем и руководство системами) / пер. с англ. И. М. Михайлова, Ю. Т. Печатникова, А. Б. Энтина; под ред. Ю. В. Гаврилова, Ю. Т. Печатникова. 2-е изд., доп. М., 1971. С. 26–29; Логика и методология системных исследований / отв. ред. Л. Н. Сумарокова. М.; Киев-Одесса, 1977. С. 11–24 (автор главы — А. И. Уемов); Садовский В. Н. 1) Методологические проблемы исследования объектов, представляющих собой системы // Социология в СССР: в 2 т. Т. 1. М., 1965. С. 169–173; 2) Основания общей теории систем. М., 1974. С. 77–107; Уемов А. И. Системный подход и общая теория систем. М., 1978. С. 103–125; Холл А. Д., Фейджин Р. Е. Определение понятия системы // Исследования по общей теории систем: сб. переводов / под общ. ред. В. Н. Садовского, Э. Г. Юдина. М., 1969. С. 252–282 (Hall A. D., Fagen R. E. Definition of System // General Systems. Vol. I. 1956. P. 18–28 (пер. А. М. Микиши)). Блауберг И. В., Садовский В. Н., Юдин Э. Г. Системный подход: предпосылки, проблемы, трудности. М., 1969. С. 22–23. Блауберг И. В., Садовский В. Н., Юдин Э. Г. Системный подход: предпосылки, проблемы, трудности. С. 32. 7
Глава 1. Система охраны интеллектуальной собственности
системы ТРИПС 15 и выступает одной из ключевых особенностей, выходящих на первый план при рассмотрении вопросов функционирования системы охраны интеллектуальной собственности в рамках ВТО и обоснования системности этого комплекса. Понятие «торговые аспекты прав интеллектуальной собственности» не определяется и не конкретизируется ТРИПС или иными документами ВТО. Содержание данного понятия почти не исследуется в российской научной литературе. Как правило, упоминаются лишь общая взаимосвязь и значение интеллектуальной собственности для международных торгово-экономических отношений 16. За редким исключением подобная ситуация прослеживается и в зарубежной доктрине, хотя те единичные исследования, в которых в сё-таки затрагивается данная проблема, акцентируют внимание на важности понимания этого термина 17. 15
16
17
8
В оригинальном англоязычном тексте ТРИПС используется термин “trade-related aspects of intellectual property rights”, который в русскоязычных документах и научной литературе обычно принято переводить как «торговые аспекты прав интеллектуальной собственности». Представляется более правильным и точным следующий перевод: «аспекты прав интеллектуальной собственности, связанные с торговлей». Тем не менее данное обстоятельство не является столь существенным и не оказывает значительного влияния на общее понимание особенностей, стоящих за этим понятием, хотя и уточняет предмет регулирования системы ТРИПС. В целях удобства и единообразия применения терминологии в дальнейшем будет использоваться наиболее часто употребляемый перевод (т. е. «торговые аспекты прав интеллектуальной собственности»). См., напр.: Богданов Н. Включение вопросов интеллектуальной собственности в сферу регулирования Всемирной торговой организации. Соглашение ТРИПС // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2004. № 9–10. С. 194; Зубарев Л. В. Интеллектуальная собственность и свободное движение товаров // Государство и право. 1998. № 1. С. 67; Коблов С. Ю. Правовая охрана изобретений в соответствии с Соглашением по торговым аспектам прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС) // Международное право и международные организации. 2011. № 4 (8). С. 137–138. О значении интеллектуальной собственности для международных торгово- экономических отношений см., напр.: Chow D. C.K. International Trade Law: Problems, Cases and Materials / D.C.K. Chow, T. J. Schoenbaum, New York, 2008. P. 200–202; Fink C., Braga C. A.P. How Stronger Protection of Intellectual Property Rights Affects International Trade Flows. World Bank Working Paper № 2051. Washington, 1999; Maskus K. E., Penubarti M. How Trade-Related are Intellectual Property Rights? // The WTO, Intellectual Property Rights and the Knowledge Economy / ed. by Maskus K. E. Cheltenham, Northampton, 2004. P. 493–514; Porter V. Beyond the Berne
§ 1. Система охраны интеллектуальной собственности
Сложно согласиться с мнением В. В. Пироговой, которая считает, что «понятие “торговые аспекты”… имеет мало общего с институтом интеллектуальной собственности, который общепризнанно рассматривается как юридическая монополия» 18. С одной стороны, в приведённом высказывании имеется доля истины в том смысле, что «монополия» в отношении прав интеллектуальной собственности состоит в том, что первоначально они принадлежат только создателю результата интеллектуальной деятельности или обладателю прав на средство индивидуализации. С другой стороны, реалии современного мира таковы, что повсеместно ведётся торговля как товарами, содержащими результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, так и правами на результаты такой деятельности, средства индивидуализации. ТРИПС регулирует сферу охраны интеллектуальной собственности в той степени, в которой интеллектуальная собственность связана с торговлей. Преамбула ТРИПС устанавливает общее направление деятельности ВТО, предполагающее в том числе разработку «адекватных норм и принципов, касающихся наличия, объёма и использования прав интеллектуальной собственности, связанных с торговлей». Вместе с тем грань между «торговыми» и «неторговыми» аспектами является весьма расплывчатой и в большей степени условной. Существует мнение, что в намерение составителей ТРИПС не входило «создать систему защиты прав интеллектуальной собственности, которая рассматривалась бы отдельными группами правообладателей ”оптимальной”, но такую, которая является адекватной для защиты основополагающей целостности торговой системы» 19. В данном высказывании подчёркивается важность интеллектуальной собственности для торговой системы. Интеллектуальной собственности придаётся статус компонента, обеспечивающего наряду
18
19
Convention: Copyright, Broadcasting and the Single European Market. London, Paris, Rome, 1991. P. 79, 84. — О значении термина см., напр.: Taubman A. A Practical Guide to Working with TRIPS. Oxford, New York, 2011. P. 35–36. Пирогова В. В. «Торговые аспекты» и «общественные интересы» в Соглашении ТРИПС (ВТО) // Московский журнал международного права. 2010. № 4. С. 78. Resource Book on TRIPS and Development (UNCTAD-ICTSD). Cambridge, New York, 2005. P. 10. — Издание доступно на сайте: http://www.iprsonline.org/unctadictsd/ ResourceBookIndex.htm (дата обращения: 03.05.2019). 9
Глава 1. Система охраны интеллектуальной собственности
с другими целостность торговой системы. Вместе с тем сложно согласиться с тем, что в намерение сторон не входило создание «оптимальной» системы защиты прав интеллектуальной собственности. Судя по провозглашённым в Преамбуле ТРИПС целям и установленному регулированию, в намерение сторон входило создать систему защиты, обеспечивающую эффективную и адекватную охрану прав частных лиц, которую можно было бы считать «оптимальной». В научной литературе высказывается также точка зрения, в соответствии с которой «материально-правовые положения и правоприменительные меры ТРИПС становятся связанными с торговлей вопросами только тогда, когда они действуют неадекватно…, затрагивая торговые потоки негативным образом» 20. Согласиться с таким утверждением можно, но с оговоркой, имея в виду, что ТРИПС направлено на регулирование интеллектуальной собственности и в рамках нормального торгового оборота. Об этом свидетельствуют многие положения соглашения (например, ст. 11 (право на прокат), ст. 14 (смежные права) и др.). Как видно из текста ТРИПС, в документе не содержится чёткого пояснения, что является «торговыми аспектами». Ситуация осложняется тем, что в соглашение включены положения отдельных конвенций, администрируемых ВОИС, которые регулируют вопросы охраны интеллектуальной собственности (без оговорки «торговые» или «неторговые»). Фактически прослеживается «конкуренция» по предметной сфере деятельности между ВТО и ВОИС в части отдельных направлений охраны интеллектуальной собственности 21. Вместе с тем текст ТРИПС оговаривает сферу регулирования вопросами и правами интеллектуальной собственности, «связанными с торговлей». В договоре, например, идёт речь о таких явно «торговых аспектах», как регулирование сферы пресечения торговли товарами, которые нарушают права интеллектуальной собственности (например, товарами с неправомерно используемым товарным знаком или товарами, произведёнными с нарушением авторских прав) (Преамбула, ст. ст. 46, 20 21
10
Resource Book on TRIPS and Development (UNCTAD-ICTSD). P. 11. Более подробно см. об этом параграф 2 настоящей главы.
§ 1. Система охраны интеллектуальной собственности
50, 51, 59, 61, 69 ТРИПС); защита от недобросовестной конкуренции (ст. ст. 10bis, 10ter Парижской конвенции (в ред. 1967 г.) (во взаимосвязи с п. 1 ст. 2 ТРИПС), пп. “b” п. 2 ст. 22 ТРИПС); охрана закрытой информации, представляющей коммерческую ценность (ранее не являлась предметом международно-правовой охраны интеллектуальной собственности) (ст. 39 ТРИПС); публичный коммерческий прокат компьютерных программ, кинематографических произведений и фонограмм (ст. ст. 11 и 14 ТРИПС); необходимость отсутствия необоснованных ограничений специальными требованиями в отношении использования товарного знака в торговле (ст. 20 ТРИПС); отсутствие разрешения на принудительное лицензирование товарных знаков (ст. 21 ТРИПС); возможность передачи прав на товарный знак с передачей предприятия, которому принадлежит товарный знак (а также без такой передачи) (ст. 21 ТРИПС); дополнительная охрана географических указаний для вин и крепких спиртных напитков (ст. 23 ТРИПС); устранение лицензионной практики и условий, относящихся к правам интеллектуальной собственности, которые ограничивают конкуренцию (ст. 40 ТРИПС), и др. Кроме того, члены ВТО договорились о том, что процедуры защиты от нарушений прав интеллектуальной собственности должны применяться таким образом, чтобы избежать создания барьеров для законной торговли (Преамбула, ст. 41 ТРИПС). Это коррелирует с общей направленностью намерений членов ВТО уменьшить искажения и препятствия на пути развития международных торгово-экономических отношений, но также и содействовать эффективной и адекватной охране интеллектуальной собственности (Преамбула ТРИПС). Исключение из сферы регулирования ТРИПС личных неимущественных прав авторов (ст. 6bis Бернской конвенции (в ред. 1971 г.)) также может объясняться тем, что ТРИПС нацелено на регулирование «торговых аспектов». В торгово-экономических отношениях активно применяется режим наибольшего благоприятствования (далее — РНБ). Регулирование сферы охраны интеллектуальной собственности в рамках ВТО в части «торговых аспектов» привело к распространению на права интеллектуальной собственности действия данного режима (ст. 4 ТРИПС). 11
Глава 1. Система охраны интеллектуальной собственности
При этом один из самых важных для сферы торгово-экономических отношений вопросов интеллектуальной собственности — исчерпание прав интеллектуальной собственности — н е получил подробного регулирования в ТРИПС, только в части отдельных аспектов (ст. 6 ТРИПС) 22. ТРИПС не даёт чёткого определения и термину «интеллектуальная собственность», лишь очерчивая его категориями прав интеллектуальной собственности, которые являются предметом разделов 1–7 части II ТРИПС (п. 2 ст. 1 ТРИПС), т. е. ст. 9–39 ТРИПС. В связи с этим необходимо обратить внимание на следующее. ТРИПС непосредственно предусматривает охрану таких объектов промышленной собственности, как: товарные знаки (раздел 2), географические указания (раздел 3), промышленные образцы (раздел 4), патенты на изобретения (раздел 5), закрытая информация (раздел 7). При этом согласно п. 1 ст. 2 ТРИПС в отношении частей II–IV ТРИПС члены ВТО соблюдают ст. 1–12 и 19 Парижской конвенции (в ред. 1967 г.). При сопоставлении п. 2 ст. 1 Парижской конвенции (в ред. 1967 г.) и соответствующих положений ТРИПС становится очевидным, что помимо перечисленного в ТРИПС Парижской конвенцией предусмотрена охрана более широкого перечня объектов интеллектуальной собственности. В деле United States — Section 211 Omnibus Appropriations Act of 1998 Апелляционный орган разъяснил, что члены ВТО имеют согласно ТРИПС обязательство обеспечивать охрану фирменным наименованиям 23. Аналогичное касается и иных объектов, не указанных в ТРИПС, но охраняемых согласно соответствующим статьям Парижской конвенции (в ред. 1967 г.), т. е. полезных моделей и пресечения недобросовестной конкуренции 24. 22 23
24
12
Более подробно см. об этом параграф 2 главы 3 настоящего исследования. Appellate Body Report по делу United States — Section 211 Omnibus Appropriations Act of 1998, para. 341 (WT/DS176/AB/R, 02.01.2002). — Б олее подробно см. об этом параграф 1 главы 3 настоящего исследования. Вопрос обеспечения защиты от недобросовестной конкуренции косвенно затрагивается в ст. 39 ТРИПС (со ссылкой на ст. 10bis Парижской конвенции (в ред. 1967 г.)).
§ 1. Система охраны интеллектуальной собственности
Кроме того, важно также обратить внимание на то, что ТРИПС стало первым универсальным договором, объединившим «торговые аспекты» охраны интеллектуальной собственности в понимании членов ВТО. Интеллектуальная собственность стала полноценным предметом регулирования ВТО в результате Уругвайского раунда многосторонних торговых переговоров (1986–1994 гг.) 25. Это было связано с всё увеличивающейся экономической значимостью, возрастающей ролью интеллектуальной собственности в международной торговле, всё бóльшим её вовлечением в международный торговый оборот. Вместе с тем отдельные положения, посвящённые защите прав интеллектуальной собственности, связанной с торговлей, содержались и в самом Генеральном соглашении по тарифам и торговле от 30 октября 1947 г.26 (далее — ГАТТ 1947 г.), а также находили отражение и в других регулирующих международную торговлю международных договорах, не входящих в систему ВТО, но тем не менее оказывающих определённое влияние на регулирование отношений между членами организации. Таким важным документом является, например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г.,27 статья 42 которой отдельно устанавливает обязанность продавца о поставке товара, свободного от прав или притязаний третьих лиц, которые основаны на промышленной или иной интеллектуальной собственности. Имея очевидно иной, узконаправленный, подход, Конвенция ООН о договорах международной купли-п родажи товаров от 11 апреля 1980 г. установила лишь конкретное правило, имеющее значение для договоров международной купли-продажи товаров, которые являются предметом регулирования этого соглашения. Кроме того, отдельные «торговые аспекты» охраны интеллектуальной собственности можно найти и в Бернской конвенции 25
26 27
Попытки установить регулирование в отношении продажи контрафактных товаров предпринимались уже в рамках Токийского раунда многосторонних торговых переговоров (1973–1979), но сторонам так и не удалось достичь взаимоприемлемого решения и согласовать разработанный документ, посвящённый этой проблеме. СЗ РФ. 2012. Приложение к № 37 (ч. VI). Ст. 2916–2991. Вестник ВАС РФ. 1994. № 1. 13
Глава 1. Система охраны интеллектуальной собственности
(в ред. 1971 г.), Парижской конвенции (в ред. 1967 г.)) и Международной конвенции об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций от 26 октября 1961 г.28 (далее — Римская конвенция). Вместе с тем в ТРИПС целенаправленно объединены все имеющие значение для развития международных торгово-экономических отношений в понимании членов ВТО вопросы охраны интеллектуальной собственности (как материально-правовые нормы охраны, так и процессуальные средства защиты), при этом они дополнены новыми для международно-правовой охраны интеллектуальной собственности положениями, а некоторые правила, присущие регулированию торгово-экономических отношений, распространены на сферу охраны интеллектуальной собственности. В этом и состоят особые роль и значение ТРИПС как регулятора отношений в сфере охраны интеллектуальной собственности. В свете вышеизложенного «торговые аспекты прав интеллектуальной собственности», являющиеся предметом регулирования системы ТРИПС, можно определить как вопросы охраны прав интеллектуальной собственности, прямо или косвенно связанные с международной торговлей и оказывающие влияние на осуществление торгово- экономических отношений. Перед системой ТРИПС стоит весьма непростая цель: «обеспечить, чтобы меры и процедуры по обеспечению соблюдения прав интеллектуальной собственности сами не становились барьерами для законной торговли» 29, а также установить и содействовать реализации членами организации положений и процедур эффективной и адекватной охраны интеллектуальной собственности. Причём охрана и обеспечение соблюдения прав интеллектуальной собственности должны содействовать техническому прогрессу, передаче и распространению технологии к взаимной выгоде производителей и пользователей технологических знаний, способствуя социально- экономическому благосостоянию и достижению баланса прав и обязательств (ст. 7 ТРИПС). 28 29
14
БМД. 2005. № 7. С. 11–20. Преамбула ТРИПС.
§ 1. Система охраны интеллектуальной собственности
Должен быть достигнут баланс между защитой интеллектуальной собственности и осуществлением международных торгово- экономических отношений. В связи с той существенной ролью, которую интеллектуальная собственность играет в современных международных торгово-экономических отношений, область охраны интеллектуальной собственности и была включена в сферу регулирования ВТО. Причём, как известно, в отличие от ранее действовавших международных договоров в области охраны интеллектуальной собственности, ТРИПС устанавливает не только материально-правовые положения охраны, но и процедуры и средства защиты прав интеллектуальной собственности, а также закрепляет определённые институционные возможности защиты прав и поддержания и развития системы ТРИПС. Цель системы ТРИПС коррелирует с целями ВТО в целом, которые содержатся в Преамбуле Марракешского соглашения об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.30 (далее — С оглашение об учреждении ВТО) и Преамбуле ГАТТ 1947 г., особенно в свете направленности деятельности организации на расширение производства и торговли товарами и услугами при оптимальном использовании ресурсов, включая охрану окружающей среды, а также на снижение барьеров и устранение дискриминационного режима в международных торгово-экономических отношениях. Общей функцией системы ТРИПС является регулирование отношений в сфере охраны интеллектуальной собственности в рамках ВТО. Кроме того, важный аспект рассмотрения системы ТРИПС как целостного комплекса — её место в международной системе. «Система может быть понята как нечто целостное лишь в том случае, если она, в качестве системы, противостоит своему окружению — среде» 31. «Объект как система может быть плодотворно исследован только в единстве с условиями её существования, окружающей средой…» 32 . 30 31
32
СЗ РФ. 2012. Приложение к № 37 (ч. VI). Ст. 2514–2523. Блауберг И. В., Садовский В. Н., Юдин Э. Г. Системный подход: предпосылки, проблемы, трудности. С. 21. Микешина Л. А. Философия науки: Современная эпистемология. Научное знание в динамике культуры. Методология научного исследования: учеб. пособие. М., 15
Глава 1. Система охраны интеллектуальной собственности
Что является для системы ТРИПС «средой», в которой она возникла, функционирует и развивается? Какое место отведено системе ТРИПС? Что значит «противостоит своему окружению»? Система ТРИПС возникла, функционирует и развивается в рамках ВТО — международной организации, созданной с целью администрирования и развития свободных международных торгово- экономических отношений на универсальном уровне в рамках ВТО, которую и можно считать «средой» системы ТРИПС. ВТО выступает в качестве компонента международной институционной системы, а нормы международных договоров, заключённых в рамках организации, являются в большинстве своём частью международного торгового права (об особом месте ТРИПС см. далее), входящего в состав международного экономического права (в настоящем исследовании данное деление осуществлено на основании позиции Г. М. Вельяминова, в соответствии с которой международное торговое право включено в систему международного экономического права 33), которое в свою очередь рассматривается как часть международного права. Какое же место отведено системе ТРИПС? Нельзя не обратить внимание на некий двойственный статус этой системы, который не может не оказывать влияние на её функционирование и развитие. В связи с тем что функционирование институционной составляющей системы ТРИПС определяется и обусловливается договорной составляющей, представляется уместным исходить в первую очередь из определения места договорной составляющей в системе международного права, имея в виду наличие определённого рода зависимости существования институционной составляющей системы ТРИПС от договорной составляющей. Институционная составляющая системы ТРИПС функционирует в структуре ВТО, являющейся, как уже указывалось ранее, частью международной институционной системы. Соответственно сложностей с определением места в этой системе институционной составляющей
33
16
2005. С. 384. См. подробнее: Вельяминов Г. М. Международное экономическое право и процесс (академический курс): учебник. М., 2004. С. 47–50.