TIM News_March 2013

03’2013

NEWS СОДЕРЖАНИЕ В ФОКУСЕ НАЛОГОВАЯ ДЕКЛАРАЦИЯ ЗА 2012 год Кто должен и кто имеет право отчитываться перед налоговыми органами……………………………………………………….2 ПОЛУЧЕНИЕ ГРАЖДАНСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМИ ДЕТЬМИ…………………………….….5

НА СТОЛ HR-ДИРЕКТОРУ СЛУЖЕБНЫЕ ПОЕЗДКИ…………………………………………………….. 8 ПЛАНИРУЕМЫЕ ИЗМЕНЕНИЯ В ТК РФ, В ЧАСТИ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ТРУДОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ИНОСТРАННЫМИ ГРАЖДАНАМИ……........................................11 МНОГОКРАТНАЯ ДЕЛОВАЯ ВИЗА В РФ ДЛЯ ГРАЖДАН ГЕРМАНИИ НА СРОК БОЛЕЕ 1 ГОДА………………………………14

НОВОСТИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА МИГРАЦИОННЫЙ УЧЕТ ДЛЯ ГРАЖДАН ТАДЖИКИСТАНА……………………………………………………………..15 ЗАКОНОПРОЕКТ ОБ УСТАНОВЛЕНИИ ОГРАНИЧЕНИЙ ДЛЯ ПРИВЛЕЧЕНИЯ К ТРУДОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ИНОСТРАННЫХ РАБОТНИКОВ В КАЧЕСТВЕ ВКС В СФЕРЕ РОЗНИЧНОЙ ТОРГОВЛИ ТОВАРАМИ НАРОДНОГО ПОТРЕБЛЕНИЯ………………………....................................................15 ПЕРЕЧЕНЬ ДОКУМЕНТОВ НА ШЕНГЕНСКУЮ ВИЗУ ДЛЯ ГРАЖДАН РФ……..……………………....................................................15

ВОПРОС - ОТВЕТ О СТАТУСЕ ВЫСОКОКВАЛИФИЦИРОВАННОГО СПЕЦИАЛИСТА, ПОЛУЧИВШЕГО ВИД НА ЖИТЕЛЬСТВО В РФ.............................................................................................................17

Российское миграционное и трудовое законодательство содержит достаточное количество противоречивых положений, создающих риски для бизнеса. Для того, чтобы минимизировать эти риски и сохранить главный актив – персонал, необходимо уделять особое внимание отношениям работодателя с работниками и государственными органами, наделенными соответствующей компетенцией. Профессиональное Миграционное Агентство TIM Services и юридическая компания TIM Advisers предлагают оптимальные решения разного рода задач, направленных на защиту интересов работодателей. Практикующие юристы TIM, имеющие более чем 13-летний опыт работы в сфере миграционного и трудового права, помогут не только оформить необходимые документы, разрешить спорные вопросы, но и в целом оптимизировать работу департамента персонала Вашей компании. Подтверждением качества оказываемых нами услуг является доверие крупнейших российских и транснациональных компаний – ведущих игроков рынка из списка Global Fortune 500. В основе наших услуг:    

Богатый опыт, накопленный с 2000 года Независимая юридическая экспертиза Оперативное реагирование Ориентация на решение комплекса вопросов

Профессиональное Миграционное Агенство TIM Services и юридическая компания TIM Advisers является членом Американской Торговой Палаты, Российско-Германской Внешнеторговой Палаты, Британского Делового Клуба и международной антикоррупционной ассоциации TRACE. Подробная информация об услугах TIM представлена на официальных вебсайтах: www.timadvisers.ru, www.timservices.ru.

1

НАЛОГВАЯ ДЕКЛАРАЦИЯ О ДОХОДАХ ЗА 2012 ГОД Кто должен и кто имеет право отчитываться перед налоговыми органами

Кто и когда должен подавать декларацию о доходах (3-НДФЛ) Отчитываться по своим доходам в российские налоговые органы должны не только граждане Российской Федерации, но и иностранные граждане, и лица без гражданства. В некоторых случаях это касается и доходов, полученных за пределами РФ. Резидент или нерезидент О том, кто такие налоговые резиденты, говорится в п. 2 ст. 207 НК РФ. Это физические лица, которые фактически находятся в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Указанный период в 183 дня определяется путем суммирования всех календарных дней, в которые физическое лицо находилось в России, и дней выезда за границу на краткосрочное лечение и обучение в течение идущих подряд 12 месяцев и при этом не менее 183 дней в налоговом периоде (в соответствии с п. 2 ст. 207 НК РФ).

НАЛОГОВЫЙ РЕЗИДЕНТ - это физическое лицо, которое фактически находится в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. п. 2 ст. 207 НК РФ

Условия о том, что указанные 183 календарных дня должны следовать подряд, ст. 207 НК РФ не содержит. Поэтому дни, необходимые для определения резидентства, не обязательно должны быть последовательными, они могут и прерываться, например, на время отпусков и командировок. Наличие (отсутствие) у физического лица гражданства РФ не имеет значения при определении его статуса в качестве налогового резидента. Иными словами, налоговыми резидентами РФ могут быть признаны и иностранный гражданин, и лицо без гражданства. В свою очередь, российский гражданин может не являться налоговым резидентом РФ. Обязательное декларирование Таким образом, налогоплательщиков, обязанных представить в налоговый орган по месту своего учета налоговую декларацию, можно разделить на группы в соответствии с п. 1 ст. 227 НК РФ, п. 1 ст. 227.1, п. 1 ст. 228 НК РФ:  физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица;  нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты и другие лица, занимающиеся в установленном действующим законодательством порядке частной практикой;  иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность по найму у физических лиц на основании патента, выданного в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ);  физические лица - исходя из сумм вознаграждений, полученных от физических лиц и организаций, не являющихся налоговыми агентами, на основе заключенных трудовых договоров и договоров гражданско-правового характера, включая доходы по договорам найма или договорам аренды любого имущества;  физические лица - исходя из сумм, полученных от продажи имущества, принадлежащего этим лицам на праве собственности, и имущественных прав, за исключением случаев, предусмотренных п. 17.1 ст. 217 НК РФ, когда такие доходы не подлежат налогообложению;  физические лица - налоговые резиденты Российской Федерации, за исключением российских военнослужащих, указанных в п. 3 ст. 207 НК РФ, получающие доходы от источников, находящихся за пределами Российской Федерации, - исходя из сумм таких доходов;  физические лица, получающие другие доходы, при получении которых не был удержан налог налоговыми агентами, - исходя из сумм таких доходов;  физические лица, получающие выигрыши, выплачиваемые организаторами лотерей, тотализаторов и других основанных на риске игр (в том числе с использованием игровых автоматов), - исходя из сумм таких выигрышей;

2





физические лица, получающие доходы в виде вознаграждения, выплачиваемого им как наследникам (правопреемникам) авторов произведений науки, литературы, искусства, а также авторов изобретений, полезных моделей и промышленных образцов; физические лица, получающие от физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, доходы в денежной и натуральной форме в порядке дарения, за исключением случаев, предусмотренных п. 18.1 ст. 217 НК РФ, когда такие доходы не подлежат налогообложению.

Добровольное декларирование Физические лица, на которых не возложена обязанность подавать налоговую декларацию, вправе представить такую декларацию по собственной инициативе в налоговый орган по месту жительства (п. 2 ст.

229 НК РФ). Такая декларация может быть подана для получения:  стандартных налоговых вычетов (в случае если в течение налогового периода они налогоплательщику не предоставлялись или были предоставлены в меньшем размере, чем предусмотрено ст. 218 НК РФ) (п. 4 ст. 218 НК РФ);  социальных налоговых вычетов (при оплате обучения, медицинского лечения, на негосударственное пенсионное обеспечение и (или) добровольное пенсионное страхование, при перечислении собственных средств на благотворительные цели, а также при оплате с 1 января 2009 г. дополнительных страховых взносов на накопительную часть трудовой пенсии) (п. 1 ст. 219 НК РФ);  имущественных налоговых вычетов при продаже имущества или приобретении жилья (п. 1 ст. 220 НК РФ);  профессиональных налоговых вычетов по доходам, полученным за выполнение работ (оказание услуг) по договорам гражданско-правового характера, а также авторским вознаграждениям или вознаграждениям за создание, исполнение или иное использование произведений науки, литературы и искусства, вознаграждениям авторам открытий, изобретений и промышленных образцов (если такие вычеты не были предоставлены налоговыми агентами) (ст. 221 НК РФ). Доходы, которые облагаются налогом Доходы могут быть получены как от источников в РФ, так и от источников за пределами РФ. Причем некоторые налогоплательщики должны платить НДФЛ с двух названных видов доходов, а другие только с доходов, полученных от источников в РФ. Это зависит от того, является налогоплательщик резидентом РФ или нет (в соответствии с пп. 1, 2 ст. 209 НК РФ). Статус налогоплательщика Физическое лицо - налоговый резидент РФ Физическое лицо, не являющееся налоговым резидентом РФ

Доходы, признаваемые объектом налогообложения по НДФЛ Доходы от источников в РФ и (или) от источников за пределами РФ Доходы от источников в РФ

Согласно ст. 208 НК РФ установлен открытый перечень доходов, которые облагаются налогом. Это означает, что учесть в составе доходов следует и те доходы, которые прямо не предусмотрены в данном перечне, за исключением, конечно, доходов, не учитываемых для целей налогообложения. В соответствии со ст. 208 НК РФ налогообложению подлежат следующие виды дохода, полученного на территории РФ и за пределами РФ:  дивиденды и проценты;  страховые выплаты;  доходы от авторских или иных смежных прав;  доходы от реализации недвижимого имущества, в том числе сдачи в аренду;  доходы от реализации акций или иных ценных бумаг;  доходы от реализации долей участия в уставных капиталах организаций;  доходы от реализации прав потребителя;  доходы от реализации иного имущества;  вознаграждения за выполненную или оказанную работу, за совершение действия. Вознаграждение директоров и иные аналогичные выплаты, получаемые членами органа управления организации;  пенсии, пособия, стипендии и иные аналогичные выплаты;  доходы, полученные от использования любых транспортных средств, а также штрафы и иные санкции, полученные за простой(задержку) любых транспортных средств в пунктах погрузки(выгрузки) ;  иные доходы.

3

Сроки предоставления налоговой декларации По общему правилу налогоплательщики должны представлять декларацию не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом (п. 1 ст. 229 НК РФ). Важно помнить, что если 30 апреля приходится на выходной и (или) нерабочий праздничный день, то декларация должна быть представлена не позднее ближайшего рабочего дня (п. 7 ст. 6.1 НК РФ). Срок уплаты начисленного налога не позднее 15 июля года, следующего за истекшим налоговым периодом. Для некоторых ситуаций установлен специальный срок представления декларации (п. 3 ст. 229 НК РФ). Ситуация Прекращение предпринимательской деятельности (частной практики) Прекращение иностранным лицом деятельности, доходы от которой подлежат налогообложению согласно ст. ст. 227, 228 НК РФ, и выезд его за пределы территории РФ

Срок представления декларации Пять дней со дня прекращения деятельности Не позднее, чем за один месяц до выезда за пределы территории РФ

Лицам, которые представляют декларацию добровольно в п. 1 ст. 229 НК РФ срок не установлен. Однако необходимо помнить, что срок на возврат излишне уплаченного налога ограничен тремя годами (п. 7 ст. 78 НК РФ). Это значит, что подать декларацию с заявленными вычетами и заявление о возврате суммы налога можно в течение трех лет со дня уплаты налога. Если иностранный гражданин собирается прекратить свою деятельность в России и покинуть ее территорию до окончания календарного года, он обязан предоставить налоговую декларацию не позднее, чем за один месяц до выезда за пределы территории РФ. Уплатить НДФЛ этот иностранный гражданин должен не позднее, чем через 15 дней после подачи такой декларации. Если физическое лицо не представит декларацию в установленный срок, то на него может быть наложен штраф в размере 5% суммы налога, подлежащей уплате (доплате) по этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30% данной суммы и не менее 1000 рублей. Следует заметить, что если международными договорами РФ предусмотрены иные правила налогообложения доходов граждан, чем описано нами выше, то правила таких соглашений являются приоритетными.

4

Получение гражданства Российской Федерации несовершеннолетними детьми Вопросы, связанные с приобретением гражданства Российской Федерации иностранными гражданами или лицами без гражданства, все чаще становятся актуальными в условиях глобализации и мировой интеграции. Многие иностранные специалисты, осуществляющие трудовую деятельность в России, все чаще рассматривают нашу страну в контексте долгосрочного пребывания. Как правило, иностранные граждане прибывают вместе со своими родственниками, в том числе женами и детьми. Для упрощения пребывания в России своих детей, родителииностранцы все больше склоняются к приобретению российского гражданства для своих детей. Проанализировав нормативную базу, регулирующую вопросы гражданства, а именно Федеральный Закон от 31.05.2002 г. №62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации", Положение о порядке рассмотрения вопросов гражданства, утвержденное Приказом Президента РФ от 14.11.2002 г. № 1325, рассмотрим основные ситуации, когда ребенок может получить российское гражданство. Подробнее остановимся на вопросе двойного гражданства. ПРИОБРЕТЕНИЕ ГРАЖДАНСТВА РЕБЕНКОМ ПО РОЖДЕНИЮ

Предположим, что будущая мама является гражданкой США, а её супруг – гражданин РФ. На семейном совете было принято решение, что появление нового члена семьи будет под присмотром американских врачей в США. 14-ая поправка к Конституции США гарантирует гражданство США, рожденным на территории США лицам. Это значит, что ребенок по факту своего рождения получит гражданство США. Кроме того, поскольку постоянным местом проживания членов семьи является Россия, а супруг является гражданином РФ, постоянно проживающим на территории РФ, ребенок приобретает гражданство РФ по рождению. В соответствии с действующим законодательством, ребенок может быть принят в гражданство России, один из родителей которого имеет гражданство Российской Федерации, - по заявлению этого родителя и при наличии согласия другого родителя на приобретение ребенком гражданства Российской Федерации. Прием в гражданство осуществляется в упрощенном порядке (то есть, не дожидаясь пятилетнего непрерывного срока со дня получения вида на жительство до дня обращения с заявлением о приеме в гражданство). Такое согласие не требуется, если ребенок проживает на территории Российской Федерации (п. а, ч. 6 ст. 14 ФЗ " О гражданстве РФ"). Подтверждением проживания ребенка на территории РФ является вид на жительство. Порядок выдачи вида на жительство установлен Федеральным законом «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и Административным регламентом по предоставлению Федеральной миграционной службой государственной услуги по выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства вида на жительство в Российской Федерации, утвержденным приказом ФМС России от 29 февраля 2008 г. № 41. До получения вида на жительство иностранный гражданин обязан прожить в Российской Федерации не менее одного года на основании разрешения на временное проживание. Для отдельных категорий граждан в соответствие с международными договорами установлена возможность, минуя стадию получения разрешения на временное проживание обратиться, с заявлением о выдаче вида на жительство. К таким иностранным гражданам относятся граждане Республики Беларусь, а также граждане Туркменистана и лица без гражданства, переселяющиеся из Туркменистана в Российскую Федерацию в соответствии с Соглашением между Российской Федерацией и Туркменистаном о регулировании процесса переселения и защите прав переселенцев и имеющие в собственности на территории Российской Федерации жилое помещение. Кроме того, без получения разрешения на временное проживание вид на жительство может быть оформлен прибывшим в Российскую Федерацию детям высококвалифицированных специалистов.

5

А теперь рассмотрим случай, когда супруг и супруга являются гражданами РФ, а их ребенок появился на свет на территории США. Согласно российскому законодательству, ребенок признается гражданином РФ, если он родился от граждан данного государства (п. а ч.1 ст. 12 ФЗ "О гражданстве РФ" предусматривает приобретение ребенком гражданства по рождению), если оба его родителя или единственный его родитель имеют гражданство Российской Федерации. На территории какого государства родилось это лицо, значения не имеет. Согласно 14-ой поправке к Конституции США, ребенок, рожденный на территории США, независимо от гражданства его родителей становится гражданином США. Таким образом, ребенок русских граждан (или гражданина, если единственный родитель) получает второе гражданство. Данная процедура регламентирована ч. 2 ст. 6 ФЗ "О гражданстве РФ". Приобретение гражданства в силу рождения не связано с волеизъявлением лица, не требует совершения каких-либо действий, свидетельствующих о его желании приобрести гражданство данного государства. Оно осуществляется автоматически на основе действующего законодательства. Рассмотрим случай пары (гражданина Италии и гражданки РФ). Их ребенок родился на территории РФ, и в данном случае приобретает гражданство РФ по рождению. Ребенок, один из родителей которого иностранный гражданин, а другой - гражданин России, приобретает гражданство Российской Федерации по рождению, если родился на территории России. Если оба родителя ребенка или единственный его родитель, проживающие на территории Российской Федерации, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации, а государство, гражданами которого являются его родители или единственный его родитель, не предоставляет ребенку свое гражданств, в таком случае ребенок может получить гражданство РФ. Подтверждением непредставления гражданства является документ государственного органа данной страны о непредставлении гражданства или ответ на запрос о принадлежности человека к гражданству какого-либо государства. ДВОЙНОЕ ГРАЖДАНСТВО. ОТЛИЧИЕ ОТ "ДВОЙНОГО ПАСПОРТА" Большинство родителей-иностранцев хотят обеспечить ребенку возможность гражданства в двух государствах, например, государства, гражданами которого они являются, и России. В соответствии с нормами ст. 62 Конституции РФ, гражданин Российской Федерации может иметь гражданство иностранного государства (двойное гражданство) в соответствии с федеральным законом или международным договором Российской Федерации. Наличие у гражданина РФ гражданства иностранного государства не умаляет его прав и свобод и не освобождает от обязанностей, вытекающих из российского гражданства, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором РФ. Понятие двойного гражданства является частным случаем множественного гражданства. В международном праве и российском законодательстве понятие "двойное гражданство" означает наличие у лица одновременно гражданства (или подданства, если монархия) двух или более государств. Российской Федерацией соглашение о двойном гражданстве подписаны с двумя среднеазиатскими государствами: Туркменией (Соглашение между Российской Федерацией и Туркменистаном об урегулировании вопросов двойного гражданства (Ашхабад, 23 декабря 1993 г.) и Таджикистаном (Договор между Российской Федерацией и Республикой Таджикистан об урегулировании вопросов двойного гражданства (Москва, 7 сентября 1995 г.). В тех случаях, когда гражданин РФ приобретает гражданство другого государства, он не утрачивает автоматически гражданство РФ, если с него не требуют оформлять выход из гражданства России, но и он не приобретает двойного гражданства в юридическом смысле этого слова. Когда законный обладатель двух паспортов российского и иного, находится на территории РФ, государство рассматривает его исключительно как гражданина РФ. В Российской Федерации не существует запретительных норм относительно приобретения гражданами РФ гражданства других государств, поэтому приобретение второго гражданства является абсолютно законной процедурой. Это означает, что иметь

6

второй паспорт законно. Двойное гражданство означает наличие у гражданина Российской Федерации гражданства одновременно одного или более иностранных государств. Дети, родившиеся у родителей, которые имеют двойное гражданство, также получают двойное гражданство. Есть соответствующая статья, которая оговаривает, что никакая профессиональная или иная деятельность лиц, состоящих в гражданстве обеих сторон, не может служить основанием для прекращения гражданства любой из сторон. В соответствии с условиями международных договоров РФ с другими государствами, на сегодняшний день гражданин Российской Федерации не может приобрести двойное гражданство без разрешения компетентных органов государственной власти. Данное положение Закона касается договоров, заключенных ранее СССР преимущественно с восточноевропейскими странами с целью сокращения случаев возникновения двойного гражданства. Случаи приобретения российскими гражданами иностранного гражданства вне рамок вышеуказанных международных договоров не являются наказуемым деянием, однако, полученное таким образом гражданство, также как и соответствующие иностранные документы (загранпаспорт), не признаются российским законодательством и не действуют на территории России. Иностранные государства, как правило, не информируют консульские учреждения других стран о приобретении их гражданами второго гражданства. Таким образом, факт получения российским гражданином иностранного гражданства не будет зафиксирован в России. При получении гражданства иностранного государства, у гражданина Российской Федерации нет необходимости отказываться от гражданства РФ, если иностранным государством не будет установлено требование об отказе от прежнего гражданства.

7

КОМАНДИРОВКА ИЛИ СЛУЖЕБНАЯ ПОЕЗДКА ВОТ В ЧЕМ ВОПРОС

В соответствии со ст. 166 Трудового Кодекса РФ служебной командировкой признается поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы. Таким образом, командировка это разовая служебная поездка сотрудника, в должностные обязанности которого не входят постоянные разъезды. Случаи, в которых служебные поездки сотрудников нельзя признавать командировками, перечислены в статье 168.1 Трудового Кодекса РФ. К ним относятся ситуации, когда работа сотрудника: происходит в пути; предполагает постоянные разъезды; выполняется в полевых условиях; связана с экспедиционной деятельностью. Основной признак для квалификации служебной поездки - фактический характер постоянной работы работника, то есть его трудовой функции (166 ТК РФ). Недостаточно указать в трудовом договоре, что работа носит разъездной характер, чтобы поездки не считались командировками. Работа по своему содержанию должна состоять из постоянных поездок или должна выполняться в пути. Если же постоянная работа не связана с разъездами, служебная поездка будет рассматриваться как командировка. В силу ст. 57 ТК РФ условия, определяющие характер работы, обязательны для включения в трудовой договор. Но работодателю придется принять локальный акт по рассматриваемому вопросу или уделить этому внимание в коллективном договоре: в них устанавливаются размеры и порядок возмещения расходов, связанных со служебными поездками работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также перечень работ, профессий, должностей таких работников. Должностная инструкция для подтверждения разъездного характера работы (работы в пути) должна содержать описание таких трудовых обязанностей, выполнение которых связано с постоянными поездками или осуществляется в пути. Существуют ситуации, когда у работодателя возможен выбор: оформление работнику командировки или же включение в трудовой договор такого конкретного вида поручаемой работы, как служебные разъезды. Существует множество должностей и профессий, которые предполагают как работу в офисе, так и служебные поездки. Например, в случае коммерческого представителя, главного бухгалтера, специалиста по закупкам, менеджера по логистике. С одной стороны, поездки таких сотрудников можно отнести и к командировкам — ведь они ездят в них периодически, а в остальное время работают в офисе. С другой стороны, служебные поездки таких работников входят в их повседневные должностные обязанности. Поэтому их можно считать связанными с разъездным характером работы. На данный момент не существует нормативных документов, устанавливающих списки работ, профессий и должностей, имеющих разъездной характер. Поэтому вопрос об отнесении работы по конкретной должности и профессии к работе, имеющей разъездной характер, решается организацией самостоятельно. Обязанность работодателя возмещать расходы, связанные со служебными поездками работников, постоянная работа которых имеет разъездной характер, предусмотрена ст. 168.1 Трудового кодекса РФ. При этом в ней указано, что не только размеры и порядок возмещения расходов, связанных со служебными поездками таких работников, но и перечень работ, профессий, должностей этих работников устанавливаются коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами. Кроме того, размеры и порядок возмещения указанных расходов могут также устанавливаться трудовым договором.

Положения, определяющие в необходимых случаях характер работы (разъездной характер), являются обязательными для включения в трудовой договор. ст. 57 ТК РФ

8

Кроме того, в Письме ФНС России от 06.08.2010 N ШС-37-3/8488 со ссылкой на Письмо Минздравсоцразвития России от 18.09.2009 N 22-2-3644, указано, что, поскольку в действующем законодательстве понятие "разъездной характер работы" отсутствует, решение вопроса об отнесении той или иной работы к работе, подпадающей под действие ст. 168.1 ТК РФ, принимается в организации. При этом согласно ст. 57 ТК РФ положения, определяющие в необходимых случаях характер работы (разъездной характер), являются обязательными для включения в трудовой договор. Перечень выплат работникам и в том и другом случае одинаков. К ним относятся: расходы на проезд; расходы на проживание (наем жилого помещения); суточные; другие расходы, сделанные с разрешения или ведома работодателя. ТРЕБОВАНИЯ К ОФОРМЛЕНИЮ РАЗЪЕЗДНЫХ ПОЕЗДОК И КОМАНДИРОВОК Что касается требований к оформлению разъездных поездок и командировок, то они не совпадают. Поразному эти поездки влияют и на обязательные платежи в бюджет. И, наконец, от вида поездок зависит и порядок расчета выплачиваемой работникам зарплаты, а также отпускных и пособий по временной нетрудоспособности. Виды расходов и суммы, которые организация готова компенсировать сотрудникам, и в том и другом случае утверждает руководитель организации. По командировочным расходам он может сделать это в локальном нормативном акте (в приказе или положении о командировках) или коллективном договоре (ст. 168 Трудового кодекса РФ). А по компенсациям за разъездной характер работы — в локальном нормативном акте, коллективном договоре или в трудовом договоре (ст. 168.1 Трудового кодекса РФ). Как при командировках, так и при разъездной работе, сотрудники представляют в бухгалтерию:    

документы, подтверждающие затраты на проезд (авиа-, железнодорожные и автобусные билеты и т. д.); документы, подтверждающие расходы на проживание (гостиничные счета, счета-фактуры, акты, кассовые чеки); документы, подтверждающие представительские расходы (кассовые и товарные чеки и т. д.); копию загранпаспорта (при служебных поездках за границу); документы, подтверждающие цель поездок (проекты договоров, программы встреч и т. д.).

Чтобы выплачивать компенсации за разъездной характер работы, перечень разъездных должностей и профессий нужно утвердить в локальном нормативном акте или коллективном договоре. Для оплаты командировочных расходов подобный перечень не нужен. При командировках по России продолжительностью более одного дня составляют:  приказ о командировке (форма № Т-9 или № Т-9а);  служебное задание (форма № Т-10а);  командировочное удостоверение (форма № Т-10). Поездки разъездных работников оформлять такими документами не требуется. Правда, это не означает, что списать разъездные расходы можно на основании одних только коллективных (трудовых) договоров или локальных нормативных актов, в которых закреплен порядок и размер возмещений. Для подтверждения производственного характера поездок этого недостаточно. Какими документами подтверждать оправданность расходов на разъезды, компания вправе решить сама. Это могут быть, например, журналы учета поездок или маршрутные листы. Главное, чтобы они позволяли проследить пункты назначения и цели поездок. Формы таких документов, периодичность и порядок их заполнения организация может утвердить самостоятельно с учетом требований статьи 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете». При поездке в командировку работник должен сдать его в бухгалтерию в течение трех рабочих дней после возвращения (п. 11 Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, утвержденного решением совета директоров ЦБ РФ от 22 сентября 1993 г. № 40). К отчету необходимо приложить документы, подтверждающие расходы в командировке.

9

При разъездной работе отчитываться после каждой поездки сотрудники не обязаны. Правила, по которым они должны это делать, утверждает руководитель организации в локальном нормативном акте, коллективном договоре или в трудовых договорах. Например, там можно предусмотреть, что авансовый отчет с подтверждающими документами работники сдают в бухгалтерию раз в месяц. Соответственно, у организации будет меньше проблем с документальным подтверждением расходов, если служебные поездки будут связаны с разъездным характером работы. Для возмещения разъездных расходов требуется меньше документов, чем для оплаты командировочных. И что существенно: для выплаты разъездных компенсаций не нужны командировочные удостоверения. При разъездной работе рассчитываться с работником проще, чем при командировках. За период, в течение которого работник был в командировке, ему положено выплачивать средний заработок (ст. 167 Трудового кодекса РФ). Начислять вместо среднего заработка обычную зарплату в этом случае нельзя (письмо Роструда от 5 февраля 2007 г. № 275-6-0). Если же служебная поездка связана с разъездным характером работы, за время пребывания в ней работник получает обычную зарплату. Очевидным является также тот факт, что закрепление в трудовом договоре условия о разъездном характере работ является более простой процедурой для работодателя, по сравнению с оформлением командировки. Однако, работодателю необходимо знать о рисках, которые он может нести, в случае если Государственная Инспекция Труда установит, что работнику ошибочно будет установлен разъездной характер работы.

10

ПЛАНИРУЕМЫЕ ИЗМЕНЕНИЯ В ТК РФ, В ЧАСТИ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ТРУДОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ИНОСТРАННЫМИ ГРАЖДАНАМИ Минтруд России подготовил проект Федерального Закона от 29.12.2012 г. "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, связанных с особенностями осуществления трудовой деятельности иностранными гражданами". Ниже рассмотрим основные вопросы, которых коснулись изменения, вносимые в ТК РФ. ДОКУМЕНТЫ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ РАБОТОДАТЕЛЮ ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА С ИНОСТРАННЫМ ГРАЖДАНИНОМ, ЛИЦОМ БЕЗ ГРАЖДАНСТВА, ВРЕМЕННО ИЛИ ПОСТОЯННО ПРОЖИВАЮЩИМ В РФ (СТ. 65, 351.2 ТК РФ) В соответствии с изменениями, которые в ближайшее время могут появиться в Трудовом Кодексе, иностранные граждане при приеме на работу должны предоставить следующие документы:  паспорт, или иной документ, удостоверяющий личность;  трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;  документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;  справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, выданную в порядке и по форме, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел, - при поступлении на работу, связанную с деятельностью, к осуществлению которой в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию;  договор(полис) медицинского страхования, действующий на территории РФ, за исключением заключения трудового договора с ВКС;  временно пребывающий иностранный гражданин предоставляет также разрешение на работу;  патент для временно пребывающих или лиц без гражданство (если имеется);  разрешение на временное проживание (если имеется);  вид на жительство (если имеется);  временно пребывающие иностранные граждане, заключающие трудовой договор на срок более шести месяцев представляют также страховое свидетельство государственного страхового страхования. В отдельных случаях с учетом специфики работы российским трудовым законодательством может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов. ПРЕКРАЩЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА ПО ОБСТОЯТЕЛЬСТВАМ, НЕ ЗАВИСЯЩИМ ОТ ВОЛИ СТОРОН (СТ. 83 ТК РФ)       

призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу; восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда; неизбрание на должность; осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу; признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном законодательством РФ; смерть работника либо работодателя - физического лица, а также признание судом работника либо работодателя - физического лица умершим или безвестно отсутствующим; наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если данное обстоятельство признано решением Правительства Российской Федерации или органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации;

11

 

  

дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору; истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору; прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска; отмена решения суда или отмена (признание незаконным) решения государственной инспекции труда о восстановлении работника на работе; возникновение установленных настоящим Кодексом, иным федеральным законом и исключающих возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности;

Данный перечень случаев может быть дополнен новым основанием:  приведение общей численности работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в общей численности работников в соответствие с ограничениями привлечения и использования иностранных работников, установленными Правительством Российской Федерации (п.12 ст. 83 ТК) ОСОБЕННОСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДА ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН И ЛИЦ БЕЗ ГРАЖДАНСТВА (ст. 351.2 ТК РФ) Проект планирует ввести в ТК статью 351.2 - Особенности регулирования труда иностранных граждан и лиц без гражданства. Нововведением в рамках данной статьи являются:  возможность заключения как срочного, так и бессрочного трудового договора с иностранным гражданином. Указание на возможность заключения с иностранным гражданином трудовых договоров, как на неопределенный срок, так и срочные трудовые договоры, за исключением руководителя филиала или представительства иностранной компании. возможность временного переводf иностранного гражданина или лица без гражданства на другую работу у того же работодателя без учета вида его трудовой деятельности Согласно поправкам, возможен будет временный перевод иностранного гражданина или лица без гражданства на другую работу у того же работодателя на срок до одного месяца, но не более одного раза в течение одного года. Временный перевод может осуществляться и без учета вида трудовой деятельности, указанного в разрешении на работу. 

ОТСТРАНЕНИЕ ОТ РАБОТЫ ИНОСТРАННОГО ГРАЖДАНИНА (СТ. 351.2) Работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника в следующих случаях:  появившегося на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;  не прошедшего в установленном порядке обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда;  не прошедшего в установленном порядке обязательный медицинский осмотр (обследование), а также обязательное психиатрическое освидетельствование в случаях, предусмотренных российским законодательством;  при выявлении в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном российским законодательством, противопоказаний для выполнения работником работы, обусловленной трудовым договором;  в случае приостановления действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с российским законодательством, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору и если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором;  по требованию органов или должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации; Данная норма дополняется следующими основаниями:

12

    

приостановление действия (окончание действия) РПИРС; окончание срока действия разрешения на работу или патента; окончание срока действия разрешения на временное проживание; окончание срока действия вида на жительство; окончание срока действия договора (полиса) медицинского страхования ПРЕКРАЩЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА (СТ. 351.2)

Помимо общих оснований прекращения трудового договора, установленных ст. 77 ТК РФ, а именно:  соглашение сторон (ст. 78 ТК);  истечение срока трудового договора (ст. 79 ТК), за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;  расторжение трудового договора по инициативе работника (ст. 80 ТК);  расторжение трудового договора по инициативе работодателя (ст. 71 и ст. 81 ТК);  перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность);  отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией (ст. 75 ТК);  отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (ч. 4 ст. 74 ТК);  отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном российским законодательством, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы (ч. 3 и ч. 4 ст. 73 ТК);  отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем (ч. 1 ст. 72.1 ТК);  обстоятельства, не зависящие от воли сторон (ст. 83 ТК);  нарушение установленных ТК или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 ТК); устанавливаются новые основания прекращения трудового договора, если по истечении месяца они не будут устранены:  аннулирование РПИРС;  аннулирование разрешения на работу или патента;  аннулирование разрешения на временное проживание;  аннулирование вида на жительство.

13

аннулирование вида на жительство.

МНОГОКРАТНАЯ ДЕЛОВАЯ ВИЗА В РОССИЮ ДЛЯ ГРАЖДАН ГЕРМАНИИ

В соответствии с Соглашением между Европейским союзом и Российской Федерацией об упрощенном режиме выдачи виз гражданам ЕС и гражданам РФ от 25.05.2006, Торгово-промышленная палата Российской Федерации в Германии предоставляет возможность гражданам Германии и членам ЕС оформить многократную деловую многократную визу сроком действия от 1 года до 5 лет в упрощенном порядке. Требования для возможности оформления многократной деловой визы сроком действия 1 год Возможность оформлять многократную годовую визу предоставляется иностранным гражданам, ранее въезжавшим на территорию России на основании как минимум одной однократной визы в течение последних двенадцати месяцев. Требования для возможности оформления многократной деловой визы на срок 2, 3 и 5 лет • На оформление многократной деловой визы на срок до 2-х лет могут претендовать граждане Германии (и других стран членов ЕС), кто в течение последних двенадцати месяцев хотя бы один раз въезжал в Россию на основании многократной годовой визы.

• На оформление многократной деловой визы на срок до 3-х лет могут претендовать граждане Германии (и других стран членов ЕС), кто в течение последних двенадцати месяцев хотя бы один раз въезжал в Россию на основании многократной деловой визы сроком действия 2 года.

• На оформление многократной деловой визы на срок до 5-и лет могут претендовать граждане Германии (и других стран членов ЕС), у кого есть ранее выданная 3-х летняя виза, на основании которой иностранный гражданин въезжал на территорию России хотя бы 1 раз за последние 12 месяцев. Упрощенная процедура оформления многократных деловых виз на срок до 3 лет также предусмотрена для граждан США, проживающих в Германии (в соответствии с соглашением между Россией и США 9 сентября 2012 года). Более подробную информацию о процедуре получения деловой визы в Россию и необходимых документах Вы можете уточнить в Торгово-промышленной палате России в Германии:+49 (0) 302044202, www.hikrussland.de Документы 1. Паспорт гражданина Германии. Срок действия паспорта гражданина Германии должен превышать срок действия запрашиваемой визы не менее, чем на 3 месяца. Для граждан других стран ЕС срок действия паспорта должен превышать срок запрашиваемой визы не менее, чем на 6 месяцев.

2. Заполненная и распечатанная анкета. Анкета должна быть заполнена на сайте консульства Российской Федерации - http://visa.kdmid.ru.

3. Гарантийное письмо от компании - приглашающей стороны. Образец данного письма можно найти на сайте консульства или по следующей ссылке http://hik-russland.de/2beurope/index.php/de/leistungen/mehrfachvisum-f%C3%BCr-russland 4. Подтверждение страховки, действующей на территории РФ. Указания по заполнения онлайн-анкеты на сайте консульства:  В графе «Место подачи заявления» необходимо указать визовый центр Берлина;  В графе «Дата визита в визовый центр» необходимо указывать дату как минимум за 3 недели до планируемой даты начала действия визы. Способ взаимодействия Предварительно необходимо направить по электронному адресу копии страниц паспорта с последними действующими визами в Россию (со сроком действия 1, 2, 3 или 5 лет) и штампом, подтверждающим пересечение границы в течение последних 12 месяцев на электронный адрес Торгово-промышленной палаты РФ в Германии: visa@hik-russland.de. После проверки информации и обработки заявления будет назначена дата предоставления оригиналов документов. Общий процесс может занять до 5 недель, включая 14 дней оформления визы в консульстве РФ. Все этапы осуществляются через официальных партнеров Торгово-Промышленной палаты РФ и будут оплачиваться заявителем на основании выставленного счета. Любые дополнительные вопросы можно напрямую адресовать представителям Торгово-промышленной палаты РФ в Германии visa@hik-russland.de .

14

НОВОСТИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О МИГРАЦИОННОМ УЧЕТЕ ДЛЯ ГРАЖДАН ТАДЖИКИСТАНА, ОГРАНИЧЕНИЯХ НА ПРИВЛЕЧЕНИЕ ВКС В СФЕРЕ РОЗНИЧНОЙ ТОРГОВЛИ И ЕДИННОМ ПЕРЕЧНЕ ДОКУМЕНТОВ ДЛЯ ШЕНГЕНСКОЙ ВИЗЫ СРОК ПОСТАНОВКИ НА МИГРАЦИОННЫЙ УЧЕТ ДЛЯ ГРАЖДАН ТАДЖИКИСТАНА – 15 ДНЕЙ Между Россией и Таджикистаном подписано соглашение, увеличивающее срок, в течение которого граждане данного государства обязаны встать на учет по месту пребывания на территории нашей страны в течение 15 дней. Об этом сообщает пресс-служба ФМС России. Для всех остальных иностранных граждан (за исключением высококвалифицированных специалистов и членов их семьи) согласно постановлению Правительства РФ от 15 января 2007 г. № 9, этот срок, в течение которого необходимо осуществить постановку на миграционный учет ,составляет семь дней. Кроме того, в сообщении также отмечается, что на данный момент ведется работа над проектом межправительственного соглашения об организованном наборе граждан Таджикистана для осуществления трудовой деятельности на территории России. Готовится международный договор, предусматривающий оформление гражданам Таджикистана разрешений на работу для осуществления трудовой деятельности на территории России сроком до 3 лет. ЗАКОНОПРОЕКТ ОБ УСТАНОВЛЕНИИ ОГРАНИЧЕНИЙ ДЛЯ ПРИВЛЕЧЕНИЯ К ТРУДОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ИНОСТРАННЫХ РАБОТНИКОВ В КАЧЕСТВЕ ВКС В СФЕРЕ РОЗНИЧНОЙ ТОРГОВЛИ ТОВАРАМИ НАРОДНОГО ПОТРЕБЛЕНИЯ 20 марта 2013 года по результатам рассмотрения законопроекта № 202110-6 "О внесении изменений в ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" в части совершенствования порядка привлечения иностранных работников к трудовой деятельности" Государственной Думой было решено принять законопроект в первом чтении; и представить поправки к законопроекту в пятнадцатидневный срок со дня принятия постановления. Законопроект предполагает установление отдельных ограничений для привлечения к трудовой деятельности в РФ иностранных работников в качестве высококвалифицированных специалистов в сфере розничной торговли товарами народного потребления, а также в целях совершенствования механизмов формирования квот на привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства и для оптимизации порядка определения допустимой доли иностранных работников, используемых в различных отраслях отечественной экономики. За результатами рассмотрения данного проекта Вы можете следить по следующей ссылке (http://asozd2.duma.gov.ru/main.nsf/(Spravka)?OpenAgent&RN=202110-6 ) СПИСОК ПОДТВЕРЖДАЮЩИХ ДОКУМЕНТОВ, ПРЕДОСТАВЛЯЕМЫХ ГРАЖДАНАМИ РФ ДЛЯ ПОЛУЧЕНИЯ ШЕНГЕНСКОЙ ВИЗЫ На сайте министерства иностранных дел опубликован перечень документов предоставляемых заявителями для получения Шенгенской визы. Перечень включает в себя документы, подтверждающие личность, статус и финансовую состоятельность граждан РФ, намеревающихся посетить страны Шенгенской зоны, и представляемые в различных

15

сочетаниях в зависимости от следующих целей посещения: 

   

бизнес или работа (касается, в частности, членов официальных делегаций, участников официальных программ городов-побратимов, журналистов, водителей, членов бригад или экипажей транспортных средств); туризм и прочие частные посещения; посещение близких родственников; транзит; обучение или стажировка, участие в научных, культурных и спортивных мероприятиях.

С полным перечнем можно ознакомиться здесь: http://www.russiatourism.ru/data/File/news_file/2013/spisok.doc.

16

ВОПРОС – ОТВЕТ О статусе высококвалифицированного специалиста, получившего в установленном порядке вид на жительство в РФ

ВОПРОС: Мы приняли на работу иностранного гражданина в качестве высококвалифицированного специалиста в начале 2012 года. Оформленное разрешение на работу действует до 2015 года. На момент трудоустройства у него было действующее Разрешение на временное проживание. Неделю назад он получил вид на жительство, срок действия которого до 2018 года. В связи с возникшей ситуацией у нас есть ряд вопросов, связанных с порядок легализации данного сотрудника на территории РФ в период осуществления трудовой деятельности в нашей компании.

1. С точки зрения миграционного законодательства является ли он по-прежнему высококвалифицированным специалистом?

2. Компания-работодатель по-прежнему несет обязательства предоставлять ему и членам его семьи ДМС?

3. Есть ли необходимость вернуть ФМС разрешение на работу?

4. Подлежит ли изменению ранее заключенный трудовой договор?

5. Есть ли еще какие-то риски у компании-работодателя в связи со сменой статуса иностранного гражданина с временно проживающего на постоянно проживающего?

ОТВЕТ: В соответствии со статьей 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее – «Закон об иностранных гражданах») высококвалифицированным специалистом (далее – «ВКС») признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы в определённом законом размере. Как следует из дословной трактовки закона, на статус ВКС влияет только размер заработной платы, изменение же основания пребывания на территории РФ не влечет автоматического прекращения статуса. Сама по себе природа статуса ВКС направлена на выделение определенной «льготной» категории работников и не связана с возможным возникновением у работника иных льгот или иного правового положения. Пунктом 14 статьи 13.2. ФЗ Закона об иностранных гражданах предусмотрена обязанность предоставить ВКС и его семье медицинское обеспечение, при этом такая обязанность Работодателя должна быть обязательным условием трудового договора. В соответствии со статьей 72 ТК РФ изменение определенных сторонами условий трудового договора, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ. Такого случая возможного изменения трудового договора как получение иного основания пребывания на территории РФ законодательство не содержит (равно как и лишение статуса ВКС, если бы таковое имело место быть). Также не представляется возможным изменение в данной части трудового договора по статье 74 ТК РФ: «когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены». На наш взгляд, в данной статье имеет определяющее значение фраза «когда условия не могут быть сохранены». В нашем случае, даже если признать, что при получении вида на жительство происходит изменение статуса ВКС, для работодателя это не влечет невозможности сохранения условий медицинского обеспечения. Считаем, что в случае спора с работником по данному вопросу, его шансы на защиту в суде ранее согласованных гарантий (ДМС) более чем вероятные.

17

Кроме того, в случае прекращения статуса ВКС и при наличии вида на жительство работник подпадает под определение застрахованного лица в соответствии со статьей 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326ФЗ "Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации" с соответствующими обязанностями работодателя. Разрешение на работу согласно Закону об иностранных гражданах является документом, определяющим право на работу иностранного гражданина на территории РФ. При этом законодательство не содержит обязанности возвращать разрешение ФМС или его аннулирование при получении вида на жительство. Документ продолжает свое действие, но работник вправе осуществлять свои права не на основании разрешения, а в соответствии с новым основанием пребывания на территории РФ. Например, в случае аннулирования вида на жительство (если по закону основания для такового не совпадают с основаниями для аннулирования разрешения на работу) работник вправе будет осуществлять трудовую функцию в соответствии с действующим разрешением. Принимая во внимание вышесказанное, считаем, что в связи с получением вида на жительство нет необходимости и оснований для внесения изменений в трудовой договор работника. Вместе с тем, вопрос о правомерности заключения именного срочного трудового договора с иностранным работником довольно часто возникает в практике применения трудового и миграционного законодательства и, к сожалению, специалисты в области трудового права и чиновники ФМС придерживаются разных позиций. По нашему мнению, законных оснований для заключения срочного трудового договора с иностранным работником нет – ни статья 59 ТК, ни другие нормы ТК, ни даже нормы Закона об иностранных гражданах не содержат прямого указания на возможность заключения срочного трудового договора. Напротив, пунктом 12 статьи 13.2 Закона об иностранных гражданах установлено, что разрешение на работу высококвалифицированному специалисту выдается на срок действия заключенного им трудового договора, но не более чем на три года. Указанный срок действия разрешения на работу может быть неоднократно продлен на срок действия трудового договора. Согласно статье 58 ТК РФ срок трудового договора может быть определенным и неопределённым. То есть фактически именно срок разрешения на работу поставлен в зависимость от срока трудового договора, а неограниченное право продления разрешения лишает трудовые отношения признака срочности, обозначенного статьей 58 ТК РФ: «когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения». Очевидно, что раз у работника/работодателя, есть возможность неограниченное количество раз продлить разрешение на работу, то и трудовой договор может быть бессрочным. При этом в данных трудовых отношениях есть основание расторжения трудового договора по пункту 9 части 1 статьи 83 ТК РФ – прекращение трудового договора в случае истечения срока действия или лишения работника специального права – разрешения на работу. Однако лишение права в данном случае должно быть обусловлено не решением работодателя не подавать документы на продление разрешения на работу (это его обязанность – пп.2 п.8 статьи 18 Закона об иностранных гражданах), а именно обстоятельствами, не зависящими от воли сторон – аннулирование разрешения, отказ в выдаче и т.д. Как было указано выше, чиновники ФМС при рассмотрении документов для выдачи разрешения на работу требуют наличие в трудовом договоре условия о сроке, именно для избежания процессуальных споров такой пункт включается в договоры с иностранным работником. Вместе с тем в соответствии со статьей 9 ТК РФ трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными ТК РФ, а если такие условия включены в трудовой договор, то они не подлежат применению. Таким образом, по нашему мнению, пункт 1.5. представленного трудового договора и при отсутствии вида на жительство имел лишь формальное процессуальное значение для чиновников ФМС, но по сути трудовых отношений не мог быть применим как ущемляющий права работника. С получением же вида на жительство срочность трудового договора, тем более, не обоснована сроком разрешения на работу и по истечении уставленного срока трудовой договор не прекратит своего действия и не будет «заключен на новый срок», а приобретет статус бессрочного согласно абзацу 4 статьи 58 ТК РФ. В соответствии с пунктом 3 статьи 224 Налогового Кодекса РФ в отношении доходов от осуществления трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", устанавливается налоговая ставка в размере 13 процентов. В случае изменения трудового договора (или расторжения и заключения нового) в части прекращения статуса ВКС ставка налога может измениться в зависимости от статуса работника как резидента или нерезидента РФ. Как следует из запроса, работник до получения вида на жительство имел статус временно проживающего на основании разрешения на временное проживание в связи с чем, на него уже должны были распространяться гарантии, предусмотренные законодательством о социальном страховании. Считаем не лишним проверить обеспечение таких гарантий в соответствии с законами:

18

  

Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством"; Федеральный закон от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации"; Федеральный закон от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей".

Обращаем внимание, что по соглашению сторон трудовой договор может быть изменен с внесением преамбулы и необходимых уточнений относительно статуса работника и предоставления соответствующих гарантий. Однако до таких изменений в целях соотнесения правовой позиции с мнением чиновников ФМС, считаем предпочтительным обратиться с соответствующим письменным запросом в органы ФМС.

19

Making a difference.

Feel Connected.

Тел./Факс: +7.495.989.1817 Web: www.timservices.ru , www.timadvisers.ru 115114 Россия, Москва, 1-ый Кожевнический пер.6, стр.12 law@timservices.ru

20