Derecho
SALUD, GÉNERO Y DERECHOS: PERSPECTIVAS LATINOAMERICANAS
Isabel C. Jaramillo Sierra Lourdes Motta Murguía (Coordinadoras)
y Salud
SALUD, GÉNERO Y DERECHOS: PERSPECTIVAS LATINOAMERICANAS
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH
María José añón roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia ana Cañizares Laso Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge a. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José raMón Cossío díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
María Luisa Cuerda arnau
Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón
ManueL díaz Martínez
Catedrático de Derecho Procesal de la UNED
CarMen doMínguez HidaLgo
Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile eduardo Ferrer MaC-gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José antonio garCía-CruCes gonzáLez
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
José Luis gonzáLez CussaC
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Luis LóPez guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
ángeL M. LóPez y LóPez
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de LuCas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
víCtor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
FranCisCo Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
angeLika nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) - Miembro de la Comisión de Venecia
HéCtor oLasoLo aLonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
LuCiano PareJo aLFonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
ConsueLo raMón CHornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
toMás saLa FranCo
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
ignaCio sanCHo gargaLLo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
eLisa sPeCkMann guerra
Directora del Instituto de Investigaciones Históricas de la UNAM
rutH ziMMerLing
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Fueron miembros de este Comité:
eMiLio beLtrán sánCHez, rosario vaLPuesta Fernández y toMás s. vives antón
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SALUD, GÉNERO Y DERECHOS: PERSPECTIVAS
LATINOAMERICANAS
ISABEL C. JARAMILLO SIERRA LOURDES MOTTA MURGUÍA (Coordinadoras)
tirant lo blanch
Ciudad de México, 2024
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© Isabel C. Jaramillo Sierra Lourdes Motta Murguía (Coords.)
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COLECCIÓN DERECHO Y SALUD CONSEJO EDITOR
Directora
Mariana Mureddu Gilabert
Secretario
J. Nicolás Ivan Martínez López
Consejo Editorial
Germán Fajardo Dolci
David Kershenovich
María Elena Medina-Mora Icaza
Zoraida García Castillo
Raúl Contreras
Kiyoshi Tsuru
Mercedes Juan López
Autores
Sonia Ariza Navarrete
Carmen Cecilia Martínez
Marisol Fernández Revoredo
Carmen Hein de Campos
Lucía Alejandra Hernández García
Marcela Huaita Alegre
Catalina Martínez Coral
Lourdes Motta Murguía
Marina Nogueira de Almeida
Patricia Otón Olivieri
Agustina Ramón Michel
Laura Saldivia Menajovsky
Rodrigo Sandoval Araujo
Índice
Prólogo ..................................................................................................................... 17 Mariana Mureddu Gilabert Parte I DERECHOS REPRODUCTIVOS: MÉDICOS, INSTITUCIONES Y LEGISLADORES Encender el cambio: el litigio estratégico para garantizar los derechos reproductivos de las niñas y mujeres en América Latina .................................................................. 25 Catalina Martínez Coral Carmen Cecilia Martínez Rodrigo Sandoval Araujo 1. Avances en estándares internacionales sobre la garantía de los derechos reproductivos, con enfoque en niñas y adolescentes, a través del litigio estratégico 28 2. Impactos concretos del litigio estratégico de los casos K.L c. Perú y L.C. c. Perú para el avance de los derechos reproductivos ......................................... 31 3. Un nuevo proceso de litigio estratégico Regional en favor de 4 niñas: concepción, realización, retos y visión....................................................................... 32 4. La necesidad de trabajar en paralelo estrategias de incidencia a nivel nacional ................................................................................................................. 35 5. Conclusión ..................................................................................................... 40 6. Referencias bibliográficas 41 Conciencia, es un decir. La pluralidad de objeciones en salud reproductiva 45 Agustina Ramón Michel Sonia Ariza Navarrete 1. Propagación sin límites de la OC ................................................................... 47 2. Entendimientos dominantes: razones morales o politicas ............................... 49 3. Un tercer tipo de razones: las prudenciales ..................................................... 54 4. Relaciones y nuevos límites ............................................................................ 57 5. Conclusiones .................................................................................................. 63 6. Referencias bibliográficas 63 Las barreras al aborto en Colombia: una manifestación de violencia institucional por motivos de género 73 Lucía Alejandra Hernández García 1. La consolidación de las barreras para acceder al aborto y el papel del derecho ................................................................................................................. 75
12 Índice 1.1. El derecho como factor de legitimación del punto de vista masculino ... 75 1.2. Las reglas jurídicas que favorecen las barreras de acceso al aborto ....... 76 1.2.1. La sentencia C-355 de 2006 y la legitimación del punto de vista masculino ................................................................................. 76 1.2.2. La Sentencia T-284 de 2020 y el favorecimiento de las barreras de acceso al aborto 80 1.2.2.1. La institucionalización del desconocimiento del marco legal ..................................................................... 81 1.2.2.2. La institucionalización de la interpretación restrictiva del marco legal ..................................................... 82 1.2.2.3. La legitimación de las fallas en la prestación del servicio de salud ............................................................ 84 2. La consolidación de las barreras de acceso al aborto como una manifestación de violencia institucional por motivos de género 86 2.1. La violencia institucional por motivos de género 87 2.2. La denegación del acceso al aborto es una manifestación de violencia institucional contra las mujeres por motivos de género ......................... 90 3. Conclusión ..................................................................................................... 91 4. Referencias bibliográficas ............................................................................... 92 Los derechos reproductivos en Brasil: el cruce ultraconservador y la resistencia feminista .......................................................................................................................... 97 Carmen Hein de Campos Marina Nogueira de Almeida 1. Introducción 97 2. Metodología .................................................................................................. 100 3. Discusión de los datos .................................................................................... 102 3.1. Los proyectos en números: el crecimiento de los proyectos anti-derechos reproductivos ................................................................................ 102 3.2. El cruce ultraconservador en el legislativo............................................. 106 4. Resistencia feminista ...................................................................................... 109 5. Consideraciones finales 112 6. Referencias bibliográficas 113 Laberinto normativo: Entre la protección y la represión de los derechos sexuales y reproductivos de las adolescentes en el Perú .............................................................. 115 Marcela Huaita Alegre 1. Adolescentes: cambio de paradigma ............................................................... 115 2. La sexualidad de los y las adolescentes: ¿Qué tiene el Estado que decir al respecto? 118 3. El Perú y su laberinto normativo .................................................................... 121 4. La capacidad de las adolescentes para el ejercicio de sus derechos sexuales y reproductivos ................................................................................................. 126 5. La madurez sexual no es lo único que debe tenerse en consideración para el matrimonio de adolescentes ........................................................................... 128 6. Reflexiones finales .......................................................................................... 128
13 Índice 7. Epílogo .......................................................................................................... 129 8. Referencias bibliográficas ................................................................................ 130 Reproducción Asistida y Derecho: El caso de México ............................................... 133 Lourdes Motta Murguía 1. Las técnicas de reproducción asistida 134 2. La infertilidad y la reproducción asistida 136 3. El Caso Artavia Murillo y otros contra Costa Rica ........................................ 139 4. La Constitución Mexicana y la Reproducción Asistida .................................. 141 5. Falta de un marco legislativo y regulatorio para la reproducción asistida ...... 144 6. Discriminación en el acceso a los servicios de reproducción asistida .............. 146 7. Las entidades federativas legislando en materia de reproducción asistida ....... 149 8. La gestación por sustitución ........................................................................... 151 9. Consideraciones finales 161 10. Referencias bibliográficas 163
DERECHOS SEXUALES: NUEVAS NARRACIONES SOBRE EL CUERPO Y SUS LÍMITES ¿Experiencias trans o narrativa médica? Hacia dónde mirar para la adopción de políticas públicas en el Perú 167 Marisol Fernández Revoredo 1. Introducción .................................................................................................. 167 2. Trayectorias paralelas en contextos distintos ................................................. 170 3. La afirmación como persona trans en el seno familiar .................................... 172 4. La autodefinición, las intervenciones sobre el cuerpo y cambios en el Documento Nacional de Identidad 178 5. Las oportunidades laborales 181 6. Reflexiones finales .......................................................................................... 183 7. Referencias bibliográficas ............................................................................... 185 La despatologización de prácticas sobre el propio cuerpo en Argentina ..................... 187 Sonia Ariza Navarrete Laura Saldivia Menajovsky 1. Introducción .................................................................................................. 188 2. El Poder de las Ciencias Médicas 188 3. La bioética de los derechos humanos 195 4. La crítica al poder médico en el marco de los derechos humanos: la autonomía progresiva sobre el propio cuerpo en la Argentina................................... 199 4.1. Derechos reproductivos ........................................................................ 200 4.1.1. Violencia obstétrica .................................................................. 201 4.1.2. Anticoncepción......................................................................... 203 4.1.3. Reproducción asistida .............................................................. 204
Parte II
14 Índice 4.1.4. Interrupción voluntaria del embarazo....................................... 207 4.2. Derechos Sexuales................................................................................. 211 4.2.1. Identidad de género .................................................................. 211 4.3. Capacidad jurídica para decidir sobre el propio cuerpo ........................ 214 4.4. Salud mental ......................................................................................... 215 4.4.1. Historias cruzadas: la salud mental y el género autopercibido 216 4.5. Capacidad de adolescentes en el Código Civil 220 4.6. Muerte digna ........................................................................................ 222 4.7. Cambios generales para la relación médique/paciente ........................... 225 4.7.1. Ley de derechos del paciente y el consentimiento informado .... 225 5. Conclusiones .................................................................................................. 226 6. Referencias bibliográficas ............................................................................... 227 Parte iii ESTRATEGIAS La enseñanza de Derechos Sexuales, Reproductivos y Salud en Escuelas de Derecho ......................................................................................................................... 233 Patricia Otón Olivieri 1. Introducción .................................................................................................. 233 2. Estudios sobre la enseñanza de los derechos sexuales y reproductivos en las escuelas de derecho 236 3. Alternativas para integrar en otros cursos la enseñanza de los derechos sexuales y los derechos reproductivos ..................................................................... 238 3.1. Integrados en otros cursos de las escuelas de derecho ........................... 238 3.2. Como una unidad en un curso de Derecho y Salud (Health Law) ......... 239 4. Diseño de cursos sobre Derechos Sexuales, Derechos Reproductivos y Salud en escuelas de derecho ................................................................................... 240 4.1. Curso electivo u optativo 240 4.2. Título del curso 240 4.3. Descripción del curso ............................................................................ 241 4.4. Metodología ......................................................................................... 241 4.5. Objetivos .............................................................................................. 242 4.6. Unidades o temarios ............................................................................. 243 4.7. Evaluación de Estudiantes..................................................................... 244 4.8. Ejercicios recomendados ....................................................................... 245 4.8.1. Simulación oral de vista argumentativa 245 4.8.2. Reescribir sentencias desde una perspectiva feminista y de derechos humanos .......................................................................... 245 4.8.3. Resolución de caso con una mirada de derecho comparado ..... 246 4.8.4. Evaluación de proyectos de legislación, medidas o políticas recientemente aprobadas ............................................................. 246 4.8.5. Investigación individual sobre alguno de los temas estudiados en clase ..................................................................................... 246 5. Recursos para la enseñanza de los derechos sexuales y reproductivos y de la salud sexual y reproductiva 246
15 Índice 5.1. Recurso en línea sobre la situación regional de los derechos sexuales y reproductivos y de la salud sexual y reproductiva: Plataforma Mira que te miro .................................................................................................. 247 5.1.1. Mirada regional sobre Derechos Sexuales y Reproductivos ...... 248 5.1.2. Mirada regional sobre Servicios de Salud Sexual y Reproductiva 249 6. Reflexiones finales 251 7. Bibliografía recomendada sobre derechos sexuales y reproductivos ............... 251
Mariana Mureddu giLabert1
Antes de comentar este espléndido libro, quiero agradecer a las integrantes de la Red Alas la oportunidad de publicarlo en la Colección de Salud y Derecho de la editorial Tirant Lo Blanch.
Como Directora de la Colección estimo de gran importancia la función que realiza la Red para sensibilizar y dar a conocer temas de género, sexualidad, derechos reproductivos, entre otros, en los distintos ambientes jurídicos, especialmente los universitarios. El objetivo de la Colección ha sido abordar los temas de Derecho relacionados con cualquier cuestión que tenga que ver con la salud.
En lo personal, considero que los temas relativos al género, derechos reproductivos, sexualidad, aborto y objeción de conciencia, entre otras, están contenidos dentro del concepto de salud pública que encuentra su sustento en los distintos marcos jurídicos de la región. Es por ello que, desde que la Doctora Lourdes Motta Murguía me propuso la posibilidad de publicarlo, accedí con gran gusto. Primero, porque considero que los temas que se tocan son de gran importancia y, segundo, porque es un gusto que todas las personas expertas que escriben en este trabajo hayan aceptado participar en la Colección que tengo el honor de dirigir.
Como sabemos, la Red Alas es una organización que se integra por un grupo de profesoras y profesoras cuyo esfuerzo conjunto va encaminado a transformar la enseñanza en las escuelas de derecho de Latinoamérica.
Como resultado de este esfuerzo, la Red Alas ya cuenta con varias obras de compilación en la que participan diversos autores y autoras. Una de las principales obras es la contenida bajo el título “Más allá del Derecho Justicia y género en América Latina” publicada en 2005, publicada poco tiempo después de la fundación de la Red. En esa obra se presentaba una visión regional de temas como el feminismo y patriarcado en Colombia, la objeción de conciencia en el caso chileno, los mecanismos de democracia deliberativa al servicio de los derechos sexuales y reproductivos en México,
1 Doctora en Derecho por la Universidad Nacional Autónoma de México. Abogada postulante y Presidenta Ejecutiva de la Agencia Avvocatura Asuntos Públicos+Comunicación Estratégica.
Prólogo
entre otros temas. Sin duda, una obra que nos mostraba la realidad de la situación jurídica de las mujeres en seis países de América Latina y las disparidades que existían entre los distintos países participantes en el análisis de aquel momento.
Siguiendo con ese esfuerzo académico de hacer visible la realidad jurídica de las mujeres en Latino América, en esta ocasión la Red Alas nos presenta el libro “Salud, género y derechos: perspectivas latinoamericanas”. Este trabajo se constituye con un conjunto de artículos enfocados a temas de derechos reproductivos, derechos sexuales y las estrategias para hacer llegar a las escuelas de Derecho su enseñanza y, de esa manera, propiciar el cambio por medio del litigio estratégico y cursos específicos que garanticen los derechos reproductivos de las niñas y mujeres en la región.
Como ya es el estilo de la Red, de manera muy didáctica, este libro se divide en tres partes a las cuales me referiré brevemente para poder dar a las lectoras y los lectores la oportunidad de descubrir, por sí mismos, lo interesante que resultará el viaje a lo largo de su contenido.
— I —
La primera parte del libro se refiere a los derechos reproductivos, abarcando los temas de los médicos, las instituciones y los legisladores. En el primero de los trabajos, Catalina Martínez Coral, Cecilia Martínez y Rodrigo Sandoval Araujo, hablan de la utilidad que ha tenido el litigio estratégico como una herramienta para que avance la jurisprudencia y los estándares de derechos sexuales y reproductivos a nivel global, lo cual ha ayudado a cambiar las realidades de niñas y mujeres en dicho aspecto. Por otro lado, en un segundo trabajo, se habla de la objeción de conciencia como un tema cuyo significado en materia de salud sexual y reproductiva, no es unánime y se aparta de las ya conocidas concepciones liberal y conservadora. Desde una tercera concepción, se aprecia que las personas también pueden llegar a hacer valer su objeción de conciencia, basándose más en un sentido prudencial, el cual se encuentra alejado de los valores morales, y más cercano a percepciones de prestigio y aceptación pública en la sociedad de que se trate.
Por otro lado, el tercer trabajo que integra la primera parte del libro se refiere a las barreras que existen en Colombia respecto al aborto, las cuales se traducen en verdaderas manifestaciones de violencia institucional contra las mujeres por motivo de género. La autora, Lucía Alejandra Hernández García, señala que las barreras a las que se enfrentan las mujeres en Colombia para acceder a un aborto se han institucionalizado debido a que las reglas jurídicas que rigen esta práctica fueron elaboradas desde el
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punto de vista masculino. Por ello, sugiere que es indispensable incluir un punto de vista feminista que permita adoptar ajustes legales que faciliten la emancipación de la mujer y el fácil acceso a las instituciones de salud que garanticen sus derechos reproductivos, sin ser objeto de discriminación y malos tratos.
Los dos siguientes trabajos tocan los temas relativos a los derechos reproductivos en Brasil, escritos por Carmen Hein de Campos y Marina Nogueira de Almeida, y Perú, bajo la autoría de Marcela Huatia Alegre, exponen a cómo se ha incrementado en los dos países la tendencia a la represión de los derechos reproductivos de las mujeres y niñas. Se habla del uso contradictorio del derecho como herramienta, que, en lugar de asegurar el libre ejercicio de esos derechos, lo dificulta y entorpece, haciendo que un camino que debería esclarecerse por medio de la normatividad se vuelva tortuoso y confuso, lo que impide su pleno desarrollo.
Otro de los trabajos que incluye este libro es el realizado por la Doctora Lourdes Motta Murguía. La autora inicia su trabajo con el relato del primer caso de reproducción asistida en el mundo y cuáles fueron las técnicas que se utilizaron en el año de 1978. Desafortunadamente, pese a los avances de la ciencia y al uso, cada vez más frecuente y aceptado, por la sociedad de las técnicas de reproducción asistida, diversos países, entre ellos México, no han desarrollado dentro de sus legislaciones, los supuestos de la práctica y acceso a las referidas técnicas. Hace referencia a resoluciones judiciales internacionales y nacionales y a la existencia o no de un derecho humano al acceso a las técnicas de reproducción asistida. Señala que, en México, pese a que la Suprema Corte de Justicia de la Nación, ha reconocido que el derecho a la reproducción asistida forma parte del derecho a decidir de manera libre, responsable e informada, sobre el número y esparcimientos de sus hijos, en la práctica existen una serie de obstáculos que van en contra de la interpretación del Máximo Tribunal. En el trabajo se hace un estudio muy exhaustivo de la falta y necesidad imperiosa de regulación en la materia de reproducción asistida y de la discriminación que se da en el acceso a estos servicios. Un tema de gran importancia que se aborda en este trabajo es el relativo a la llamada “gestación por sustitución” y que, tanto en México como en el mundo, han generado una gran controversia.
— II —
En la segunda parte del libro, se aborda el tema de los derechos sexuales, enfocándose en las nuevas narraciones que existen hoy en día sobre el cuerpo humano. La autora, Marisol Fernández Revoredo, aborda en su trabajo
19 Prólogo
el complejo tema de las experiencias trans y la influencia que ha tenido el relato médico en el Perú para poder desarrollar políticas públicas y acciones adecuadas a las experiencias vivenciales de cada individuo. La autora refiere que, debido a la narrativa médica, a las personas trans se les ha encasillado en un bloque homogéneo invisibilizando las circunstancias de cada una de ellas. Esto impide que se puedan implementar políticas públicas que permitan el adecuado desarrollo de estas personas, haciéndoles muy difícil su participación en la sociedad, pues las asume sin historia, sin contexto y sin condicionamientos socio-culturales.
El segundo trabajo de este apartado nos lo brindan Sonia Ariza Navarrete y Laura Saldivia Menajovsky. Hacen un análisis de la legislación argentina y tratan en concreto el tema relativo a la despatologización de las intervenciones médicas con fines no curativos, pero que son realizadas bajo el concepto de autonomía personal en materia de decisiones sobre el propio cuerpo, así como las consecuencias sociales que ello ha producido. Por otro lado, también tocan el tema desde el punto de vista del discurso bioético de los derechos humanos basados en la dignidad humana desarrollado por el Estado Argentino y conforme al cual emitió diversa legislación que las propias autoras analizan.
— III —
Por último, en el tercer apartado del libro, se proponen diversas estrategias para abordar la enseñanza de los derechos sexuales, reproductivos y salud en las Escuelas de Derecho en Latinoamérica. La autora, Patricia Otón Olivieri, señala que pese al reconocimiento que se ha llevado a cabo en los instrumentos internacionales y las normas nacionales de los derechos sexuales y reproductivos como derechos humanos, la enseñanza de tales derechos en las diversas universidades de la región, incluyendo a los Estados Unidos de América, todavía es muy precaria. Propone que el estudio de estos derechos podría incluirse dentro de las materias tradicionales como el Derecho de Familia, el Constitucional, el Laboral o de la Salud. También propone que se pudieran plantear cursos específicos que analicen ese tipo de derechos desde sus distintas perspectivas, presentando la metodología y los objetivos a alcanzar, posibles ejercicios a realizar, así como la forma de evaluación de los cursos. El trabajo que propone esta autora, evidencia que falta mucho para que se pueda considerar que los temas de derechos sexuales y derechos reproductivos se encuentran debidamente abordados en la carrera de Derecho de los países de la región.
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