Los deberes de colaboración en el Blanqueo de Capitales

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9 í ndice nota p re L iminar ........................................... 13 a breviaturas .............................................. 15 p róL ogo 19 i ntroducción .............................................. 21 parte i . e L de L ito de bL anqueo de capita L es y su contexto en e L moderno derecho pena L de L a economía ................. 27 I. EL ROL DE LOS SuJETOS ObLIgADOS EN LA pREvENCIóN DEL DELITO .... 27 1. Introducción ........................................... 27 2. El delito de blanqueo de capitales: El blanqueo como proceso .... 34 3. Contexto internacional: la creciente inclusión de los particulares en la prevención del blanqueo ............................ 39 4. Los pilares del sistema de prevención del BdeC: leyes, órganos, y sujetos obligados ..................................... 51 II. EL pApEL DEL SECTOR pRIvADO ................................ 60 1. ¿Quienes son los sujetos obligados? ......................... 63 1.1. Instituciones financieras .............................. 64 1.2. Actividades y negocios no-financieros .................... 68 2. Tipologías de los deberes de prevención .................... 75 3. Deberes cuasi-policiales de los sujetos obligados 79 III. INJuSTO MATERIAL DEL bLANquEO DE CApITALES ................... 84 1. El tipo penal de BdeC .................................. 85 1.1. Exégesis de los arts. 301.1 y 301.2 CP . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 1.2. La circunstancia agravante del art. 302 CP ................ 104
Índice 10 1.3. ¿Qué se persigue con la penalización del BdeC? .......... 107 2. Relato de la praxis de la prevención ........................ 123 Iv bLANquEADOR COLAbORADOR 127 1. Distintos núcleos del injusto de blanqueo 127 2. El tipo de aislamiento 128 3. Blanqueador organizador y blanqueador colaborador 133 v FORMAS ACTuALES DE CASTIgO DEL SuJETO ObLIgADO 139 1. Blanqueo de capitales por imprudencia grave 143 1.1. Exégesis del art. 301.3 CP 145 1.2. Contenido de la imprudencia en el BdeC 152 2. Blanqueo en comisión por omisión y deber de colaboración 165 3. Conclusiones preliminares ................................ 169 parte ii . e stado regu L ador y derecho p ena L ................ 173 I. LA DELEgACIóN DE FuNCIONES pOLICIALES DEL ESTADO: CuESTIONES DE FONDO ............................................... 173 II. DEL ESTADO DE bIENESTAR AL ESTADO REguLADOR 176 1. El contexto del Estado regulador 178 2. Particulares en el ejercicio de deberes públicos delegados 182 3. ¿Hay límites a la delegación de tareas? 186 parte iii . deberes de coL aboración ......................... 189 I. ¿qué SON LOS DEbERES DE COLAbORACIóN? 189 1. Introducción: la colaboración en el BdeC 189 2. De la praxis a lo normativo: más allá del bien jurídico para fundamentar los deberes de colaboración .................... 197 II. LIbERTAD REAL Y AuTONOMíA EN LA gRADACIóN DE LOS DEbERES JuRíDICO-pENALES 202 1. Deber de cooperación según M. Pawlik 203 2. Deberes de cooperación y de colaboración según el modelo del Estado regulador .................................... 208 3. La afectación de la autonomía real como elemento de gradación del deber de colaboración ................................ 212 III. FuNDAMENTOS: DEbERES DE COLAbORACIóN COMO DEbERES pOSITIvOS ESpECIALES: CuASI-FuNCIONARIOS .............................. 216 1. Introducción ........................................... 216 2. Blanqueo-organización y blanqueo-colaboración: mismo interés, diferentes formas de afectación ........................... 218 2.1. Interés: Administración de Justicia en sentido funcional ..... 218 2.2. Diferentes formas de afectación ....................... 223 IV. DEbERES DE COLAbORACIóN COMO DEbERES pOSITIvOS ESpECIALES ..... 225
Los deberes de colaboración en el Blanqueo de Capitales 11 1. Contenido de los deberes de colaboración ................... 225 2. Deber positivo cuasi-institucional no equivalente al deber negativo 232 v LíMITES: LA CERCANíA CON EL RIESgO. DEbERES DE COLAbORACIóN COMO DEbERES DE gRADO INTERMEDIO 236 1. Introducción 236 2. Deber de colaboración como variante de la omisión pura de garante ............................................... 238 2.1. Equivalencia cuasi-estructural .......................... 239 2.2. Deber de colaboración como equivalente al deber de salvamento tras injerencia: gestión de un riesgo especial ..... 245 3. Competencia preferente de los sujetos obligados ............... 250 4. Merecimiento y provecho ................................. 253 5. Balance: límites para la creación de los deberes de colaboración 257 vI. pROYECCIóN DE LOS DEbERES DE COLAbORACIóN SObRE EL TIpO DE BdeC .................................................. 260 1. Recapitulación: la posición jurídica de los sujetos obligados ...... 260 1.1. Análisis de lege lata: Interpretación del art. 301 CP según la responsabilidad de los sujetos obligados 262 1.2. Las consecuencias de los deberes de colaboración incluidos en el tipo penal vigente 264 2. Propuesta de reforma legislativa 271 2.1. Deber de información como tipo especial en el Derecho comparado......................................... 277 2.2. Propuesta de reforma del art. 301 CP ................... 283 c onc Lusiones ............................................... 293 bibL iografía 303

nota p re L iminar

El presente libro se corresponde, sustancialmente, con mi tesis doctoral, presentada con el mismo título en la Universidad Pompeu Fabra y defendida el 16 de abril de 2021. La tesis ha sido dirigida por el Prof. Ricardo Robles Planas y desarrollada con la ayuda de una beca predoctoral otorgada por el área de Derecho Penal de esta Universidad.

El tribunal, presidido por el Profesor Jesús-María Silva Sánchez, e integrado, además, por los Profesores Adán Nieto Martín y Javier Sánchez-Vera GómezTrelles, tuvo a bien atribuirle la calificación de sobresaliente Cum Laude por unanimidad. Agradezco sinceramente a los miembros del tribunal su lectura concienzuda y sus observaciones críticas, que han sido acogidas, en la medida de lo posible, en la edición de esta monografía.

La tesis se escribió durante innúmeras estancias de investigación en Alemania, en la Universidad Humboldt de Berlín y en el Instituto Max Planck para el Crimen, la Seguridad y el Derecho. Para dichas estancias, he contado con la financiación de becas de corta duración del Instituto Alemán de Intercambio Académico (DAAD) y del programa de medidas de apoyo a la investigación de la Universidad Pompeu Fabra. No puedo dejar de agradecer a estas instituciones por haber hecho posible estos años de investigación, y a los Profesores Anette Grünewald, Luis Greco, Benjamin Vogel y Ulrich Sieber por recibirme en sus institutos. Parte de la tesis también se escribió en Suiza, en la Universidad de Basel, bajo la supervisión del Profesor Wolfgang Wohlers. El contacto con la doctrina germánica explica ciertos aspectos de la monografía, como es el caso de la referencia constante a la bibliografía alemana.

Solamente dos semanas tras la defensa de la tesis se publicó una reforma en el art. 302 del Código Penal, concerniente a la responsabilidad penal de los sujetos obligados, que es el objeto de esta monografía. Este cambio ha sido considerado en la revisión y ha reforzado la idea de fondo de esta monografía.

No podría finalizar esta nota sin mostrar mi agradecimiento a las personas que me han acompañado a lo largo de los años de escrita de la tesis doctoral. Agradezco muy especialmente a mi director de tesis, el Prof. Ricardo Robles Pla-

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nas, su constante disposición e incesante interés por discutir y guiar las ideas que se presentan en esta monografía. Su compromiso con la excelencia y su compañía a lo largo de estos años de formación han sido determinantes para que la tesis doctoral llegase a buen puerto. Igual agradecimiento debo a todos los profesores del área de Derecho Penal de la Universidad Pompeu Fabra, en especial las profesoras Raquel Montaner y Nuria Pastor, y a mis compañeros del Área de Derecho penal de la UPF y al personal administrativo de esta Universidad.

Debo dejar constancia de mis agradecimientos a los amigos que han contribuido con la revisión lingüística de este texto, Daniel Ariza, Héctor García, Oriol Martínez y Jesús Becerra. Mi agradecimiento se extiende a la editorial Atelier, pues es un honor publicar en esta prestigiosa colección.

En otro orden de cosas, no puedo cerrar esta lista de agradecimientos sin mencionar a mi madre, a mi hermano y a mi cuñada y sobrino, a mi extensa familia de Brasil, a los amigos de CEADS, a mis amigos-familia de São Paulo, de Barcelona y de Freiburg. Afortunadamente son demasiados como para nombrarlos a todos, pero a cada uno le muestro mi más sincera gratitud, pues sin su compañía y apoyo no hubiese seguido hasta el final. Por último, a mi abuela Luzia, por todo y más.

A todos, muito obrigada!

Ana Carolina Carlos de Oliveira 14

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