LA APRECIACIÓN DE OFICIO DE LA NULIDAD. L a protección de los consumidores y otros supuestos prácticos
CONSEJO EDITORIAL Miguel Ángel Collado Yurrita Joan Egea Fernández José Ignacio García Ninet Luis Prieto Sanchís Francisco Ramos Méndez Sixto Sánchez Lorenzo Jesús-María Silva Sánchez Joan Manuel Trayter Jiménez Isabel Fernández Torres Belén Noguera
de la
Muela
Ricardo Robles Planas Juan José Trigás Rodríguez Director de publicaciones
LA APRECIACIÓN DE OFICIO DE LA NULIDAD. L a protección de los consumidores y otros supuestos prácticos José Manuel Martín Fuster
Colección: Atelier Civil Directores: Joan Manuel Trayter Jiménez (Catedrático de Derecho administrativo) Belén Noguera de la Muela (Catedrática de Derecho administrativo)
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Índice
Prólogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Capítulo I. Nulidad y orden público: su apreciación de oficio . . . . . 19 1. La nulidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 2. Orden público y apreciación de oficio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 3. Análisis del art. 6.3 CC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34 4. Supuestos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42 Capítulo ii. La apreciación de oficio y los principios procesales . . . 49 1. L a compatibilidad de los principios procesales con la apreciación de oficio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 1.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 1.2. Los principios del proceso civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 1.2.1. El principio dispositivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53 1.2.1.1. Caracteres generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53 1.2.1.2. Compatibilidad con la apreciación de oficio . . . . . . . . . . 55 1.2.1.3. Origen del principio dispositivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 1.2.2. Principio de aportación de parte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 1.2.3. Iura novit curia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62 1.2.4. Principio de congruencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 1.2.5. Principio de audiencia y contradicción . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 1.2.6. La preclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 1.2.7. La cosa juzgada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 1.3. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
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2. L a flexibilización de los principios procesales tras la sentencia del tribunal constitucional 31/19, de 28 de febrero de 2019 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 2.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 2.2. L a flexibilización de los principios procesales en la jurisprudencia del tribunal constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 2.3. La apreciación de oficio en la segunda instancia . . . . . . . . . . . . . 88 2.4. C ómo quedan los principios procesales tras la jurisprudencia reciente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 2.5. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 Capítulo III. La apreciación de oficio en el derecho comparado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 1. Derecho comparado general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 1.1. Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 1.2. L a apreciación de oficio en los países de la Unión Europea en el marco de la normativa comunitaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 1.2.1. Principios rectores en los Estados miembros . . . . . . . . . . . . . 101 1.2.2. La aplicación de oficio de la ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 1.2.3. La apreciación de oficio en el ámbito de consumidores . . . . 105 1.3. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 2. L a apreciación de oficio de la nulidad en el Derecho italiano . . . . . . . . 110 2.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 2.2. Evolución . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 2.3. Nulidad de protección . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 2.3.1. Protección del consumidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 2.3.2. Otras figuras de nulidad de protección . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 2.4. La apreciación de oficio en la usura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 2.5. Apreciación de oficio de las consecuencias de la nulidad . . . . . . 134 2.6. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 Capítulo IV. La
apreciación de oficio de las cláusulas abusivas en la
contratación con consumidores .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137 1. L a apreciación de oficio de cláusulas abusivas: el traslado de la jurisprudencia europea a la legislación española . . . . . . . . . . . . . . . . . 137 1.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137 1.2. Recorrido jurisprudencial del TJUE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138 1.2.1. Recorrido cronológico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138 1.2.1.1. STJUE 27 de junio de 2000 Caso Océano, asuntos acumulados C-240/98, C-241/98, C-242/98, C-243/98 Y C-244/98: . . . . 139 1.2.1.2. Sentencia de 21 de noviembre de 2002, Cofidis, C-473/00 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 1.2.1.3. S entencia del Tribunal de Justicia (sala primera) de 26 de octubre de 2006, asunto C-168/05, Mostaza Claro . . . . . 141 1.2.1.4. STJUE 4 junio 2009 Pannon C‑243/08 . . . . . . . . . . . . . . . 142
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1.2.1.5. S entencia de 6 de octubre de 2009, Asturcom Telecomunicaciones, C-40/08 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143 1.2.1.6. STJUE 9 noviembre 2010 asunto VB Penzugyi C-137/08 . 144 1.2.1.7. STJUE Caso Banesto 14 junio 2012 C618/10 . . . . . . . . . . 145 1.2.1.8. STJUE 14 marzo 2013 Caso Aziz asunto C‑415/11 . . . . . 146 1.2.1.9. STJUE 21 febrero 2013 Caso Banif C-472/11 . . . . . . . . . 147 1.2.1.10. STJUE de 30 de mayo de 2013, Jőrös, C-397/11 . . . . . . 148 1.2.1.11. S TJUE de 30 de mayo de 2013 asunto C-488/11 Caso Man Garabito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149 1.2.1.12. STJUE de 4 de junio de 2015, Faber (C-497/13) . . . . . . 150 1.2.1.13. STJUE 28 julio 2016 caso Milena Tomášová C‑168/15 . . 150 1.2.1.14. STJUE de 26 de enero de 2017, asunto C-421/14, Caso Banco Primus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 1.2.1.15. STJUE de 17 de mayo de 2018 asunto C-147/16 . . . . . 152 1.2.1.16. STJUE de 7 de noviembre de 2019 Profi Credit Polska (C419/18 y C483/18) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 1.2.1.17. STJUE de 19 de diciembre de 2019 C-453/18 y C-494/18 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 1.2.1.18. STJUE de 11 de marzo de 2020 C-511/17 . . . . . . . . . . . 154 1.2.2. C onsideraciones finales sobre esta jurisprudencia . . . . . . . . 155 1.3. L a repercusión de la jurisprudencia del TJUE en la normativa española 156 1.3.1. Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 1.3.2. La apreciación de oficio en el proceso monitorio . . . . . . . . . . . 160 1.3.3. L a apreciación de oficio en el proceso de ejecución . . . . . . . . . 166 1.4. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172 2. L a apreciación de oficio de la condición de consumidor . . . . . . . . . . . . 174 2.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 2.2. D enegación de oficio de la condición de consumidor: relevancia del momento procesal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 2.3. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 3. E l factor de pertinencia en la apreciación de oficio de la nulidad de cláusulas abusivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 3.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 3.2. E l factor de pertinencia en la apreciación de oficio de las cláusulas abusivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 3.2.1. La sentencia del tribunal supremo 52/2020 de 23 de enero . 180 3.2.2. La STJUE de 11 de marzo de 2020 C-511/17 . . . . . . . . . . . . 183 3.3. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 4. L a apreciación de oficio de las consecuencias de la nulidad . . . . . . . . . 188 4.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188 4.2. L a cuestión prejudicial de 27 de noviembre de 2019 . . . . . . . . . . 189 4.2.1. El planteamiento del tribunal supremo . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 4.3. Límites a la apreciación de oficio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 4.3.1. La cosa juzgada como límite a la apreciación de oficio . . . . 194
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4.3.2. Apreciación de oficio de las consecuencias de la nulidad . . . 197 4.3.3. I mposibilidad de modificación del pronunciamiento no recurrido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204 4.4. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208 Capítulo V. Supuestos de vulneración de normativa protectora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211 1. La usura y su apreciación de oficio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211 1.1. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211 1.2. R elación de la usura y la normativa de protección de los consumidores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 1.3. Alcance de la usura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217 1.4. Supuestos legales y régimen jurídico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221 1.4.1. Supuestos legales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221 1.4.2. Régimen jurídico de la usura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 1.5. La apreciación de oficio de la usura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 1.6. Consecuencias de la usura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 1.6.1. ¿ Cuáles son las consecuencias que conlleva la declaración de nulidad por usurario de un crédito? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 1.6.2. ¿ Se puede, tras la nulidad, extender la hipoteca o fianza a la obligación de devolver el principal por el deudor? . . . . . . 239 1.6.3. Propuestas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242 1.7. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 2. O tros supuestos de vulneración de normativa protectora . . . . . . . . . . . . 245 2.1. P rotección del arrendatario por infracción de la normativa establecida en la LAU . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245 2.2. Renuncia o disposición de derechos indisponibles . . . . . . . . . . . . 246 2.3. V ulneración de la normativa de aprovechamiento por turnos . . . . 247 Capítulo VI. Supuestos de apreciación de oficio en derecho de familia y sucesiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 1. Caracteres generales de los procesos de familia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 2. L os acuerdos en previsión de ruptura matrimonial . . . . . . . . . . . . . . . . . 254 2.1. Breve referencia al derecho comparado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257 2.2. Acuerdos sobre los deberes conyugales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259 2.3. A cuerdos sobre indemnización por incumplimiento de los deberes conyugales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260 2.4. Acuerdos sobre causas de separación o divorcio . . . . . . . . . . . . . 262 2.5. Acuerdos sobre indemnización por ruptura del matrimonio . . . . 265 2.6. Pactos de limitación de derechos fundamentales . . . . . . . . . . . . . 268 2.7. Renuncia de derechos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269 2.8. A cuerdos de renuncia a la compensación por el trabajo dedicado al hogar del art. 1438 CC. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 272 2.9. Acuerdos sin cumplir la formalidad requerida . . . . . . . . . . . . . . . 273
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3. L a apreciación de oficio en casos de maternidad subrogada . . . . . . . . . 275 4. Nulidad en materia testamentaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280 5. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284 Capítulo VII. Otros supuestos de apreciación de oficio . . . . . . . . . . . 289 1. V ulneración de normativa administrativa: especial referencia a la normativa VPO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289 2. N ulidad por defectos de forma en los contratos o negocios jurídicos . 294 3. N ulidad por falta o imposibilidad jurídica del objeto . . . . . . . . . . . . . . . 296 4. N ulidad por falta o inexactitud de la causa: causa torpe o ilícita. . . . . . 299 5. V ulneración de derechos fundamentales y constitucionales . . . . . . . . . . 302 Capítulo VIII. Recapitulación y conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307 1. E l fundamento de la apreciación de oficio de la nulidad . . . . . . . . . . . . 307 2. L as consecuencias en la teoría general de la nulidad . . . . . . . . . . . . . . 314 3. E l estado actual de la materia y las cuestiones pendientes de resolver . . 316 4. P ropuestas para un mejor sistema de apreciación de oficio de la nulidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 318 Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Prólogo Me complace presentar a la comunidad de juristas tanto académicos como prácticos este libro del Doctor y profesor de la Universidad de Málaga D. José Manuel Martín Fuster, quien fue excelente alumno mío durante su Licenciatura y a quien he tenido el placer y el honor de dirigir su tesis Doctoral, cuyos resultados fundamentales se contienen en este libro. Se da la circunstancia singular de que también he dirigido la tesis doctoral con anterioridad a su hermano Jesús, por lo que creo que es uno de esos escasos fenómenos universitarios en el que la misma persona dirige a dos hermanos gemelos en una misma disciplina docente. Afortunadamente, los temas no son los mismos, aunque ciertamente guardan algunas conexiones entre sí. La materia de la presente investigación, aun respondiendo a una temática absolutamente clásica en la investigación jurídica, como la de la nulidad de los contratos y la apreciación de oficio de la misma, se ha enfocado desde una perspectiva eminentemente práctica, orientada a dar utilidad a un lector al que se le plantea un problema real y necesita referencias sobre cómo actuar procesalmente. Si se analiza la jurisprudencia de nuestro Tribunal Supremo sobre nulidad de contratos y negocios jurídicos, fácilmente se percibe una gran incertidumbre y un alto nivel de oscilación en las respuestas jurídicas al caso, que sin duda generan una gran inseguridad jurídica. A día de hoy, no es posible conocer de antemano cuándo un juzgado o tribunal debe o no apreciar de oficio la posible nulidad de pleno derecho de un contrato o negocio, o de una determinada cláusula contractual, aunque no haya sido explícitamente alegada por el sujeto presuntamente beneficiado por ella. Los vaivenes en su doctrina obligan a un estudio profundo en el que se distingan situaciones y grupos de casos donde podría estar justificada la declaración de nulidad, a pesar de no haber sido solicitada como tal. En este sentido, el trabajo del Dr. Martín Fuster arroja mucha luz a un tema clásico y complejo, dando pautas y respuestas para decidir y delimitar qué casos pueden ser objeto de apreciación de oficio, y qué otros no, dentro de los distintos ámbitos del Derecho privado.
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No cabe duda de que en los últimos años se ha desarrollado una amplia doctrina sobre apreciación de oficio en el ámbito de los consumidores y de las cláusulas abusivas en contratos de adhesión, en particular respecto de los préstamos con garantía hipotecaria. El trabajo que aquí se presenta demuestra un profundo conocimiento de esta materia, a nivel de jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea y del propio Tribunal Supremo. Así, se plantean cuestiones muy relevantes, como la delimitación de qué es lo que debe ser examinado de oficio cuando se discute sobre la abusividad de una cláusula, aportando ideas muy interesantes, por ejemplo, sobre la necesidad de prescindir de oficio de cualquier consideración sobre si el particular tiene o no la consideración de consumidor, lo que debe remitirse a la prueba específica por parte de la empresa demandante o demandada, o sobre el llamado factor de pertinencia, contenido en algunas recientes sentencias del Tribunal Supremo, entre otros temas. Al mismo tiempo, y en esa dirección de hacerlo útil para la práctica judicial, el trabajo tiene la enorme virtud a mi juicio de examinar los problemas desde una perspectiva multidisciplinal, haciendo un especial hincapié en la vertiente procesal de la apreciación de oficio, y las fórmulas posibles para eludir los obstáculos de orden procesal que se pueden derivar de una resolución judicial que contenga algún pronunciamiento de nulidad que no haya sido explícitamente solicitado o alegado por alguna de las partes litigantes. Afortunadamente, la experiencia derivada de la doctrina del TJUE en esta materia, permite ofrecer pautas con las cuales puedan los jueces y Tribunales españoles guiarse a partir de ahora para resolver de oficio sobre una posible nulidad de contrato o de cláusula concreta, en cualquier otra materia que sea la de las cláusulas abusivas, sin por ello incurrir en un posible motivo de nulidad de actuaciones. En conclusión, lo mejor que puedo hacer como prologuista de esta obra es recomendar vivamente su lectura, para ampliar conocimientos de una materia sin duda apasionante y de una enorme trascendencia práctica.
José Manuel Ruiz-Rico Ruiz Catedrático de Derecho Civil
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