Elementos de derecho comercial

ELEMENTOS DE DERECHO COMERCIAL

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ELEMENTOS DE

DERECHO COMERCIAL

Elementos de Derecho Comercial © Esteban Carbonell O´Brien © EDITORA Y DISTRIBUIDORA EDICIONES LEGALES E.I.R.L. Jr. Azángaro 1075, of. 604, Lima-Perú Teléfonos: (511) 427-2076 / 426-2406 RUC: 20523085345 web: www.legales.pe e-mail: ventas@legales.pe Primera edición: 2015 Tiraje: 1000 ejemplares Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N.º 2015-10886 Registro ISBN: 978-612-4115-95-0 Reservados todos los derechos. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico ni mecánico, incluyendo fotocopia, sin previa autorización escrita del autor y el editor.

Diseño de portada: Edwing N. Gonzales Alvarado Diagramación de interiores: Enrique M. Tello Paravecino Impresión y encuadernación: Editorial San Marcos de Aníbal Jesús Paredes Galván VENTAS: Lima: J r. Azángaro 1075, of. 604, Lima Telf.: (511) 427-2076 / 426-2406 ventas@legales.pe Trujillo: Jr. Pizarro 540, Trujillo Telf.: (044) 226-766 Rpc: 977189874 rmartinezp71@hotmail.com

Índice General A manera de introducción.............................................................. 1 Prólogo............................................................................................... 3 Capítulo 1 Origen y evolución del derecho comercial Derecho comercial........................................................................... 7 Roma y edad media ......................................................................... 8 Roma........................................................................................... 8 Edad media................................................................................ 10 Codificación y primeros códigos................................................... 14 Análisis y evolución de antiguos códigos y comentarios............ 16 Capítulo 2 Comercio en el Perú Época preinca e inca........................................................................ 23 La colonia.......................................................................................... 28 La república....................................................................................... 31 Codificación y código de 1902....................................................... 33 Capítulo 3

Definición, características fuentes y principios del derecho comercial

Definición de derecho comercial, los elementos y su relación con la economía ............................................................................... 37 Elementos del derecho comercial .......................................... 37 Relación del derecho comercial con la economía................. 39 VII

Índice

Características del derecho comercial........................................... 40 Elementos del derecho comercial .................................................. 46 Elemento subjetivo.................................................................... 46 Elemento objetivo .................................................................... 50 Actos de comercio en otras legislaciones............................... 55 Fuentes del derecho comercial....................................................... 60 La ley........................................................................................... 61 Los usos y costumbres comerciales........................................ 64 Jurisprudencia........................................................................... 68 Principios del derecho comercial............................................ 70

Capítulo 4 Jurisdicción comercial Vía judicial................................................................................. 77 Arbitraje..................................................................................... 82

Capítulo 5 Registro mercantil – registro de persona jurídicas El registro en otras legislaciones ............................................ 100 Capítulo 6

Cámaras de comercio América latina y norte américa .............................................. 105 Europa y asia.............................................................................. 113 Asia.............................................................................................. 120 Las cámaras de comercio en Perú........................................... 128 Anexos............................................................................................... 133 Formularios básicos......................................................................... 139 Bibliografía........................................................................................ 163

VIII

A MANERA DE INTRODUCCIÓN Gracias al consejo de mis alumnos en universidades públicas y privadas, donde regularmente dicto la cátedra de Derecho Concursal en nivel de grado y posgrado, me decidí a escribir este manual el cual he titulado Elementos de Derecho Comercial, en función que no existía texto legal de lectura o de referencia en el Perú, de autor nacional, sobre la base del dictado del primer curso del área de Derecho Mercantil en nivel universitario. A manera de punto de referencia debo precisar que en el Perú, a diferencia de otros países de la región, el primer curso de Derecho Mercantil o Comercial está orientado al origen e historia del Derecho Comercial. Posteriormente se aborda el Acto de Comercio y sus circunstancias. La naturaleza del comercio y sus integrantes. Las cámaras de comercio y su implicancia en el mercado económico. La primera piedra previa a la constitución del comerciante en empresa, en sus diversas modalidades. Su registro público y desenvolvimiento en el mercado, con la declaración de tributos. En síntesis, el inicio de una vida comercial. Luego se trata el asunto de prevención de controversias entre los distintos agentes en sede judicial o arbitral.

Cabe señalar, que en el Perú los siguientes cursos versan principalmente en el estudio exegético de la Ley General de Sociedades (Comercial II) de la Ley de Títulos- Valores (Comercial III) Derecho Concursal (Comercial IV) y Contratos Modernos (Comercial V).

En ese orden de ideas, decidí embarcarme en esta nueva aventura de escribir un texto de ayuda al educando y en su búsqueda de ingresar al mundo del Derecho Mercantil o Comercial con buen pie.

Por dicha razón, luego de un análisis de distintos tópicos establecimos las pautas de esta nueva obra (sexto libro), en esta ajetreada tarea de enseñar y compartir conocimiento de manera mutua.

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Esteban Carbonell O´Brien

Para ello, en nuestros constantes viajes de carácter académico o pasantías internacionales, pudimos rescatar el consejo de profesores en la materia cuyos textos se han tomado en cuenta para la elaboración y redacción del presente libro. Basta señalar que también se contó con el apoyo del internet en línea, principalmente en los temas referidos a las cámaras de comercio. Como suplemento se acudió también a la ayuda de protal jurídico VLEX (www.vlex. com), quien comercializa mis libros en Europa y América Latina.

Lima, invierno del 2015.

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PRÓLOGO I Un prólogo es, según la primera acepción del Diccionario de la Real Academia Española, un “escrito antepuesto al cuerpo de la obra en un libro de cualquier clase”. Y prologar es, lógicamente, “escribir el prólogo de una obra”. Este prólogo no quiere ser, sin embargo, una simple anteposición al libro de Esteban Carbonell O’Brien. Quien lo prologa quiere realizar una verdadera presentación de una obra en la que parece seguirse al pie de la letra la máxima de Ortega a propósito de la misión de la Universidad: “Se entenderá por Universidad stricto sensu la institución en que se enseña al estudiante medio a ser un hombre culto y un buen profesional>”. Ningún sitio mejor que estas líneas para proclamar que es necesario formar juristas sólidos –es nuestra vocacional función–, pero antes es necesario formar hombres. La lectura del manual de Carbonell O’Brien pone de manifiesto tales intenciones: la lectura de los Elementos de Derecho Comercial es un verdadero placer científico, pero es, ante todo, la comprobación de un esfuerzo didáctico de primer orden.

La obra tiene por objeto, en efecto, servir como curso introductorio para quienes se inician en el complejo –y fascinante– mundo del Derecho Mercantil. El autor, impartiendo clases de Derecho Mercantil y concursal en multitud de universidades y escuelas de negocios, “descubrió” la necesidad de escribir un manual que pudiera servir como instrumento de estudio del Derecho Mercantil peruano desde una óptica académica y profesional. Sin duda, uno de los principales valores añadidos que incorpora esta obra de Esteban Carbonell O’Brien es la fusión de la experiencia práctica y del análisis académico, fruto de su simultánea labor docente en facultades de derecho y asociaciones, y colegios profesionales de Eu3

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ropa y América Latina y de su condición de abogado mercantilista y concursalista.

II Los Elementos se estructuran en seis capítulos en los que el autor irá abordando, sucesivamente, la evolución histórica, el desarrollo del comercio y las principales fuentes y características del Derecho Comercial; el papel que, en esta disciplina, juega la jurisprudencia comercial y, en fin, las funciones y caracteres del Registro Mercantil y de las cámaras de comercio. En el primer capítulo, tras una definición general de Derecho Comercial, que permite delimitar el objeto de estudio, el autor se centra en la evolución histórica de esta disciplina científica que, de manera autónoma, tuvo su origen en la sociedad italiana de la Baja Edad Media, donde una nueva clase social, los mercaderes, comenzarían a aplicar una serie de usos comerciales que, tras sucederse de manera reiterada y constante en el tiempo, derivaron en un auténtico ius mercatorum. Sin embargo, sin solución de continuidad, tal derecho de los mercaderes se iría estatalizando y objetivando hasta llegar a un verdadero derecho de los actos de comercio en la codificación. Desde entonces, el derecho mercantil pugna por encontrar su razón de ser frente al derecho civil, algo que solo puede encontrarse en la función que el derecho especial está llamado a cumplir.

La evolución del comercio y, por ende, del Derecho Comercial no se produjo de manera paralela en Perú, tal y como se detalla en el segundo capítulo de la obra. Así, tras una evolución histórica del comercio y los medios de vida anteriores y coetáneos a la etapa inca, los principales textos legales que, en el ámbito del comercio comenzaron a aplicarse en Perú, fueron, sin duda, los derivados de la colonización española. En este sentido resulta destacable cómo, además del Derecho nacional vigente, por aquel entonces, en España (especialmente, las Ordenanzas de Bilbao de 1737), también se aplicaron en Perú los textos legales diseñados para las colonias españolas, tales como la Novísima Recopilación o la Recopilación de Indias. Si bien, no será hasta la época de la República, con la independencia de Perú y la promulgación de su primer texto constitucional (1823), cuando se ponga fin a la dependencia legislati4

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va de España, y, en consecuencia, cuando habrían de promulgarse los respectivos Códigos de Comercio peruanos: el primero (1853) que, paradójicamente, resultó ser una fiel copia del Código de Comercio español elaborado por Pedro Sainz de Andino en 1829, y el segundo (1902), más adaptado a las necesidades de la economía y la sociedad peruana, que, en la actualidad, se mantiene parcialmente vigente.

En el siguiente capítulo el autor aborda el sistema de fuentes del Derecho mercantil en Perú, en relación a los principios y caracteres que rigen –o deben regir– esta rama del ordenamiento jurídico; y para ello considera necesario retomar el concepto de Derecho Comercial, ya examinado brevemente en la primera lección de su obra, en aras a extraer los principales caracteres de este Derecho privado especial, que serán los que, en última instancia, nos permitan conocer y justificar un adecuado sistema de fuentes. Y así, tras describir los distintos sistemas –objetivos y/o subjetivos– por los que podría decantarse el legislador mercantil, se concluye con el examen de la ley (en sentido amplio), los usos de comercio, los principios generales del Derecho y, en ocasiones, la jurisprudencia comercial, como fuentes del Derecho mercantil peruano.

En el Capítulo IV el autor se detendrá a examinar la aplicación e interpretación del Derecho mercantil en Perú. Se aborda, en primer lugar, la resolución judicial de las controversias que, en materia mercantil, pudiera suscitarse entre empresarios, como protagonistas de este Derecho privado especial. El autor no desconoce los mecanismos alternativos para la resolución (extrajudicial) de las controversias, al que dedica la segunda parte del capítulo, resaltando la figura del arbitraje comercial (cada vez más instaurada, sobre todo, en el plano internacional) que, entre otras ventajas, permite una solución más inmediata y, sobre todo, sumaria, de los conflictos suscitados en el comercio nacional e internacional.

El capítulo V se dedica al examen del Registro público en el que se inscriben los actos y sujetos relacionados con el Derecho Comercial, esto es, el Registro Mercantil, que, como bien es sabido, cumple una importante función de publicidad y seguridad dentro del tráfico mercantil; y, al igual que en el ámbito civil (para los suje5

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tos no empresarios), exige la necesaria inscripción, modificación y extinción de todos los actos y sujetos que, establecidos legalmente, deban gozar de la denominada publicidad registral.

La obra concluye con un riguroso –y descriptivo– análisis de las cámaras de comercio existentes en Perú y, en general, en los principales países de nuestro entorno (especialmente, en América, Europa y Asia), especificando, asimismo, el necesario protagonismo que deben tener estas instituciones gremiales formadas por empresarios, en el avance y profesionalización del Derecho mercantil vigente.

III Permítaseme una postrera observación. En una época en la que el uso adecuado del lenguaje constituye un raro mérito, al menos en el mundo del derecho, y, en particular, en el panorama legislativo, resulta gratificante encontrar un trabajo caracterizado por su precisión en el sistema y en la exposición y cuya lectura resulta muy amena.

En definitiva, esta obra que me permito –y me complace– prologar, gracias a la oportunidad que me ha brindado quien, desde hace años colabora conmigo en el Instituto Iberoamericano de Derecho Concursal, resulta ser de ineludible lectura para quienes, desde el ámbito profesional o académico, se inician en el estudio de las principales instituciones mercantiles.

En Madrid, a 1 de agosto de 2011 Emilio M. Beltrán Sánchez ┼ Catedrático de Derecho Mercantil

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