José Antonio Silva Vallejo
FILOSOFÍA DEL DERECHO
Filosofía del Derecho © JOSÉ ANTONIO SILVA VALLEJO © EDITORA Y DISTRIBUIDORA EDICIONES LEGALES E.I.R.L. Jr. Azángaro 1075, of. 604, Lima-Perú Teléfonos: (511) 427-2076 / 426-2406 RUC: 20523085345 web: www.legales.pe e-mail: ventas@legales.pe Cuarta edición: 2016 Tiraje: 300 ejemplares Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N.º 2016-04128 Registro ISBN: 978-612-4321-04-7 Reservados todos los derechos. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico ni mecánico, incluyendo fotocopia, sin previa autorización escrita del autor y el editor. Diseño de portada: Edwing N. Gonzales Alvarado Diagramación de interiores: Enrique M. Tello Paravecino Impresión y encuadernación: Editorial San Marcos de Aníbal Jesús Paredes Galván VENTAS: Lima: J r. Azángaro 1075, of. 604, Lima Telf.: (511) 427-2076 / 426-2406 ventas@legales.pe Trujillo: Jr. Pizarro 540, Trujillo Telf.: (044) 226-766 Rpc: 977189874 rmartinezp71@hotmail.com
Índice General Prefacio a la cuarta edición............................................................................................ 1 Prefacio a la tercera edición........................................................................................... 5 Discurso de presentación del Dr. Max Arias Schreiber Pezet (1923 - †2004) en la incorporación del Dr. José Antonio Silva Vallejo como académico de número de la Academia Peruana de Derecho la noche del 20 de enero del 2000......................................... 7 Prefacio del autor a la primera edición.......................................................................... 11 Capítulo 1 La filosofía del derecho y la teoría general del derecho................................................. 17 Capítulo 2 El concepto del derecho................................................................................................. 23 Capítulo 3 La escuela de la “Rechtswissenschaft” y sus grandes maestros..................................... 43 Capítulo 4 Crítica de los pandectistas alemanes.............................................................................. 51 Capítulo 5 El Freirecht (Derecho Libre) o Freirechtsschule (Escuela del Derecho Libre) o Freirechtsbewegung (Movimiento del Derecho Libre) o Freirechtslehre (Teoría del Derecho Libre).............................................................................................................................. 57 Capítulo 6 La intuición sentimental del derecho............................................................................. 61 Capítulo 7 La Escuela de Kiel........................................................................................................... 63 Capítulo 8 Crítica de la Escuela de Kiel.- La lucha de escuelas y la teoría de la culpa en la dogmática alemana................................................................................................................... 65 Capítulo 9 La concepción finalista o teleológica del derecho.......................................................... 75 Capítulo 10 La Escuela de la Jurisprudencia Sociológica y el Realismo Jurídico Norteamericano..... 89 Capítulo 11 La Dreiseitentheorie....................................................................................................... 93 V
Índice Capítulo 12 La Teoría Tridimensional do Direito de Miguel Reale..................................................... 97 Capítulo 13 La Teoría “Trialista” de Werner Goldschmidt................................................................. 101 Capítulo 14 El tridimensionalismo de Carlos Fernández Sessarego.................................................. 107 Capítulo 15 El tridimensionalismo de Domingo García Belaúnde..................................................... 109 Capítulo 16 La Tópica de Viehweg..................................................................................................... 113 Capítulo 17 La Teoría de la Argumentación: los retóricos griegos: Córax - Tísias - Gorgias y Protágoras-Policrates y los grandes sofistas mencionados por Aristóteles en el libro II de la Retórica.- Para Aristóteles la Retórica es el arte de la persuasión.- En su versión contemporánea, la teoría de la argumentación es obra del profesor belga Chaim Perelman (1912-1984) en su obra: “Traité de l´argumentation. Le nouvelle rhétorique”.. 115 Capítulo 18 La Teoría Pluridimensional del Derecho del profesor Silva Vallejo................................. 129 Capítulo 19 Jesús y el cristianismo.................................................................................................... 135 Capítulo 20 La Doctrina Social de la Iglesia....................................................................................... 139 Capítulo 21 La “scuola italiana del diritto” y sus grandes maestros.................................................. 191 Capítulo 22 La Escuela Holandesa y el Código Civil holandés de 1992.............................................. 265 Capítulo 23 La Escuela Fenomenológica: a) el pensamiento de Edmundo Hüsserl; b) el pensamiento de Max Scheler................................................................................................... 267 Capítulo 24 La Escuela Fenomenológica: c) el pensamiento de Martin Heidegger........................... 273 Capítulo 25 El pensamiento sobre el Tiempo, la nueva Física y la Cosmología................................. 279 Capítulo 26 La Teoría de los Valores.................................................................................................. 291 Capítulo 27 El Método de la Razón Vital y el pensamiento de Ortega y Gasset................................ 299 Capítulo 28 El pensamiento de Luis Recaséns Siches ....................................................................... 303 Capítulo 29 La Teoría de los Valores en la Posición Culturalista........................................................ 307 VI
Índice Capítulo 30 La Axiología Científica de Robert S. Hartman................................................................. 311 Capítulo 31 La Teoría Egológica del Derecho..................................................................................... 313 Capítulo 32 El código civil brasileño.................................................................................................. 337 Capítulo 33 Los grandes juristas peruanos........................................................................................ 339 Capítulo 34 Evocación de los grandes maestros del pensamiento jurídico peruano......................... 389 Capítulo 35 El derecho romano......................................................................................................... 541 Capítulo 36 El pensamiento filosófico............................................................................................... 637 Capítulo 37 El pensamiento de Sócrates........................................................................................... 647 Capítulo 38 El pensamiento de Platón............................................................................................... 653 Capítulo 39 El pensamiento de Aristóteles........................................................................................ 661 Capítulo 40 La filosofía helenística.................................................................................................... 677 Capítulo 41 El pensamiento medioeval y el ius-naturalismo cristiano.............................................. 683 Capítulo 42 El problema de los universales....................................................................................... 697 Capítulo 43 Principales representantes de La Escolástica................................................................. 701 Capítulo 44 La vida y el pensamiento de Santo Tomás de Aquino.................................................... 703 Capítulo 45 La Escuela de Salamanca................................................................................................ 727 Capítulo 46 El Neotomismo y la Teología Contemporánea ............................................................... 735 Capítulo 47 Las grandes escuelas del pensamiento neotomista....................................................... 739 Capítulo 48 La Teología Contemporánea y la Teología de la Liberación ........................................... 751 Capítulo 49 El pensamiento de Santo Tomás y los problemas de nuestro tiempo............................ 753 VII
Índice Capítulo 50 La edad de la razón......................................................................................................... 755 Capítulo 51 El racionalismo jurídico y la Escuela Prusiana................................................................ 759 Capítulo 52 El Racionalismo Jurídico y la Escuela Francesa hasta el Código de Napoleón................ 761 Capítulo 53 La Filosofía Moderna y el advenimiento de Kant........................................................... 767 Capítulo 54 La vida y el pensamiento de Manuel Kant...................................................................... 771 Capítulo 55 El Neokantismo.............................................................................................................. 785 Capítulo 56 La Escuela de Baden o Escuela Sud-occidental Alemana............................................... 789 Capítulo 57 El pensamiento de Hegel................................................................................................ 795 Capítulo 58 La influencia de Hegel en el pensamiento jurídico......................................................... 799 Capítulo 59 El pensamiento de Carlos Marx...................................................................................... 805 Capítulo 60 Breve historia del Socialismo Europeo........................................................................... 809 Capítulo 61 El Pensamiento Positivista y el Neopositivismo.............................................................. 825 Capítulo 62 La filosofía y la vida........................................................................................................ 841 Capítulo 63 La filosofía de Henri Bergson.......................................................................................... 843 Capítulo 64 La Filosofía de la Acción ................................................................................................. 845 Capítulo 65 La filosofía de Dilthey .................................................................................................... 847 Capítulo 66 La Historia y la Historiología........................................................................................... 851 Capítulo 67 Historiología, Historiografía e Historicismo.................................................................... 859 Capítulo 68 El concepto de Historiología........................................................................................... 865 Capítulo 69 La Historiología de Toynbee........................................................................................... 871 VIII
Índice Capítulo 70 La Historiología de Jacques Maritain.............................................................................. 885 Capítulo 71 La Historiología de Johan Huizinga ................................................................................ 891 Capítulo 72 La Historiología de Raymond Aron................................................................................. 893 Capítulo 73 La Historiología de Collingwood..................................................................................... 897 Capítulo 74 El Historicismo. La otra gran dimensión de la historia, conjuntamente con la Historiología y la Historiografía es el Historicismo...................................................................... 907 Capítulo 75 La Filosofía del Derecho es interpretación. Sin interpretación no hay Ciencia Jurídica. La brocardica de la interpretación jurídica. La música es la clave de la interpretación.. 909 Capítulo 76 La vivencia estética en la ópera. La música de Verdi: “Rigoletto” y sus grandes arias: “Caro Nome”, “Questo o Quella”, “la Donna e mobile”, “la Traviata”: “el brindis de Alfredo a Violetta”, etc. La gran música de Wagner: “Lohengrin”, “Tannhäuser”, “Parsifal”, “el barco fantasma”, “Tristan e Isolda”, “la Tetralogía de los Nibelungos”, la interpretación musical en los grandes directores de orquesta: von Karajan, Furtwängler, Arthur Nikisch, Hans von Bülow, Ernst Ansermet, etc. .................................................. 949 Capítulo 77 La vivencia estética y la música peruana........................................................................ 959 Capítulo 78 La vivencia estética y la música norteamericana............................................................ 963 Capítulo 79 La vivencia estética y la poesía....................................................................................... 965 Conclusión “Luces y sombras de la historia”.................................................................................... 970
IX
PREFACIO A LA CUARTA EDICIÓN He aquí la cuarta edición de mi “Filosofía del Derecho”, cuya inspiración está en Cristo y en lo que significa el Cristianismo: ser cristiano es ser discípulo de Jesucristo. Es demostrar, con hechos, la invitación del Maestro que nos dijo “Tú, ven y sígueme”. Ser discípulo de Jesucristo supone llevar Su luz en el corazón, irradiar la luz divina y trasmitirla a los demás, con amor, con emoción espiritual, para ser bienaventurados y poder decir que ahora somos “hijos de la luz”, porque ahora, “somos luz en el Señor” (Efesios, 5, 8). Pero, además, nos inspiramos en el método de la comparación –no solo de la que fluye del ya clásico Derecho Comparado–, para lo cual me remito a mi libro “Derecho Comparado”, (Ediciones Legales, Lima, 2015) y, en tal virtud, es decisiva la comparación entre la Rechtswissenchaft, la Science du Droit Civil, la Scuola Italiana del Diritto y el Common Law y sus grandes doctrinas, sus grandes sentencias, sus grandes maestros y sus grandes revistas. Pero, además, nuestra inspiración se fundamenta en la Historiología o Filosofía de la Historia, en la Historiografía, en el Historicismo y en la “Razón Histórica”, para lo cual me remito a mi libro “Historia General del Derecho” (2ª edición, Universidad Alas Peruanas, UAP, Lima, 2013) y, sobretodo, a mi otra obra en dos tomos “La Ciencia del Derecho Procesal” (Ediciones Legales, Lima, 2014), cuyo leit-motiv, -que ahora renuevo- está en el pensamiento de Satta, el gran maestro de Nuoro (1903-1974), “l´enfant terrible” de la scuola italiana del proceso, cuyo “de Profundis” se recitaba, fundamentalmente, así: “Ogni pensiero cuando é vero pensiero e filosófico e tale é sopratutto il pensiero qui si svolge dalla osservazione del proceso. In ogni processualista c´e un filosofo occulto” O, también, como cuando el gran maestro de Udine (1879-1964), decía: “La scienza non e scienza se non tende ad essere filosofía” Francesco Carnelutti “Diritto e Processo”, Prefazione, pag. XVIII; Casa Editrice Dott. Antonio Morano, Napoli, 1958. Pero este gran maestro dijo también en su “Sistema” que: “El derecho puede y debe ser interpretado en dos sentidos. No basta la ciencia sin la historia, ni viceversa”. (Carnelutti: “Sistema de Derecho Procesal Civil”, “Introducción”, p. 1, UTEHA ARGENTINA, Buenos Aires, 1944). No es posible omitir el pensamiento de Savigny, el gran caudillo de la escuela histórica, nacido en Frankfurt en 1779, muerto en Berlín en 1861, cuando dijo que: 1
José Antonio Silva Vallejo “ La ciencia del Derecho es, en primer lugar, una ciencia histórica y, en segundo lugar, una ciencia filosófica; ambas cosas hay que unirlas y la Ciencia del Derecho tiene que ser, al mismo tiempo, plenamente histórica y filosófica”. Savigny: “Juristische Methodenlehre”. Reedición a cargo de G. Wesenberg, 1951, citado por Karl Larenz, “Metodología de la Ciencia del Derecho”, p. 31, Editorial Ariel, S.A., Barcelona, 1980). Tampoco puedo olvidar el genial pensamiento de Adolf Wach, el gran procesalista alemán (1843-1936), cuando sostuvo en su “Manual de Derecho Procesal Civil” que: “El Derecho es creación histórica; toda dogmática jurídica que trate el derecho por sí solo, independientemente de su historia, no es científica”. Wach: “Manual de Derecho Procesal Civil”, traducción del alemán por Tomás A. Banzhaf, vol. I, p. 244, Ediciones Jurídicas Europa América, Buenos Aires, 1977). Walther Schönfeld (1888-1977) gran profesor de Historia y Filosofía del Derecho en Könisberg, Greifswald y Tübingen, ha sostenido que: “El Derecho en su objetividad, desligado del Juez y del jurista, es una abstracción muerta y sin esperanza”. Schönfeld: “El sueño del Derecho Positivo”, estudio publicado en la revista Archiv für die Civilistische Praxis, año 1931, tomo 135, p. 47. Citado por Karl Larenz, en “Metodología de la Ciencia del Derecho”, p. 131, Editorial Ariel, Barcelona, 1980). Pero, además, la inspiración de la que brotan en estas páginas, se funda en que el Derecho es una ciencia interpretativa, como lo han planteado François Geny (1861-1959) en su “Método de Interpretación y Fuentes en Derecho Privado Positivo”, París, 1895; Julius Binder (1870-1939): en su “Filosofía del Derecho”, 1925, quien además sostuvo en dicho libro que “Toda aplicación del Derecho es en esencia, actividad creadora” y Walther Schönfeld cuando dijo que: “Solo en la interpretación se concreta el Derecho”. Schönfeld: “El sueño del Derecho Positivo”, estudio citado en obra citada, lugar citado. Pero, además, me atrevo a citar mi propio pensamiento, según el cual: “La hermenéutica es la llave maestra del pensamiento jurídico”. Silva Vallejo: “Filosofía del derecho”, 4ª edición, pag. 130 y ss.; pag. 639; Ediciones Legales, Lima, 2015). En mi propio pensamiento sostengo que: “La hermenéutica es la filosofía de los nuevos tiempos. Sostengo que la hermenéutica no solo es el arte de la interpretación de textos. La hermenéutica es el arte de comprender la opinión del otro, una sabiduría que consiste en ir abandonando, poco a poco, el punto de vista personal en aras de la verdad y del bien común. Gracias a la hermenéutica se posibilita el diálogo, con el que se propicia la conciliación y la justicia. Es, pues, la llave maestra de la Ciencia Procesal”. Silva Vallejo: ob. cit., pag. 639. 2
Filosofía del Derecho “ Por mi parte he venido sosteniendo que la esencia del Derecho y de la existencia humana es la interpretación; cuestión ésta que surge desde que nacemos hasta que morimos y que radica en darle un sentido a todo lo que nos rodea, desde la sonrisa o desde la adustez del padre y de la madre, pasando por la desinterpretación que es la causa de los odios y la guerra y concluyendo en la interpretación jurídica que es la clave esencial del Derecho, de la música y del arte, en general. Un sistema de la interpretación supone una introducción histórica sobre la interpretación, luego, el objeto y los sujetos de la interpretación, los medios, las fuentes y las clases de interpretación; en suma, toda una reflexión que constituye el objeto fundamental de la filosofía contemporánea, de la Filosofía del Derecho y de la Estética”. Silva Vallejo: ob. cit., pag. 639. “ El aporte decisivo de la teoría pluridimensional consiste en la reivindicación e integración al concepto de Derecho y al sistema jurídico de otras dimensiones que habían sido descuidadas o tratadas “sub-especie aeternitatis” o “more philosophorum” por el tridimensionalismo y la reflexión ius-egológica”. Silva Vallejo: ob. cit., pag. 131. “ La Teoría Pluridimensional del Derecho no solamente está constituída por la dimensión normativa, por la dimensión fáctica o de los hechos, por la dimensión axiológica o dikelógica, por la dimensión del tiempo y del espacio, por la dimensión ideológica, por el mundo de las vivencias que es toda una dimensión virtual, sino, también, por la dimensión teológica y más precisamente por la dimensión crística. Pero hay también además la dimensión del fracaso. La dimensión del fracaso, del error, de la que soy el único responsable y ante la que tengo el deber de corregir y enmendar. Dice al respecto el Cardenal Daniélou que “todo cuanto en mi vida aparece como fracaso o decepción, es mío, obra de mis errores y fallos; soy responsable de ello… ése es el mundo tal como se me ofrece, que siempre me resulta de una riqueza inagotable”. Citando una vez más al Cardenal Daniélou sostengo que “mi universo no es unidimensional sino multidimensional”. “Pero esta fórmula pluridimensional se reduce, en conclusión, a una sola palabra: la bondad. En una obra sublime intitulada “Las grandes direcciones de la filosofía” Miguel Bueno ha concluido que “el hombre sabio es el hombre bueno”. A su vez la bondad se traduce en la práctica de las virtudes: “El hombre bueno es el hombre justo. La vida del hombre justo es la más bella y deseable, pues reporta la paz y tranquilidad consigo mismo; el camino de la virtud y la justicia es el único que le permitirá obtener los bienes espirituales y, por ende, llegar a ser feliz. Realizar la felicidad se logra solo con el conocimiento y la práctica de la justicia. Sócrates llega así a esta conclusión: el hombre justo es el hombre feliz. El fin último de la vida es la obtención de la felicidad, a través del saber, de la bondad y de la justicia”. Silva Vallejo: ob. cit., pag. 132. Vayan estas citas obligadas para fundamentar mi pensamiento –especialmente–, cuando no han faltado voces entre alguno de mis colegas en la Universidad de San Marcos que han musitado disidencias en cuanto a la metodología historicista, historiográfica e historiológica del autor de estas páginas. Ahora bien, si todo el Derecho es un momento de la historia, si la Filosofía del Derecho es el momento metodológico de la historia, la clave está en la hermenéutica que es la llave maestra para comprenderlo todo, una sabiduría que consiste en una visión integral del universo, una teoría del todo en la que se han unificado integralmente las teorías del cosmos, pasando por la “energía oscura”, la “materia oscura”, la Relatividad y los Quanta, la poesía de Cesar Vallejo y la de Hölderlin -y todos los grandes poetas-, la música genial 3
José Antonio Silva Vallejo de Tschaikowsky y la música de Juan Sebastian Bach, todo Mozart, todo Wagner, todo Beethoven, todo Brahms, Liszt y Cesar Franck; en fín, todos cuantos nos han elevado el espíritu desde “los ríos profundos”, según la gran narración de José María Arguedas -el gran escritor del mundo andino-, hasta la dimensión Crística que nos lo ilumina todo con amor, con espiritualidad profunda; porque, como nos lo ha dicho San Pablo en la sublime primera Epístola a los Corintios, 13, 4 a 13, “el amor es sufrido, el amor es benigno; no tiene envidia ni es jactancioso, no se envanece….” “Todo lo sufre, todo lo cree, todo lo espera. Todo lo soporta….”. Por ello -y a modo de conclusión- de este Prefacio, permítaseme, a modo de defensa, citar las mismas palabras que empleó Dante Alighieri al pedir indulgencia al gran Virgilio: “Vagliami il lungo studio e il grande amore…” “La Divina Comedia”, Infierno. Canto I, verso 83. José Antonio Silva Vallejo Miraflores, 8 de Octubre del 2015.
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