第一堂 憲法 法 一般規範 命 行政行為 (行政處分 私法契
)→ 個
規範
凱爾生 (Kelsen)法秩序之 階說 憲法 § 171 172 → 規範是 規範產生的泉源和條件 中央法規標準法 § 11 → 規範牴觸 規範者無效 ※ 法
優越
原則 →
顯主權在民
有民意
違憲 大法官可否宣告違憲？
各級法院法官可否宣告違
憲法 78
憲？ 憲法 78 之反面解釋
法
可
否
命
可
否 各級法官可否拒絕適用 審
？ 憲
法 80 法
否 但得裁定停止訴訟程序聲請大法 官解釋 [Nr.371]
命
可 法官依據法 獨 審 ，得拒絕 通用命 [Nr. 137 216 407]
PS. 司法院大法官審理案件法 5 之補充解釋 → 各級地方法官也可 例子 Nr. 554
請釋憲了
※ 刑 239(通姦罪) 合憲 → 合乎比例原則 (和憲法 23 之比例原則無違)
一夫一妻之
序良俗
少數人民的性行為決定自 民法 982
宜蘭地方法官
夫
刑法的最
刑法 239 乙妻
結婚 婚 書面向戶政機關
(合乎比例原則)
丙男 通姦罪
手段性 (刑法的謙抑思想) 刑 不法 藍線 ---- 除罪化 行政不法 線 ---- 入罪化 民 不法
刑法 266 賭博罪 憲法 23 刑法 315-1 妨害私密罪
※ Nr. 613 NCC 國家通訊傳播委員會之委員組
方式→ 違憲 ※ Nr. 645 民投票法審議委員會之委員 依各政黨席次比例分配組 (侵犯行政院院長的人 任命權)
→ 違憲
審檢分隸 → 審 官和檢察官隸屬 不 系統 審 官→ 司法院 檢察官 → 行政院法務部 → 偵查 刑訴 252 第
項 犯罪嫌疑 → 應為不起訴處分→ 犯罪嫌疑不足者
Nr. 617 → 刑訴 235 然陳列散布猥褻物品罪 進一步說明刑罰的對象： 係指對含有暴力 性虐待或人獸性交等而無藝術性 醫學性或教育性價值之猥褻資訊或物品為傳 布……或未採 適當之安隔絕措 而傳布，使一般人得 見聞之行為 Nr. 185 司法院大法官解釋有拘束
國各機關人民之效力，違背解釋之
例 當然失效
法者如 始算是妥適地 用不確定法 概念(因為條文有限 現象無窮 所 如 民法 72 法 行為違反 序良俗 → 無效 理解可能性 法 明 確 性 原 則
明確性
預見可能性
Nr. 432 審查可能性 授權明確性 Nr. 313 容 目的 範圍 行政行為明確性 行程法 5
司法 行 政 法 院 組 織 法
元主義 行政法院 行政法
智 慧
級 最高行政法院 審 × 評
智慧
高等行政法院
產權法院破壞司法
產 權 法 院
元主義
審 理 民 刑 行 政
法 院 組 織 法
普通法院 民法 刑法 級 最高法院 審 × 推
高等法院 地方法院
有無確定法
概念)?
釋憲和違憲 ※ Nr. 371
1. 為司法院大法官審理案件法 5 之補充解釋 不只大法官可 做合憲性解釋 (人人都可 ) ※ Nr.572
1. 聲請釋憲時 需指出 體理 2. 釋憲之結果需對系爭案件有所
響
※ Nr. 590
在釋憲結果出現前，法官可為必要之保
處分
使部分訴訟程序復活
※ 憲法 78-80
1. 只有大法官可 宣告法 及命 2. 各級法官不得拒絕適用法 3. 各級法官可 拒絕適用命
違憲
※ 宣告違憲之效力
及該法 終局地失去效力， 宣告 → 大法官獨
他機關再無加
適用之可能
※ 拒絕適用之效力
僅生個案拒絕適用之效力，該命
仍存在
法制中，
他法官有適用之可能
A1 講義重點摘要 Nr. 636 欺壓善良 品行惡劣 不確定法 概念
蕩無賴 → 違反法
明確性
國規範外籍勞工最主要的法 →就業服務法 →外籍勞工不得自行更換 主 (為對 工作權的限制) 國規範勞工最主要的法 基本工資 → 17280 然侮辱罪 ※ 刑法 310 毀謗罪 捏造 ※ 刑法 339 詐欺得利罪
→ 勞動基準法
※ 刑法 309
※
實
作權法 22 重製權 91 刑 責任
※ 刑訴 253-1 緩起訴
目的為 疏減訟源
※ 刑 212 偽造 變造特殊文書
如身分證即為特殊文書 ※ 殺 → 故意
告訴乃論罪 → 刑法 314 妨害 譽罪 324 近親 盜罪 非告訴乃論罪 (不可 和解) → 刑 320 普通 盜罪
第二堂 AP’’ ：行政程序法 HB ：行政機關 VA ：行政處分 AP’’ 92 之要件 (共有 個) 第 92 條 本法所稱行政處分，係指行政機關就
法
體
件所為之決定或 他
權力措
而對外直接
效果之單方行政行為 (五) 法
效果 權利義務之變動 規制作用 ： (四) 對外 法 效果 (涉及 權力) 行政 如： 役法 稅法 戶籍法 (單純法定之釋
部行為
機關
部會簽意見
疑) 私法 效果 如：土地移轉
(民 758) 結婚
※ 行政處分也可能
生私法 效果 如：民法 758 不動產物權 非經
不生效力
◎ 行政處分
V.S 觀念通知 觀念通知 → 無規制作用之 文書 如 單純 法 之釋疑 不得為訴願之標的 標準 → 法效性之有無 實益 → 可否行政爭訟(訴願 + 行政
※ ※
訴訟) Nr. 423 不因
形式 用語而異 行政處分之本質 空氣汙染違規舉 通知書 → 行政處分 被罰錢→有權利義務之變動 Nr. 459 役體 定書 → 行政處分 種之分配 →有權利義務之變動 ( )
體
向經濟部 請當 司 責人 AB 文 → 行政 部行為 B 文 → 問法務部 有無前科 A 文 → 給予回覆 C 文 → 行政處分 ( 可 做訴願決定)
( ) 單方行政行為 V.S 雙方法
行為
生法
※
體 量身訂作 如：罰單 招
單方行政行為 V.S. 雙方行政行為
→行政處分 → 針對某特定人
※ 抽象
非量身訂作 →行政命 (誰要用→不知道 任 人都適用) 如： 役法授權 → 只要當 的都可 用 但是誰要當 → 不知道)
高權行為 適
◎ 依適用對象不
，行政命 可分為： 1. 外部行政法 人民 → AP’’150 法規命 (授權命 ) 例如：大學法 行細則 2. 部行政法 務員 → AP’’159 行政規 則 例如： 務人員請假規則 ( )
權力措
vs 私經濟行政
國家脫 制服，換 便服？ 制服： 權力行政 如：當 行政 便服：國庫行政 (即私經濟行政，是指國家處與私 人相當之法 地 ，並在私法支配 所為之各種行 為) 如：國營店 郵局 民
行政處分和行政契 最大的 不可 改) 有 響力 → 行政契 無 響力 → 行政處分
行政契
＃高權行為：行政主體單方(強制力)的意思表示(決 定)(多 行政處分之方式)，須法 授權對人民課予 相 當服從之義務 ＃行政契 之目的乃為增進 共利益→ 契 標的 說 如 Nr. 348 費醫學生 國家七年給你七百萬 畢 業 你必須要 年到署 醫院服務 (一) 行政機關 人民僭稱 冒充 政處分 訴願§ 第
乃是人民對該行政行為之
容是否
務員行為之處分→ 非行 項→不 理決定
有最
限度之
響力 ( 容可
務員之任命 須相對人 意之形 處分(因為無法改 分 憲法 18 人民有考試服 職之權
容) 須經相對人
意始生效力 形
新的法
AP’’ 92 行政處分： 92-1(九 條第一項)：單純處分，原型之行政處分 →相對人特定 如：某 請建照，某乙 請許可 92-2：一般處分，變體之行政處分→相對人 雖非特定，可得確定 又分為對人的一般處分，例如：交警之手勢 命 解散 命 遷村 對物的一般處分，例如：指定古蹟 行人徒步 之劃定 ※ 聚合的行政處分
單純處分
國小之裁撤
→ 對特定多數人所為之處分 (人數確定)
關係，形 處
例如 當 死亡 分 對 ※ 合式行政處分 → 警察
子課徵遺產稅 → 聚合處分 手勢或號誌指揮車輛之駕駛人
行政處分之廢棄 (讓已經生效的行政處分失去效力) 一 行政處分之撤銷：(AP’’117) 違法行政處分→行政處分作 時即有瑕疵→撤銷 行政處分之廢止：(AP’’122 &123) 合法行政處分→行政處分作 時並無瑕疵→廢止
基 基
依法行政原則 情
變更原則
行政處分撤銷之案例 Ｑ：某 禁建 請建照 (建照做 時有瑕疵)，辦理人員一時不察覺竟予 照(信賴基礎)， 欲蓋 Ｆ，已花費 萬蓋至 Ｆ(信賴表現)， 年 因有民眾檢舉，主管機關始知 ，試問如 處置？ 本題無 九條信賴不值得保護之情 故信賴值得保護 一
違法行政處分之撤銷 撤銷之效力 溯及既往失 效力 違法授益處分之信賴保護 信賴保護原則 117 之撤銷權 應自原處分機關或 級機關之有撤銷原因時起一年 除斥期間與時效 行政訴訟法§ 給付訴訟 AP’’ AP’’ AP’’ AP’’
四 五
為之
行政處分廢止之案例 Ｑ：某 合法建 請建照獲得 照， 欲蓋 Ｆ，已花費 地 為不適合建築之禁建 ，請問應如 處置？ 一 AP’’ (第四款 授益行政處分之廢止 因情勢變更) AP’’ (前條之廢止 應自廢止原因 生 年 為之) AP’’ (廢止時 失 效力 向 失效) 四 AP’’ 間接行政 間接行政
地方
府
民間之力量 基金會→ 必為民間團體 行使 權力 行政程序法§ § 第 有獨 性 可 作行政處分
項
萬蓋至
Ｆ，竟
生大地震而使該
一
四
私立學校 民間 業者 海基會 船長 機長 車長 行
一
助手 行 輔助人 無獨立性 不可 作行 處分 義交 義消 拖吊業者
行 程序法§７ (比例原則 禁 一 適當性 適用/合性 同樣有效性 必要性 最 損害原則 四 衡量性 狹義之比例原則
過度原則)
◎ 有一群人違法集會，如何驅離
(一) 使用棍棒 ( ) 強力噴水
(answer)
( ) 柔性勸 (四) 使用符咒
根
不可能！
訴訟過程 作成 → 訴願之先行程序 → 訴願 行 處分 原處分機關 原處分機關之 訴願之前行一 要進行的程序 並非所有的法規都有訴願先行程序
級機關
→ 行 訴訟 行 法院
第三堂 法學 權利義務之學 只有懂法律的人才會善盡義務 保護自 的權利 社會科學的一種 社會科學→價值 斷 沒有絕 的 錯 研究各學科原理原則的學科 法之 義 法是人類共同生活 族群 部落 國家等 中，為形成秩序 維繫和 解決衝突 實現自由，可透 過權威機關之強制力所實 的範圍 1. 法是 人類 生活之規範 但自然現象 響及 人類生活關係時，仍為法律所規範之 象 Ex: 災害防治法 環境基 法 a. 只有人類才有法律，法是人類才有的現象 b. 自然界沒有法律，但是人類可透過經 研究找出 中 有反覆性的 自然律 c. 自然法論是有關 人類法律妥當性之理論，期常是在某種的自然中 找 立論基礎 2. 法是為 形成秩序 維繫和 解決衝突 實現自由
自然法學派 自然法係指法理 法律之根 原理 追求公 義之價值觀 惡法非法 → 國民抵抗權 市民不服從權 面 惡法，人民可 不遵 甚至可 揭竿起義，革命 ◎ 缺點：破壤法律秩序之
性
◎ 優點：追求法律之公
義 法律會真善美 是因為自然法學派在旁監督 ※ 自然法學派之發展歷史
一
觀 --------------------------------------------- 遠古時 神學 時 教＆法律合一 ------------ 中古時 人類的理性 人皆有惻隱之心 --------- 近
亞理 多德 Aristotle 之 義論 一 法律的 義 均的 義 形式之 等 假 等 齊頭式的 等 分配的 義 實質之 等 真 等 機會立足點 等
洛克 權分立 立法權 執行權 ：在 治學之領域， 實洛克也有主張 孟德 鳩 一 權分立 立法 司法 主張 權力抑制權力
權分立，當時
行
社會契約說 (盧梭) 國家起源 意志的結合關係 (合意) 實 法學派 (分析法學派 釋法學派) 實 法又可稱實 法 現行法規 惡法是法 ◎ 缺點：不追求法律之公 義 ◎ 優點：維持法律秩序之 性 法秩序之位階說 凱爾生 (Kelsen)法秩序之位階說 法律優位(越)原則 凱爾生 → 純粹法學派 (規範法學派)
第
權為外交權
基
規範
終極價值 憲法 法律 一般規範 命 行 行為 (行 處分 私法契約) → 個
一般規範的效力
個
規範
規範的效力
憲法 § 171 172 → 位規範是 位規範產生的泉源和條件 中央法規標準法 § 11 → 位規範牴觸 位規範者無效 ※ 法律優越 位 原則 → 顯主權在民 有民意 自由法學派 主張法 應從法 的權威中自由地釋 ◎ 缺點：可能破壞權力分立的原則 ◎ 優點：可 避免立法怠惰
出來
概念法學派 主張法 應 制 立法者所創設之概念中 ◎ 缺點：無法避免立法怠惰 ◎ 優點：維持權力分立的原則 ※ 英美法系之
同意法
不同意法
例不合時宜時，法院會製作
造法 抑制審
例
者的地位
者的地位
之
中華法系之弊端 (一) 倫理重 法律 (男 女卑 父系主義) ( ) 家庭 位 (不重視近世法學之個人主義) ( ) 獨 儒家思想 (儒家認為法律僅為道德之輔助工 中華法系之發展 一 黃金時期之法律結晶為“唐律” 大量接 外國法制之成文法 狹義之法律
造法 提高審
)
不成文法
義之法律
成文法 vs. 不成文法 成文法 狹義之法律 形式意義之法律 不成文法 義之法律 實質意義之法律 普通法 特 法之關係 (一) 並非位階不同 只是適用順序優先而 ( ) 普通法為特 法之補充法 行程法 3-1 行 機關為行 行為時，除非法律另有規 行 程序法是所有行 行為的普通法
外，應依
法規
為之
為 清
※ 公法
≠ 強行法 民 訴訟法 § 24 合意管轄 當 人，得 合意 第一審管轄法院 民 訴訟法 § 1 原就被 訴訟，由被告住所地之法院管轄 ( 原告遷就被告) 刑法 § 287 告訴乃論 普通傷害罪須告訴乃論
◎ 最常考之程序法
(一) 破產法 ( ) 強制執行法 程序法和訴訟法必為公法！ ※ 私法
≠ 任意法 民法 § 757 物權法 主義 民法 § 988 重婚→無效
行為可分為作為 (強制規 )及不作為(禁 規 違法任意法時，只要當 人高 ，還是有效
) EX：民法 § 199→不作為，亦得為給付
永久法 VS 暫時法 區 是否預
標準 行日期
永久法
否
暫時法 (限時法)
是
原因不同
區別實益
中央法規標準法§21 廢 中央法規標準法§23 前段 期滿當然廢
程序從新 實體從舊 中標法 18 從新從優 是 法優 90.1.1
程序不同
得否延長不同
中央法規標準法§22 法院
Ｘ
總統公布
中央法規標準法§23 段 主管機關公告
中央法規標準法§24 滿
個
前
前法的例外 中央法規標準法 § 18 原則從新 例外從優 請建照 100F ------------------------------->90.3.1 ？ 原則為五 樓 從新 ↑ 例外為 百樓 從優(舊) 在 90.2.1 蓋至 50F 故答案為為 百樓
民法 § 7 民法 § 982 夫 <------------------------------------> 乙妻 死亡，遺產四百萬 乙共 c.f
A 子及 B 子，並乙
民法 §
C女
腹中
C 女若能
安出生 仍
繼
產
1166
灣關係法之性質 美國之國 法
第四堂 國際私法 (
外民 法 適用法) 連繫因素 本國人 <---------------------------> 外國人 民 紛爭 ※ 根據 ※
是
外民 法 ，選擇使用適當的法 來審理案件 選法原則，選本國法或是外國法解決問題，至
規定 ※ 本國人和外國人發生民
紛爭，就會使用
外民
法
最
給誰，要視被選擇的法
適用法 (怎麼解決的法
)
國際私法 ( 外民 法 適用法) 之性質 國 法 公法 程序法 程序法必為公法 四 間接法 五 衝突法 ( 個不 國籍 衝突) 行政命 依適用對象不
，行政命 分為 1. 外部行政法 人民 → AP’’150 法規命 (授權命 2. 部行政法 公務員 → AP’’159 行政規則
) 例如 大學法 行細則 例如 公務人員請假規則
法規命 之 稱？ 授權命 → 行政機關獲得法 的授權 制頒的命 委任命 → 行政機關基 法權的委任 作的命 委任 法 → 行政機關 到 法權的委任作 法的行為 四 行政 法行為 → 行政機關 到 法權的委任作 法的行為 禁 轉委任之原則？ 民健保法→→→→→→→→→ 授權 委任
機關→→→→→→→→→ 轉委任？ 不
機關 轉委任
本身怎麼
註 釋 524 號→目的為落實責任政治 授權制定法規命 之法 ，加無得轉授權之規定，
授權之行政部門，應不得自行轉授權
授權明確性原則？ 釋 313 號→ 避免空泛授權 最符合民主法治國之要求 (授權明確性 →
容 目的 範圍)
先例拘束原則 等原則 行政法院組織法§16 法院組織法§57 法院職權行使法§13？目的→ 法案清倉 期不連原則 (新任的 法委員不幫前任的擦屁股) → 每 請願案外，尚未議決之議案， 不予繼續審議 行政命 之國會監督程序？ 法院職權行使法§60 ~ §62 15 人→付委 個 須完成審查，展延 次為限 若審查 發現 問題， 知原頒訂機關 四 限期更 ，若未更 ，逾期失效 司法解釋→審 解釋 (地方法院做的) →質疑解釋→解釋憲法 法 (憲法 78) 命 →統 註 大法
解釋
半數 X
半數
分之 分之
X X
(並未宣告
分之 半數 者違憲)
提案權
Ex: Nr. 161 解釋中標法 13 算至第 日之算法 7/1 1. 翌日 → 7/4 生效 2. 當日計入 →7/3 生效 → 結論為 (大法 釋 3 號？ 解釋法 不
用
種方法解釋
之演變 程？ 法 制定 即落伍
滿時，除預(決)算案及人民
逾期視為 經審查 個 更
釋 161→中央法規標準法§13 權解釋不包含考試解釋與監察解釋 審理案件法 5& 7
※ 五院均
法
法委員任期
作的解釋)
(解釋憲法是否違憲)
↓ 適用時若 疑義，則須解釋 解釋均針對法 之 原意 ， 時並無法 再 仍不 仍
漏洞
言
↓ 疑義，則須補 ↓ 行，則須修
法
↓ 不足，則應制定新法
法 之適用？ 法 之適用 含攝
包攝
+ 小前提 實 = 結論 法 之適用 大前提 法 如 大前提刑法§271→ kill 乙→ 犯殺人罪，審理 刑
第五堂
考試最常考的動產 1. 牌坊 2. 樣品屋 3. 臨時搭建的戲 4. 汽車 飛機 船舶 Cf. 蘋果樹 的蘋果 為不動產 禮盒中的蘋果 則為動產 (民法 66-2 不動產之出產物，尚未分離者，為該不動產之部分) 反面解釋 → 經分離者，為動產 債權屬 動產或是不動產? 答案 都不是!! 債權不是物，債權是權利! 物才 動產和不動產之分 啟揚教授 物雖不 體物為要件，但無論如 ，不能擴大解釋包括權利在
親屬 種 1. 血親 2. 姻親 3. 配 直系 血親
身 從
從出之血親 身 出之血親
旁系血親 → 非直系血親，而與
身出 如
姻親之種類 (民 969) 1. 血親之配 如: 兒媳 女婿 2. 配 之血親 如: 小姑 岳父母 3. 配 之血親之配 如: 連襟 (妻之
弟
源之血親 (民 967)
妹之夫 孫文和蔣中
公開性漏洞？ 法 應規定而未規定 類推適用， 稱“比附援引”
) 妯娌 (夫之
弟之妻)
隱藏性漏洞？ 法 不應規定而竟予規定
準用？ 亦稱“法定之類推合適用” 目的是“避免 法重復” 例如 行程法 149 沒 漏洞， 是 法者 懶 乙
妹
法者
預見
否結婚?
血親之配 夫
之血親 → 並非姻親 → 並非親屬 民法§982 民法§982 死亡 ------- 乙妻--------丙男
結婚
↓ A 子 ----------↑ 是否 親屬關係？ 丙男與 A 子(繼父和繼子)之間是否 親屬關係? 姻親關係 丙男死亡時，A 子得否繼 丙之遺產? 不 民 1138 除非丙男收 A 子為繼子 權利義務主體 人 分為法人及自然人 法人 法人實在說 民法§26 刑法§271 殺人罪不包括法人 320 盜罪包括法人 依設 依據法 不 ， 分為公法人和私法人 2 公法人 1 國家 2 地方自治團體 地方制度法§2 14 3 他公法人 法形成理 1. 農 水利會(水利法 12) 2. 國 中 文化中心(國 中 文化中心設置條例 2) → 行政法人 (教育部為監督機關) 2 私法人依設 基礎之不 分為社團法人和 團法人 1 社團法人 社員 依 目的之不 分 種 A 公益性社團法人，例如 政黨 B 中間性社團？例如 親會 鄉會 (既非公益也非營利) C 營利性社團法人，例如 公司 公司法§1 不特定人 → 公益 雖非特定 得確定→ 非公益 2 團法人 捐助 產 均為公益性質 例如 私 學校 寺廟 基金會 自然人 意思表示之個數，決定法 單獨行為
行為之
稱？
----------→ 契約行為 -----→ ←----要約 諾 共
行為(合
行為)
----------→ ----------→ ----------→ 民法§406？ 贈與是 契約行為 稱贈與者，為當 人約定， 方 自 之 產無償給與他方，他方允 之契約 雙方行為 → 單(片)務契約→ 無償行為 (無對價關係 無相對應價值關係) 買賣則為→ 雙務契約 (雙方互
給付義務) →
償行為 ( 對價關係)
義務而無責任？ 自然債務 民法§125 (15 ) 126 (5 ) 127 (2 ) 民法§144 抗辯權發生主義 借乙 百萬 債權人 債權存在 ---------乙債務人 債務存在 c.f → 行政程序法§131 權利 滅主義 公法 請求權因五 不行使而 滅 向銀行借五百萬 A 屋設定為抵押權
民 92 因詐欺或被脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷 民 93 為之 (除斥期間)
意思表示
王則鑑老師表示
滅時效的請求權 不包括身分 請求權 ( 產 的請求權才 滅時效的適用) Nr. 107 & Nr. 164 物 請求權沒 滅時效之適用
第六堂 行為義務 替
能性→
履行
行政執行法§
EX 違建拆除 ( 人民拆違建 國家 民間拆除公司拆) 能性→怠金 強制金 行政執行罰 行政執行法§ 無替 EX 作證之義務 服 役之義務 不行為義務 定 身 屬性 →怠金 ( 某人不要做某 就 某人才行 不行為義務 怠金)
§
行政執行法§ ？ 履 費用及怠金逾期不繳納者，移送行政執行處執行之 即時強制之案例演練 棟民 比鄰而 ， 棟大火，眼見無法撲滅， 防人員 否即時拆除 棟 保 棟？ 若 ，則 法 依據為 ？ 棟主人 之損失， 否要求國家賠償？ 1. 依法行政 並不會犯罪 行政執行法 §36 (行政機關為阻 犯罪 危害之發生或避免急迫危險，而 及 時處置之必要時，得為及時強制) 2. 否 (因為 為依法行政) 請補償
◎ 合法→損失→補償 ◎ 違法→損害→賠償
行政執行法§ 行政機關依法
土地徵收 國家補償 228 件賠償條例
？ 為之即時強制，人民
損失者，得請求補償
物權行為之特性？ 債權行為之外 獨 性 物權行為與債權行為相互分離，物權行為係獨 債權行為未必 物權行為(東西不給你)，物權行為和債權行為是獨 ※ 如 某物分 與 ABC 均締結買賣契約，( 物數賣之債權行為均屬 效)，而僅 和 AB 債權行為，C 則兼 債權行為和物權行為
如
交付與 C
物權行為 獨 性，係獨 債權行為之外， 是產生債權行為，(債權行為 常 無因性 為物權行為發生之原因)，是否會左右物權行為效力之問題， 即為物權行為 因或無因之根源， 若 生效之物權行為不變 原因，行為(債權行為)效力之影響，即稱為物權不會 到 原因行為 (即債權行為)之效力之影響，物權行為便 無因性 民法§419Ⅱ
債權是相對權 → 特定人 對特定人主張的權利 買賣契約存在 乙之間 丙之間 故乙向 請求 民 184 因故意或 失 不法侵害他人之權利者 (不包括無公式方法之債權在 意 背 善良風俗之方法，加損害 他人者亦 民 801 (動產 權) 善意 讓 (動產) 民 948 ( ) 善意 讓 (動產) 善意 讓的 法目的 → 保護交易安 (948 是 118(無權處分)的例外) 善意 讓 定和出賣他人之物 關(善意 讓 定 → 本題 是出賣自 之物 (非出賣他人之物) → 949 是 948 的例外 950 是 949 的例外
出賣他人之物為前提) 和善意 讓無關
民法§
民法§
“無權處分”
“無權
理”
)，
損害賠償責任
故
118-1 無權處分就權利標的物 權處分)，經 權利人之 認
為之處分(僅指物
僅指物權行為而言 債權行為不 處分權為必要
乙
丙
生效)
(該買賣契約
甲之手錶
甲之手錶
錶 以乙之名義 民法§345 價 金
兼指債權與物權行為而言 170-1 無權 理 理人之 義 為之法 為，非經本人 認，對 本人不生效力
錶 以 乙
之名義 民法§345 價 金
買賣契約
實益 該買賣契約是否 刑
制裁 刑罰
經生效
針對
去違反義務 為之制裁 保安處分----------→社會處 措 社會保安機制 針對未來 為之預防措
刑罰和保安處分 者之本質不 ，即 併科，不會 如 吸毒犯 刑也 保安處分 (勒戒) 刑罰
(刑法§ 分 ～§ 主刑 刑法§ 死刑 生命刑
丙
(該買賣契約效力未定)
原本手錶的部分是效力未定，但若係爭案例丙為不 丙之間的契約 知情謂之善意，丙就 主張 801 948，而原 無權 理之債權和物權行為 皆須 得手錶 權 力 若 949 如果手錶是盜 物， 在 要回 若 950 若丙是 乙 個販賣 種類物之商人 買 到手錶的， 非償還丙支出之價金，不得請求丙返 還 ( 要付錢給丙 且告乙)
標準 誰之 義建
行
)
罰之問題
之
諾
生效
二
有期徒刑 無期徒刑 拘役 自 刑 罰金 財產刑 從刑 附加刑 ：(附加主刑) 要背熟！！！ 沒收
刑法§ ８ 禠奪公權 刑法§ 6 能力刑 資格刑 權利刑 追徴 追繳 抵償 (針對經濟類型的犯罪，九十四年以後始新增的刑罰類型) 沒收 vs. 沒入 罰金 vs. 罰鍰 拘役 vs. 拘留
刑罰
行政罰
正當防衛？ 一 二
四
緊急避難？
正 Ｖ．Ｓ 不正 (正→不正 不正→正) 限於人力所造成之侵害 只有人類才有不法 不法意識→ 挑戰國家之法秩序 意識 限於現在之侵害 沒有排除適用之條款
一 二 四
正 Ｖ．Ｓ 正 法益權衡理論 不限於人力所造成之侵害 刑法§ 設有排除適用之條款 刑法§ 不包含名譽法益 c.f 行政罰法 §13
c.f 刑法§ 緊急避難財有排除適用之條款 關於避免自己危難 之規定，於公務 或業務 有特別義務者，不適用 之
買水果
價 金 債權行為 客人
老闆 民法§345 水果
移轉價金的物權行為 移轉水果的物權行為 一物一權主義 每個物都有自己的所有權，民法的不當得利，法緒不討論
第七堂 夫妻
產制 法定 產制→ 才 分婚前婚 ，因為只 (修 的分別 產制) 民法§1005 §1017 §1030-1 條 第
才分對方
半
(不列入計算 [不用分 半] )
共同 產制 民法§1030
約定 產制 民法§1007(書面) §1008 (非經 記 不得對抗第 人)
※ ※
婚
分別 產制 (婚前婚 錢從未混合在 (真 的分別 產制) 民法§1044 民§1058
起過)
記效力主義 → 民 記對抗主義 → 民
法定 產制消滅之原因： 離婚 方死亡 改用約定 產制： 當 人合意 民法§ 民法§ 新的法定 產制和真 的分別 產制究竟 何差 異？ 新的法定 產制 夫妻 產 分為 婚前 產 和 婚 產 真 的分別 產制中並未做如 區 分 ， 旦法定 產制關 消滅，即 生 婚 產剩餘分配請求權 之適用 民法§ ，夫妻 就現存婚 產之剩餘做 均分配 因為家務 給制
包 奶條款 民法§ I 民法§ 於 商 包 奶 風，而且大陸婚姻法保障 奶及非婚生子女的 產權，新法因 制定了 包 奶條款 做為反制， 商如在大陸包 奶，在 配 偶為防 產被掏空， 聲請法院改採真 的分 別 產制，提前進行 產分配 還未離婚前 ， 保 障權利 ◎ 如果 奶出現，妻分到的錢就會減少，甚至沒 錢 依靠夫的錢多寡 ，妻自 要提前 現
民法§ 條？ 結婚時
離婚時，妻 先拿五百萬 婚 產剩餘分配請 求權 ，男方剩 的五百萬，妻仍 再請求贍養費 死亡時，妻先拿走 億，剩 的 億再給國家 課遺產稅，之 妻仍 再分配 ※ 若妻子在家都不做家 ，夫 告法院，給證 據和人物，法院得依法處理 民法 條 立法目的：家務 給制
離婚時 死亡時
夫 妻
萬
萬
萬
億 萬 萬
夫妻
產制之立法目的 貫徹夫妻別體主義 國固 社會 妻 夫為天 之思想為基礎，而採夫妻 體主義，妻之人格恆為夫 吸收，然 近世法學提倡個人主義，夫妻在法 各 獨立法人格，方能實現男女 等之憲法精神 維護交易安 夫妻間之 部 產關 ，若無 定之 示方法，外人無從得知， 害交易安 且造 不易解決之 紛爭，為 進工商社會之 達宜 法 明定夫妻 產制之明確 容
◎ 債務人
借
萬
§
◎ 債務人
債權人 乙 讓與人 § 丙
借五百萬 乙 民法§ 民§
§
受讓人 屋
乙丙間之債權讓與 須否 之承認始生效力 不 用§ 債權 → 非 屬權 乙丙間之債權讓與，與對 主張效力，須經 何等程序 通知 § 若沒做通知 債權讓與仍 效 告知 為債權讓與， 遂向丙為清償，而 乙未 讓與，又向 求償， 應如何主張 乙丙自 解決 § → 表見讓與
民法 謂之 理 → 把法 法 行為 之作 者
債權人
行為之作 者與法 法 效果 之歸屬權
丙 新債務人
提供 屋為 讓乙設定抵押權， 之法 地 為何 § 物 保證人 丙欲 向 償清債務，須否乙之承認 要 § § 丙承擔 之債務 ， 否拒絕繼續為丙作保 § Ⅱ 若 欲 清償，乙 否拒絕 不 § Ⅱ 但書 要是丙不還錢 在不 還 其 子會 不見
效果之歸屬者分離
民法 民法 ◎ 為乙的債權人，債權額為 萬 ，不料清償期 屆至，乙竟不清償， 怒之 ，打壞乙的機車， 損害亦 萬 ， 主張 用之前之債權關 抵 銷，試問： 言是否合理？
為出租人，乙為承租人，約定 屋租與乙， 租期 ，每 租金 萬，第 個 時， 因周轉 不靈， 否 屋出售予丙 [買賣不破租賃] 承 例，丙 否 乙搬離 不
債務 人
甲
債權人
民法§474 甲借乙五萬 乙 債務 人
民法§184 侵權行為
機 車
依民法第 條規定，因故意侵權行為而 債，其債務人不得主張抵銷 債權人 立法目的 → 避免鼓勵侵權行為
擔之
第
若改為七 之租約，則 述答案 無不同 不 定 端視其是否 證 未經 證，期限逾五 買賣破租賃 未定期限 四 若改為不定期限之租約，則 述答案 無不 同 買賣破租賃，[未定期限 定破租賃] ※ 法定之契約移轉 → 強制契約 → 債之關 相 對性之例外 修 → 民法學者 → 未定期限的租賃只要經過 證仍是買賣不破租賃 四和 的答案相同
堂
民法§ 及民法§ 的 應繼分 ？ ※ 序繼承人之間 互相排斥之關 ：配偶→ 當然繼承人 高 序排斥 序 高 序的存在 序就不用思考
定要分
順序繼承人之間有 互相排斥之關係
(一)直系血親卑親屬 → 和配偶 均分配 (養子女？ 出 之女子？) 一樣 ( )父母
配偶 先得 1/2 §1083 一 被收養 就和自 的父母無法 的關係 就算是自 的親父母過世 也無法繼承
(養父母？)可
( ) 弟姐妹 (表 堂 弟姐妹？) 不包含 (四)祖父母 → 配偶 先得 2/3 (外祖父母?) 可
◎ 若無 到四等人 配偶 ◎ 若無配偶 其他人 分 ◎ 沒 姻親
Ｑ：民法§ 之 特留分 直系血親卑親屬 父母 配偶 四 弟姐妹 五 祖父母
得
？ 應繼分 應繼分 1/3
Ｑ 註
實例演練？ 各小題
預設為計算過民法§
及遺產稅之爭值
故請勿列入考慮！
一
不用 因為 序之間排斥 高 序排斥 乙與 子各得 萬 不用考慮
序 的父母
因為
序之間排斥 高 序排斥 各得 萬
序
乙
四
→沒有子女 配偶先得 萬
乙
萬
父母各得 →沒有子女和父母配偶先得 弟 姐 妹各得 萬
乙
萬
五
→沒有子女和父母 和 弟 妹 萬 祖父 外祖母各得
配偶先得 萬
乙 →乾
義 乙
表妹 在法 萬
都和
無繼承關係
七
→乙 各 萬 民法§ 四五 同堂 孫子不能繼承 因為 § 親等近者為優先
還在
→乙得 萬 得 萬 繼承 § 得 萬 子→ 丙 各有 萬
得
萬 繼承
九
十
+ = 繼承 §
乙 和 個 萬 債務之扣還
+ = 乙 和 個 贈與之歸扣 不用還錢但不得 繼承 § 但若 有特 堅持給 時 各 萬 萬不用還
※ 不許附條件之法 行為 一 形 權之行使 民 單獨行為 → 單獨行為最重視法秩序的安定性 → 身分行為 民 民§ ? 債務人
§ 借 §
萬
債權人 乙 §
不可
萬
不用還錢但不得
則
不用扣還
乙
附帶條件
先訴抗辯權
連帶保證人 沒有 Vs 普通保證人 有
丙 保證人 物權之優先效力? 於 向 借 萬 又於 向 借 萬 又於 向 銀行借 萬 並設定抵押權 又 於 向 銀行借 萬 並設定抵押權 於 破產 唯一資金即前述 設定抵押權之 屋 經 拍賣 得為 萬 試問如何分配?? 物權 銀 為 萬 銀為 萬 債權 各為 萬 萬 萬 = 按比例 償 債權效力 等原則 比例 償 → 不論時間先 ◎ 製造出一件水晶藝品 市價約在十萬 左右 十分喜愛 遂向 出價十五萬 想要購買 認為 價格 若 十萬 即可出賣 欣然同意 並約定翌 於 家交付 運費則 負擔 預計為一萬 但當 晚 訪 不慎將該藝品打破 試問?? 之間買賣契約是否 經 立? 是§ Ⅱ § 之行為應定性為? 侵權行為§ 債權非侵權的 體 誰可向 請求損害賠償? 動產未交付 有權為變動 賠償之方法及範圍為何? § 不可能 § 可 § § 十萬 + 十萬 – 一萬 = 十九萬 損害 利益 本身價值 利潤 應賺的錢扣掉 本
第九堂 裁
裁定和
決 未確定之裁定
程序 合不合法 司法審查之 序 先程序 實體 程序從新 實體從舊
抗告 民訴法§
行訴法§
刑訴法§
裁定
確定之裁定 準再審 民訴法§ 行訴法§ 刑訴→ 非常
未確定之 決
實體 有無理 有理 勝訴 無理
訴
確定之
決 訴 民訴法§ 行訴法§ → 刑訴法§ 民 訴訟 再審 民訴法§
決
※ 實認定錯誤 如 乙為 妻 但 丙通姦 但在審查時 現 ※ 只有檢察署檢察總長 向最高法院提出刑訴§ 重新審理只有行訴才有 Q
是否確定？ 即是否逾越法定救濟期間或是否
無
訴
→
當
人
再審 行訴法§
第
人
重新審理 行訴法§
行政訴訟
實認定之錯誤 刑 訴訟 刑訴法§ 法 適用之 誤 乙其實並未結婚 刑訴法§
級審法院可資救濟之
再審 非常 訴 檢察總長
斷
親等的計算 一 直系血親 一世為一親等 旁系血親 算是同源 通通加起來 姻親 從其配偶 ※ 實際演練 與
的外祖母 + = 等親直系血親
與 與 系血親 與 系姻親
為
親等旁
為
親等旁
婆媳
與 與
之母 一親等直系血親
叔 與
親等旁系血親 與
婆媳
的大
→
嬸 親等旁系姻親
一親等直系姻親
與
叔
親等旁系姻親
與
的繼父 → 一親等直系姻親
民法 赴償債務 → 清償地為債權人的 地 往 債務 → 債務人的 地為清償地 民法 乙有一地 亦即為 乙對此地有 有權
租賃
設定地
權的權利
地役權 供水給乙 地為 供役地 地為 需役地
抵押權 民法 抵押權 是擔保物權 擔保物權 都是從物權 抵押權是債權的從權利 [債權是主權利] 抵押權是物權
質權
融資 乙 典權人 支付 百萬 典價 → 借
百萬 約定
十
還 典權之期限
典權→ 設定時一定要有對價關係
給 付 不 能
不
自 不能 簽約前就不能了
觀不能 → 主觀不能
嗣 不能 簽約之 才燒掉的
可歸責於債務人→ 不可歸責於債務人 →
不可歸責於債權人→ 可歸責於債權人→
替物才有給付不能的問題
自 觀不能 民法 該債之 容於債之關係 生前 雖存有無法實現之情 容者 x 把 哥的手錶賣給你 出賣他人之物 雖然 不能給付 但 哥可
但除了債務人外 另有第
人可能實現債之
◎ 將一件唐朝之琉璃藝品 現 獨一無 出賣與 付清價金 約定翌 如何解決? 唐朝藝品為不 替物 為債務人 為債權人 之店員 於運送途中 不慎將該藝品打破? 民 打破 但算 打破 民 可 向 請求賠償 當晚 生超級大地震 藝品 毀? 民 民 第一 和第 可 依不當得利 民法 之管家 奉命先行去 貨 返家途中不慎將該藝品打破? → 類推適用 → 因為民 漏未規定債權人 開性漏洞 → 應規定而未規定 民 民 民 設權 記 民 示 記 到百視 借 V 回家看 為 V 的直接占有人 回家 拿給乙管家保管 乙 為占有輔助人
送至
家
試問
述按例
有一塊 地 有一棟 屋 是 間接占有人 民 乙向 買此屋 乙是 有地 權 直接占有人 民 乙並請丙來看顧 子 丙為占有輔助人 民
第十堂 ◎ 何種公司之性質與合夥最為接近? 無限公司 c 民法 ◎ 何種公司可向社會大眾募集資金，加強公司資本大眾化，並 股份有限公司 資本
日後可能
市
櫃?
原則之目的乃為避免虛設行號
公司法 法主義為準則主義 只要符合法定要件，主管機關為有核准一途 [即無准駁之權，為有核准 設 ] 目地→ 可杜絕關說 索賄及 進工商業社會的發 核准 許可 主義 [早 採用] → 縱然符合法定要件，主管機關仍可否決公司之成 公司法 股票之性質 一 要式證卷 [要 備法定方式，始能生效] 有價證卷 指示 定 證卷 [載明權利人姓 之證券] 證權證卷 民法 的提單 票據法 加強票據流通性 流通證卷 票據法 & 票據遺失之處置方式
公司並無獨 之人格與財產 公司法 控制公司與從屬公司 → 乙間公司 母公司 子公司 公司法 條以 民 發
訴訟之簡易流程 進 取
聲
生 行 得 請 民 → 民 → 勝 執 → 強 訴 行 制 糾 訴 執 紛 訟 決 義 行 票據法 本票不需民 一般
訴訟，可直接強制執行
行線支票
德危險 指被保險人
[
條第一項]
心之一種熱
特殊
行線支票 → 有指定特殊的金融業者
希望危險發生或幸災樂禍之不
常心態
複保險 之 屋價值 百萬 向 各投保 萬元 請問 可否在向 投保 萬? 不可以 超 保險 保險金 逾保險價 之保險 Nr
價 衡原則 保險金 大 保險費 多 少 保險法 保險為最大善意之契約
人身無價，重複投保 是可以的
誠信原則之 民
發 生 私 法 糾 紛
體表現
訴訟之流程 國 家 適 原 時 則 → → 審 禁 請 人 求 民 權 自 力 救 濟
審 查 書 狀
調 指 查 定 起 訴 言 訴 訟 詞 → → 要 → 辯 訴 件 論 民 訟 期 訴 繫 日 法 民 屬 ， § 訴 送 法 § 訴 狀
c 民 造 訴 審 法 理 原 之 則 一 造 言 詞 辯 論
造 備 一 程 聽 整 調 序 取 理 查 言 當 應 證 詞 調 據 → 辯 → 廣 義 人 查 ， 論 之 供 之 認 言 述 争 定 點 詞 辯 論
c 本 案
強 強 制 制 → → 執 → 執 決 行 行 法
刑 訴 法 §
行 訴 法 §
~ §
~ §
實
適時審 請求權 國家有因應各 紛爭特性之需求，設 之權利 處 權主義 當 人進行主義 訴訟之開始，審理之
象及範圍
訴之 要素 一 當 人 你是誰?要告誰?
各種不
訴訟之終結
紛爭制度解決之手段，期使當
當
人主
的主義
人能獲得適時適式裁
訴訟標的 憑甚麼? x 民法 條 訴之聲明 要甚麼? x 要 方賠償 被繼承人死亡之 繼承人尚生存之
實 實
萬
時存在 原則
第十一堂 刑法之刑，可 為 列種類： 法定刑： 法者針 某犯罪類型 不特定人 預設之刑罰範圍 刑法第 條第 項規定，殺人者，處死刑 無期徒刑或十 以 有期徒刑 刑法第 320 條第 1 項規定，意圖為自己或第 人不法之所有，而竊 他人之動產者，為竊盜罪，處 五年以 有期徒刑 拘役或五百元以 罰金 處斷刑 修 的法定刑 ： 法者針 法定刑預設之修 刑罰範圍 刑法第 47 條第 1 項規定， 徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒 刑以 之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一 宣告刑： 量身訂做 審 者針 行為人 特定人 自法定刑中 擇定之刑罰 執行刑： 當有多數宣告刑時，依刑法第 條定 真 應執行之刑 ◎ 犯數罪， 被 罪 罪 罪 罪 ，依據刑法數罪併罰之規定，應在何 種刑度範圍定 執行刑？ 與 之間 與 之間 與 之間 與 之間 依刑法第 條第 款規定，宣告多數有期徒刑者， 各刑中之最長期以 ，各刑合併之刑期以 ，定 刑期 但不得逾 因 本 解為 與 之間 ◎ 為累犯，本次 以 ~ 以
犯之法定刑為 刑法 &
實質刑法 行 刑罰 x 公務員服務法 可容許之風險 社會相當性理論 比例原則 x 得被害人承諾
以
，
以
有期徒刑，試問
之處斷刑範圍為?
刑 刑
直接故意 → 明知並有意使 發生 間接故意 → 預見 發生，而 發生並不 背 本意 能發生最好，不發生就算了 未必故意 不確定故意 無認識過失 → 應注意 能注意 不注意 有認識過失 → 雖預見 能發生而確信 不發生者
刑 刑
是否完 實現構成 要件
是 → 既遂犯 心想
成
否 → 未遂犯 心想
不成
一 依實行之原因而 普通未遂 障礙未遂 外力之介入 半路殺出程咬金 x 行 時誤觸警鈴 不能未遂 不可能發生犯罪之結果 x 空氣槍欲打 高空中的飛機 中 未遂 出 意 屠刀 地成佛 x 欲殺人時，萌生悔意
使用符咒殺人
※ 準中 犯 真誠的努力 殺傷乙後，心生不忍，，急電醫院救治，
打電
時，丙送乙至醫院診治
依實行之程度而 既了未遂 缺效未遂 完成實行行為，但未發生效果 未了未遂 中絕未遂 尚未完成 行行為，遑論效果 民法 死亡留 億元債務 若 拋棄繼承 則會 繼承
第十 刑 刑
訴訟之流程 訴訟法第 條：偵查之原因
堂
刑訴 §
f . c
偵查程序之主體為檢察官
不確定法律概念
偵查機關知悉犯罪
→
四 其他情事
刑訴 §
三 行為人自首 刑法 § ﹚ 二 第 三人告發 刑訴 §
一 被害人告訴
→
犯罪發生
0 2 4 6 2
、 ﹚ 以下 ﹚
4
§245 偵
緩起訴處分
國家追訴主義 被害人 第三人 檢察官 被害人
公訴 兼採被害人追訴主義 檢察官 → 告 訴 檢察官 → 告 發 法 院 → 公 訴 法 院 → 自 訴
簡易程序(§449)
)
被害人委任律師 提起自訴(§319) C.F §321 自訴之限制 避免至親對簿公堂 情何以堪
簡式審判程序(§273-1)
執行
訴
提起公訴(§251)
通常訴訟程序 審判
起
(§253-1)
落(實國家之刑罰權
查
：偵查不公開原則
7日 10 日 不起訴處分→再議(§256)→聲請交付審判(§258-1) (§252、§253)
協商程序(§455-2 以下)
§461 §456~486
自訴
委任律師 公 訴 ≠ 非告訴乃論 自 訴 ≠ 告訴乃論 追訴主體 追訴條件 告訴乃論之罪欠缺告訴為不可起訴
並非不可偵查。
告訴並非對偵查活動之限制 只是可能影響起訴行為之合法性而已 告訴乃論之罪未經告訴 檢察官仍 能偵查 只是不能起訴 若起訴的話是違法的。 違法的起訴還是起訴 法院被迫作出裁判 終結違法的訴訟繫屬 303-3 不受理判決
刑事訴訟之簡易流程 偵 起 審 執 → → → 查 訴 行 除審 階段 法官負責之外，
餘階段皆
檢察官負責執行
某 應容忍某乙通行 給付 決 應該如此
※ 小張主張期仍 確認 決 ※
地?
公司職員之身分
分割共有物之請求 形成 決
終局 決 vs 確定 決 地方法院的終局 決 有可能是 未必是 確定 最高法院的終局 決 ＝ 確定 決 民訴
決
應訴管轄
民訴 同勝同 ，不許為相歧異之 決 → 合 確定 假執行 → 只要有一次勝訴的終決 決，就可以 ◎ 男乙女為未成年人，未得法定代理人之同意而結婚，法定代理人請求撤銷 民訴 上訴，效力是否及於乙女? 是 民法
婚姻一審勝訴， 男提出
◎ 有 A 屋，分 賣與乙丙，乙得知後起訴 要求履約，訴訟進行中， 即將 A 屋移轉登記與丙，試問 乙間之訴訟得否繼續進行? 是 一物數賣 即數契約均有效 民訴
第 共犯
堂
刑法 29 教唆犯 (造意犯) 刑法 30 幫助犯 ( 法稱從犯)
單獨 犯與共 犯 視 人數之多寡而定 Nr. 109 謀共 犯 (只要 謀，均為共 犯) ◎ 乙丙約好要去搶錢， 持槍，乙 錢，丙把風，
人落網
，刑責是否相 ? 是相
時犯 均為單獨 犯 (而非共 犯) 數人 時剛好在 一個地方個 犯罪 ◎ 1. 2. 3. 4. 5. ※ ※ ※ ※
與乙素為好 ， 本無殺乙之意，試問 丙教唆 殺乙， 真殺乙， 丙之刑責為何? 刑 271 丙刑 271 & 29 丙教唆 殺乙， 不為所動， 丙之刑責為何? 限制從屬理論 (皮之不存，毛 焉附) 丙無罪 本題改為 本 殺乙之意，丙提供槍 ，以便 能殺乙， 丙之刑責為何? 刑 271 丙刑 30 ，若 不知槍 乃丙所提供，則 丙之刑責為何? 刑 271 丙刑 30 若 丙 殺乙之合意，丙提供槍 ， 殺乙，則 丙之刑責為何? 丙皆 刑 271 & 28 身 犯亦即為 特 犯 加重結 犯(結 加重犯) 亦即為 故意加過失 數罪併罰 (刑 50) → 實質競合犯 連續犯 (刑總)→ 常業犯 (刑 )
意圖犯 比故意還故意，使用 牽連犯 (現 除) 方法行為犯一罪 和 結
盜非
盜 (因為
刑為犯一罪
缺意圖)
者之間
牽連關係 (因
關係)
◎ 乙丙相約行 (共謀共 犯)， 人抵 目的地，丙忽覺不宜 (未 手實行，所以沒 中 未遂 的 能)，企圖勸退 乙， 人不從，丙逕自 去， 乙入室，見無貴重物品 而空手而返，問如何 評價 乙丙的行為? A. 乙丙均為 盜的普 未遂 B. 乙丙均為 盜的中 未遂，均得減 或免除刑罰 C. 乙為 盜的普 未遂，丙為中 未遂，得減 或免除刑罰 D. 乙為 盜的普 未遂，丙為預備 盜 (97 司五 第九題) 答案為 A → 傳統見解 D → 學者的見解
[解析] (一) 傳統見解 共 犯係 個以 的行為人形 一個犯罪共 體，各個行為人彼 以 行為互為 充以 共 的犯罪目的，因 ， 每一個參與者，均係共 決意的實現者，只要共 參與者的 中一人 經 到 手實行階段，則 體共 參與者均應視為 經 手 犯罪行為的實行 共 犯所實現的共 犯罪行為，究與單獨 犯所實行的單獨犯罪行為 所不 ， 種共 實現的共 犯罪行為，在刑法評價 自應視為一個整體行為 共 犯的部 行為人若自願中 犯罪，不應只像單獨 犯一樣，只要獨善 身，即為 足，而 尚應兼擅 他並未中 的共 犯使能 效地中 大家共 實現的共 行為，而得 中 犯 ( ) 司法實務 最高法院 57 第 348 號 決 訴人雖停 偽造幣卷之行為，然並未停 完 ，自無中 犯之適用
結
之發生，且偽造行為
他共犯繼續進行而
( ) 新近見解 共 犯之中 者，雖然符合單獨 犯的個人中 要件，卻仍不能 中 犯，而必須為 他未 中 者的行為負責，易言之，行為人之中 行為雖對共 行為並無任何貢獻，或對 共 行為之結 雖不 因 關係，但能應負共 行為或共 結 的刑 責任，如 如價值不相 的行為在刑法 卻 到相 的 斷，故 學者認為 等原則 假釋之目的 → 救濟長期自 觀護人
刑的弊端
關執行 保護管束的
第 刑法第 原則從
條 從 從 例外從
原則
(一)
從
四堂
( )
所以是
cf: 社會秩序維護法 13 3 行政罰法 5 (從新從 原則) 新 → 最初裁處時 cf: 第
原則為
裁決
(從
) 例外為一
(從新)
最初裁處時 → 2 萬 (從新) 裁處→ 行政處 行程法 92
最初裁處時 → 5 萬 (從
) 96.3.1 → 最初裁處時 為2萬 96.5.1 → 訴願決定時 (第 裁處時) 為2萬
行政罰法 5 之 法目的 乃在避免人民以拖待變，徒增國家行政資源之浪費，且行政處 性之 斷基礎，為求理論與實務一 ，亦應以最初裁處時之法
之合法性係以做 狀態為 斷標準
時之時間點為合法
民 180 所謂 履行 德 之義務 最 型之例子是， 誤以為自 對 生活陷 困境的大伯父 法 扶養 義務因而定期給付生活費， 來才發現自 對 法 規定 所誤認，他對 大伯並沒 法 的扶養義 務 (民 1114)，原本某 對大伯 請求返還不當得 ，但民法基 一定的 德基礎而不允許 侵占 → 經 盜 → 尚未
管領力之物 (易持 管領力之物
為所
中標法 18 從新從優 (秩序從新 實體從
)
) 司法權 查
否介入審
無例外
意義不 不確定法 概念 (條文 限，現象無 構 要件 實之 斷 窮)
原則 以 (只要是法 之問 題，司法權即是 業)
沒 例外 ( 斷餘地) 因為 時行政權比 司法權 業
法 行政裁量 (實現個案主義，增 加行政機關使用法
原則不 以 (基 權力 原 則之尊重→裁量餘 地 )
例外 (裁量瑕疵) 因為 時行政權 法(行訴 4-2) 裁量踰越和裁量濫 用→以 法論
效
之選擇
之彈性)
Nr. 399
權為人格權之一種
無例外之例外
( 斷瑕疵) 因為 時之行政權 並無 業 言，故 應回到原則 無
構 要件 構 該法 適用之前提要件 ◎ 完 性法條 → 構 要件 + 法 效 ◎ 不完 性法條→ 構 要件和法 效
ex: 刑法 271 開規定 ex: 民法 982 & 988
裁量餘地 即無裁量瑕疵之行政裁量，或稱為含義務性之裁量 義務 → 公法 原理原則 Nr. 647
法
拘束之裁量
等原則 合憲
國家賠償法 § 2 → 人的責任
過失責任
↑ ↓ 國家賠償法 § 3 → 物的責任
↑ ↓ 無過失責任
代
責任 ↑ ↓ 自
責任
該公務員所屬機關
該設
之設置或管理機關
人民向國家請求賠償採 標準之原因 乃為使人民易 求償 國家對 公務員求償採高標準之原因 乃為使公務員勇 任 過失責任 → 連過去都要負責，遑論故意
◎ 國賠法 採 說採例示 ◎ A. B. C. D.
例規定 (只
列
些項目) 或是 例示規定 (只是
例 尚
他)
國刑法 1994 的修法對 絕大部 妨害性自主犯罪的訴訟要件做了何種修改?? 自 訴罪改為公訴罪 公訴罪改為自 訴罪 告訴乃論改為非告訴乃論 (answer!!) 非告訴乃論改為告訴乃論
第 發文機關 發文 號 發文日期 資料來源 公告 項
行政院勞工 員會 (87) 勞動一 號第 059605 民國 87 12 31 號 行政院公報第五卷第 期 列各業 作業者不適用勞動基準法，
五堂
一
勞雇關係，自即日起適用該法
一 不適用之各業 1. 藝文業 2. 他社會服務業 3. 人民團體 4. 國際機構 外國駐在機構
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
不適用之各業工作者 餐飲中未 類 他餐飲業之工作者 公 之各級學校 幼稚園 特殊教育 業等 ( 工 工 和駕駛人除外) 之工作者 私 之各級學校之教師 職員 公私 學術研究 服務業之工作者 娛樂 業中，職業運動業之教練 球員 裁 人員 公務機構 ( 工 工 駕駛人 清潔隊員 國會助理除外) 之工作者 國防 業 (非軍職人員除外) 之工作者 醫療保健服務業之醫師，法 和會計服務業之 師 會計師，
相關法條
勞動基準法第
條
民法 128 以不行為為目的之請求權 應等到義務人 反不作為義務，亦即為一定之行為時，該不作為請求權方 始處 得行使之狀態 例如 依公司法第 條前段規定 經紀人不得兼任 他營 業之經理人，並不得自營或為他人 經營 類之業務 本條乃經理人競業禁 之規範，目的在 避免 益衝突，故倘若 A 公司之經理人 反本條規定而自 經 營 類業務者，則 該經理人 反本條所定不作為義務，亦即開始經營 類業務時起，A 公司對 經理 人之不作為請求權開始處 得行使之狀態，消滅時效亦自 時開始起算 公懲法 3 當然停職是因為特定 實狀態之發生 根本沒 行政處 (並非行政處 自不得行政爭訟) 公務人員任用法 5 概括條款 →
用不確定法
概念之
法
術
自主占 與他主占 (一) 係以占 是否 所 之意思為標準而 ，對 物以所 之意思而為占 者，謂之自主占 對 物不以所 之意思而占 者，謂之他主占 ， 所謂所 之意思，無須為依法 行為 得所 權意思表示之意思，凡 實 對 物 與所 人為 樣管領之意識者，即屬之，易言之，以 物 為自 之物而排斥他人占 之意識，即屬所 之意思 故自主占 與一般占 ，占 以 實 之意思能力為 足，無須 完 之行為能力 ( ) 占 是否以所 之意思為之，因屬主觀之情 ， 以證明，故 944-1 推定占 人是以所 之意思而 占 ，占 人就 自不必負 證之責 租人 借用人 寄人 地 權人 永佃權人 權人 質權人 留置權人 地役權人等占 各該法 關係之標的物，均非以所 之意思而占 ，均屬他主
占
之適例 按所 意思之 無，雖 944-1 之推定，然依 得之占 原因即占 權原之性質客觀 斷，並無所 之意思者，例如 開各例所 之 租人等，自非自主占 ，故在 情形，應不 推
定 ( ) 註
自主占 與他主占 之實益 在 主占 為之 要自主占 ，才能時效 得
以時效
得所
權 (768~770)，無主物先占 (802)均需以自
公務人員的行政責任 公務人員的行政責任
司法懲戒 (公懲會、公懲法) No.162 行政懲戒 (主管長官、公懲會) 行政懲處 (主管長官、公務人員考績法)
列情形得否為行政懲 ？ 一 職等，撤職 職等太小，不行 職等， 誠 職等太大，不行 ６職等，記過 剛剛好， 以 Nr. 432 491 433 396 430 註
辯護人 → 佐人 →
充法 能力之不足 充 實陳述能力不足
抵押權的特性 抵押權為 型之擔保物權，擔保物權之共 特性即從屬性 不 性 代物擔保性，亦即抵押權之特性， 茲 述如 (一) 從屬性 抵押權乃就抵押物賣得價金 優先清償之權 (民 860)，必從屬 債權而存在 (民 870)， 來實行 抵押權拍賣抵押物時，以被擔保之債權合法存在為前提，苟無債權存在，即不生拍賣抵押物而優先 償之問題， 稱為抵押權之從屬性 ( ) 不 性 抵押權人 債權未 部清償前，得就抵押物之 部行使 權 ，稱為抵押權之不 性，依 特性， 知 抵押權之每一部 ，係擔保債權之 部，債權之每一部 ，係 抵押物 部擔保之 (民 868 & 869) ( ) 代物擔保性 (即日本學者所謂之物 代 性) 抵押權之標的物滅失 毀損，因而得 賠償金者，該賠償金為抵押標的物之代替物，抵押權得就該 項賠償金行使 權 ，稱為抵押權之代物擔保性 (民 881) ◎
列何者並非擔保物權之共
特性
A. B. C. D.
從屬性 不可分性 排他性 (answer) 物上代位性
公務員考績法 6 & 7 考績結果
Nr. 266 (考績獎金)
第
堂
行政罰法 第 4 條 處罰法定主義 (原則 禁 類推適用) 法 包含符合授權明確性之法規命 第 6 條 擴張領域之屬地主義 第 7 條 責任條件 & 第 8 條 責任能力 → 有責任始有處罰之原則 第 12 條 當防衛 第 13 條 緊急避 第 14 條 分 處罰 (行政罰法不採有關教唆犯 幫助犯之概念 → 每個人都是單獨 ◎ ( ( (
責任條件之演變 ) Nr. 49 行政罰不 故意或過失為要件 ) Nr. 275 推定過失主義 ) 行政罰法第 7 條 過失主義 其中的故意或過失， 擁有龐大行政資源之行政機關負責舉證，
犯)
人民較為有利
※ 行政罰法 18-3 ( ) A 行為處罰 3000~6000 元，但行為人僅 17 歲，減 之額度為? 1500~3000 元 ( ) ( ) 若行為人符合第 8 條之 ，而予減 ，減 之額度為? 1000~2000 元 第 19 條 微犯不舉之便宜主義 第 21 條 般沒入 ex: 其船走私，沒入 之船 第 22 條 擴大沒入 ex: 乙明知 欲走私，提供乙船給
走私，沒入乙船
※ 行政罰法 24 ( ) 在國家 園 養豬制汙染水源，依國家 園法 罰 1000 5000 元，依水汙染防治法 2000~3000 元，是問， 何罰處罰? 國家 園法 行政罰法第 24 條第 1 項 (24-1) 前段 ( ) 承( )，裁處之額度為? 2000~5000 元，(24-1) 段 (但書) ( ) 承( ) 裁處之機關為? 國家 園法之主管機關 行政罰法 31-2 (四) 倘( )中之水汙染之罰則為 ，則裁處有何不 ? 1000~5000 元+ 24-2 第 26 條 刑 優先原則 第 28 條 之立法理 ： ( ) 因非行政機關之 怠 ( ) 本法不採時效中斷制度 cf: 民法 137 時效中斷會重新起算
第 45 條 法 明定之溯及既往 第 46 條 94.2.5 (95.2.5 行) cf:中標法 14 法規特定實 法 不溯及既往僅為用法原則，而非立法原則
日
罰
Nr. 503
Nr. 604 王 已
姐 反
規停車 行為不
天，被開 張罰單，王 姐認為 罰之原理，是否有理? 是
自然意義之
其結論： 種類相 → 從 種類不 → 始
重處斷 併科
法
行為
意義之數行為
抵押權之效力及 標的物之範圍 抵押權因不移轉占有，供擔保之不動產，仍 抵押人利用，故 實行抵押權時，除原供擔保之不動產外， 能尚有從物或從權利，天然孳息 法定孳息等，是否均為抵押權效力之 及，依民法規定說明如 ： ( ) 從物從權力 抵押權之本質，乃就抵押物賣的價金 優先清償之價值權，故在實行抵押權拍賣抵押物時，自 及 抵押物之從物 (民 862)，次就從權利言，其情形亦 與從物 ，例如 需役地設定抵押權時，從 屬 需役地之地役權亦為抵押權效力之 及 (民 862)， 動產因附合而為供抵押之不動產重要成 分者，依民 811 不動產 有人 得動產 有權，故不待明文規定亦為抵押權效力之 及 ( ) 天然孳息 抵押物之拍賣經查封(抵押) ，如仍許抵押人收 抵押物分 之天然孳息，拍賣程序恐因 而生 延 (民 863)， 例如： 種植李子之土地抵押與乙，乙 期聲請拍賣抵押物土地，經法院查封 ，摘 已成熟之 李子， 李子為抵押物效力之 及是 ( ) 法定孳息 抵押權設定 ，抵押人就抵押物仍有使用收益之權，故抵押物為出租者，抵押人仍有收 租金 (法 定孳息)之權 查封 若仍許抵押人收 ，其不妥之情形，與仍許抵押人收 抵押物天然孳息相 (民 864) (四) 因抵押物滅失得 之賠償金 (881) 項賠償金為抵押物之 替物，例如供抵押之土地，被徵收 得 之補償費 (土地法 233) (五) 殘餘物 (862-1) 屋供抵押 ， 屋因崩壞成為動產時，該動產既為 屋之變形物，自 為抵押權效力之 及 依民法關 抵押權之效力，及 標的物之範圍規定，抵押權之效力不及 A. 抵押物之從物 (862) B. 抵押物之附合物 (811) C. 抵押物之 位物 (881-1 但書) D. 抵押物扣押前之孳息 (863 & 864) answer!
：
刑訴 210 鑑定證人
第
七堂
法國行政契約之 大理論 ( ) 監督理論 (行政程序法 144) ( ) 不 預期理論 (行政程序法 145 & 147-1) [雙方調整權，先調整 終 ] ( ) 王之行為理論 (行政程序法 146 & 147-2) [單方調整權，調整或終 ] (基 益原則 延伸出來的) Nr. 348 費醫學生 (七 七百萬 署立醫院服務) ( ) 生與教育部簽約 ，因經濟部政策失當， 貨幣快速貶值， 生 如何因 ? 行政程序法 145 (締結機關 屬 法人之其他機關) ( ) ( )若改為 球金融風暴 則 生之因 方式有無不 ? 行政程序法 147 ( 屬 情 重大變更) 水 性契約 vs. 隸屬性契約 ( ) 標準為締約主體間是否 ( ) 實益為 王之行為理論 ( ) 例如 縣之新店 中和 約 ( 者皆為縣轄 )
等而分 ( 等 →水 契約 不 是否 適用 永和 共 設置垃圾焚 爐
等 → 隸屬性契約 ) 進
民之
行政契約之救濟方式 締結行政契約 → 發生履約爭議 → 進行行政訴訟 (行訴 8→ 般給付訴訟) → 義) → 聲請強制執行 約定自願接 執行：締結行政契約 → 發生履約爭議 →聲請強制執行
共利益，即為水
得勝訴
性契
決 (執行
Nr. 533 最高法院 94 號第 2327 號 例要旨： 凡供 共使用或供 務使用之設 ， 實 處 國家或 地方自治團體管理狀態者，均有國家賠償法 3 之適用， 並不 國家或地方自治團體 有為限， 符合國家賠償 法之立法本旨 → 管理權 屬說 註：行程法 135
法
契約→行政契約→契約標的說 (採除外說)
※ 法 → 憲法 170 絕 法 保留 Ex: 務人員任用法 22 ※ 法規 → 法 +法規命 相 法 保留 ( 法 Ex: 行政程序法 11 ※ 法 → 法 +法規命 +行政規則
直接規範或
法
明確規範之命
)
Ex: 地方制度法 30 機關間之縱向關 ( ) 任 行程法 15-1 ( 五條第
項)
任 行政院
辦 地制法 2-3
( )
中央 政部 縣政府
政部 行程法 15-1
告周知為人民信賴基礎之起算
地方 縣政府 板橋
cf: 地方制度法 29
辦和 任 → 為管轄恆定之例外 ※ 其 ： ( ) 法 依據不 ( ) 是否隸屬 行政主體 ( 法人) 之不 相關機關之橫向關
(共
種)
( ) 行程法 15-2 ：
託
( ) 行程法 19 ：職務協助 (行政協助) 沒有管轄權之變動 目的為增進行政效率
考試院
行政院
行政協助之特徵 1. 臨時性 2. 助性 3. 被動性 4. 個案性
AP15-2 考
部
託 外交部
者之 分： ( ) 護漁任務 → 職務協助 ( ) 交通罰緩 營金融機構 收 → ( ) 拆除 建需警察在場 → 職務協助
託
( ) 聯合關 聯合執行是 各有管轄權而不相隸屬之行政機關會 執行， 成行政目的，其有依據法 者，例如依 建築法 76&77，有關建築物之 共安 與 共衛生之檢查，亦有 法規命 為依據者，例如依 風景特 定 管理規則 17 國民旅舍之衛生 防 安 會 有關機關實 檢查 ＊ 不相隸屬行政機關間之關 A. 職務關 B.聯合關 C.
，不包括 列何種關 ? 託關 D. 任關 (answer)
第 有權之積極權能與 極權能 [解析] ( ) 積極權能 有人 法 限制之範圍 能，茲析述如 ：
，得自
使用
堂
收益
處分其
有物 (民 765)，
即
有權之積極效
1. 使用 即不毀損物體 不變更物之性質，依務之用法，而供利用之謂 如土地為耕作之用 屋為 2. 收益 即收 有物之天然孳息或法定孳息，如收 果實 收 租等，故物之成分及其天然孳息 除法 另有規定外(民 798) [果實自落林地]，仍屬 其物之 有人 (民 766) 1 處分又 分 種 (1) 實 之處分 就物體 為毀損滅失變更之行為，如拆毀 屋 焚毀器物是 (2) 法 之處分 就權利 為移轉 變更 設定 拋棄之行為，如讓與 拋棄 或 不動產設定抵押權是 ( ) 極權能 即 有人 其 有物，得排除他人 ※ A. B. C. D.
之謂 (767)，
將其 A 地設定抵押權予乙 ， 為之 再將 A 地設定抵押權與丙 (865 874) 再將 A 地設定地 權與 (866) 再將 A 地讓與戊 (868) 再就 A 地為 實 之處分 (871) answer
即
謂
列行為，何者將有害
Nr. 400 既成 路 → 他有 物 [ 有權雖私人，管理權確屬國家] ( 用地役關 ) ( ) 須為 眾通行 必需 ( )經 久遠 (行政法院 45 第 8 號 例 20 ( ) 通行之初 有權人無阻 之情 Nr. 491 免職要件 Nr. 474 時效制度 Nr. 535 臨檢要件 私有 他有
物 → 物 →
極之權能
有權為私人的，管理權不屬國家 有權為私人的，管理權屬國家
→ 絕
乙?
)
法
保留
住之用 分
，