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Una aproximación iberoamericana
EL CONTRATO PÚBLICO COMO HERRAMIENTA PARA LA RESILENCIA Y EL CAMBIO SOCIAL
CONTRATACIÓN PÚBLICA IBEROAMERICANA
CONTRATACIÓN PÚBLICA IBEROAMERICANA
EL CONTRATO PÚBLICO COMO HERRAMIENTA PARA LA RESILIENCIA Y EL CAMBIO SOCIAL Una aproximación iberoamericana
José Pernas García Enrique Díaz Bravo Directores
Mª del Carmen Rodríguez Martín-Retortillo Jennifer Sánchez González Camilo Sánchez Villagrán Coordinadores
EL CONTRATO PÚBLICO COMO HERRAMIENTA PARA LA RESILIENCIA Y EL CAMBIO SOCIAL Una aproximación iberoamericana
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
José Ramón Cossío Díaz
María Luisa Cuerda Arnau
Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón
Manuel Díaz Martínez
Catedrático de Derecho Procesal de la UNED
Carmen Domínguez Hidalgo
Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
José Luis González Cussac
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Francisco Muñoz Conde Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Consuelo Ramón Chornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Elisa Speckmann Guerra
Directora del Instituto de Investigaciones Históricas de la UNAM
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Fueron miembros de este Comité: Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
EL CONTRATO PÚBLICO COMO HERRAMIENTA PARA LA RESILIENCIA Y EL CAMBIO SOCIAL Una aproximación iberoamericana
Directores
J. José Pernas García Enrique Díaz Bravo Coordinadores
María del Carmen Rodríguez Martín-Retortillo Jennifer Sánchez González Camilo Sánchez Villagrán
tirant lo blanch Valencia, 2024
Copyright ® 2024
Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.
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Autores varios
TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1197-585-8 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/ politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
COLECCIÓN CONTRATACIÓN PÚBLICA IBEROAMERICANA Directores: Dr. Enrique Díaz Bravo
Profesor e Investigador Postdoctoral “María Zambrano”, Universidad de Sevilla. Director Ejecutivo de la Red Iberoamericana de Contratación Pública
Dr. José Antonio Moreno Molina
Catedrático de Derecho Administrativo, Universidad de Castilla-La Mancha y Codirector del Observatorio de Contratación Pública de España
Consejo Académico: Dr. Michele Cozzio
Professore Facoltà di Giurisprudenza, Università degli Studi di Trento y Director del Osservatorio di Diritto Comunitario e Nazionale sugli Appalti Pubblici, Italia
Dr. Nuno Cunha Rodrigues
Vice-Presidente do Instituto Europeu y Professor Associado da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, Portugal
Dra. Helena Fonseca
Especialista Principal Programa de Compras Gubernamentales, Organización de los Estados Americanos (OEA); Secretaria Técnica, Red Interamericana de Compras Gubernamentales (RICG)
Dr. Roberto Galán Vioque
Profesor Titular de Derecho Administrativo, Universidad de Sevilla, España
Dr. José María Gimeno Feliú
Catedrático de Derecho Administrativo, Universidad de Zaragoza y Codirector del Observatorio de Contratación Pública de España
Dra. Vivian López Lima
Professora Titular de Direito Administrativo da Pontifícia Universidade Católica do Paraná, Brasil
Dr. Miguel Alejandro López Olvera
Investigador Titular del Instituto de Investigaciones Jurídicas, Universidad Nacional Autónoma de México
Dr. Jorge I. Muratorio
Director del Observatorio de Contratación Pública de Argentina y socio del Estudio O’Farrell, Argentina
Dr. Juan Carlos Morón Urbina
Profesor de Derecho Administrativo, Pontificia Universidad Católica del Perú y socio del Estudio Echecopar, Perú
Prof. Aníbal Rodríguez Letelier
Decano de la Facultad de Derecho, Universidad Santo Tomás de Chile y socio del Estudio Mackenna y Cruzat, Chile
Dr. Jaime Rodríguez-Arana Muñoz
Catedrático de Derecho Administrativo, Universidad de A Coruña y Director General de la Red Iberoamericana de Contratación Pública
Dra. Patricia Valcárcel Fernández
Catedrática de Derecho Administrativo, Universidad de Vigo, España
Autores José Luis Benavides Miguel Ángel Bernal Blay Raquel Carvalho Michele Cozzio Carlos E. Delpiazzo Enrique Díaz Bravo Rafael R. Dickson Morales Dahiana C. Goris Goris Claudio Loyola Castro José Antonio Moreno Molina Jorge I. Muratorio Franco V. De Pasquale J. José Pernas García Jaime Rodríguez-Arana Muñoz María Del Carmen Rodríguez Martín-Retortillo Luisa Fernanda Zorro Miranda
Índice Nota preliminar...............................................................................................
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José Pernas García y Enrique Díaz Bravo
Presentación....................................................................................................
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Jaime Rodríguez-Arana Muñoz
BLOQUE 1 RESPUESTAS A LA PANDEMIA DESDE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA Pandemia, contratación pública y derecho global........................................
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José Antonio Moreno Molina
Algunos retos de la contratación pública global a la luz de últimos acontecimientos derivados de la gestión de la pandemia por el Covid-19.............
43
Miguel Ángel Bernal Blay
La contratación pública en tiempos de pandemia y algunas lecciones de la experiencia chilena.....................................................................................
49
Enrique Díaz Bravo
BLOQUE 2 TRANSPARENCIA Y CONTROL EN LAS COMPRAS PÚBLICAS Proyecciones de la transparencia en la contratación pública ante las nuevas tecnologías.......................................................................................................
77
Carlos E. Delpiazzo
Transparencia en las compras y contratos públicos en el siglo XXI: desafíos en República Dominicana.............................................................................. Rafael R. Dickson Morales
109
12
Índice
Referente internacional para un tribunal de contratación pública en Colombia..............................................................................................................
143
Luisa Fernanda Zorro Miranda y José Luis Benavides
BLOQUE 3 IMPLICANCIAS ECONÓMICAS DEL CONTRATO PÚBLICO Le modifiche dei contratti pubblici tra regole, eccezioni e nuove soluzioni......................................................................................................................
199
Michele Cozzio
Los principios y trámites de la contratación pública, las subvenciones y el empleo público. Estudio comparativo. Aspectos comunes, analogías y especialidades.................................................................................................
227
María del Carmen Rodríguez Martín-Retortillo
El derecho al mantenimiento de la ecuación económico financiera del contrato público..............................................................................................
277
Jorge I. Muratorio
BLOQUE 4 EL USO ESTRATÉGICO DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA (SOCIAL Y AMBIENTAL) Uma análise regional de políticas relativas à contratação pública estratégica...................................................................................................................
299
Raquel Carvalho
La compra pública como mecanismo desarrollador de la economía de impacto............................................................................................................
315
Franco V. De Pasquale
Na mirada a las experiencias de la República Dominicana en la implementación de compras públicas sostenibles......................................................... Dahiana C. Goris Goris
347
Índice
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El uso estratégico de la contratación pública, social y ambiental. Experiencias, programas y buenas prácticas en materia de compra pública sostenible.........................................................................................................
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Claudio Loyola Castro
Nota preliminar El presente libro monográfico forma parte de los resultados del Seminario Permanente de la Red Iberoamericana de Contratación Pública (REDICOP), iniciativa impulsada en el marco de la Red desde mediados del año 2020. En esta obra se recoge gran parte del conocimiento generado en el marco de las sesiones celebradas entre 2020 y 2022. El Seminario tiene como finalidad generar un espacio para fomentar la colaboración entre profesionales, expertos y todos aquellos sujetos, con amplia experiencia y conocimiento, que intervienen directamente en el desarrollo de la investigación y la aplicación de la regulación, administración y gestión de contratos públicos en el contexto de los países iberoamericanos, de habla hispana y portuguesa, en función de los lazos históricos, culturales y jurídicos que los unen. Este “laboratorio de ideas” es un “lugar” para la creación de conocimiento y experiencias, y el intercambio reflexiones y soluciones a problemas comunes de los países iberoamericanos. Es un espacio de encuentro interdisciplinar, interregional e intersectorial para todos los actores públicos y privados que intervienen en la aplicación de la normativa de contratos públicos. Está abierto a la participación de profesionales del derecho, profesores universitarios, gestores nacionales o de organismos internacionales de la contratación pública, órganos consultivos, órganos de control (tribunales de cuentas y otros), miembros de tribunales administrativo y contencioso-administrativos, representantes de empresas gestoras de servicios públicos, contratistas, ONG’s especializadas en la materia, etc., a los efectos de lograr el abordaje más completo y útil a las distintas temáticas. La presente obra refleja el espíritu del seminario que está centrado en la comparación entre sistemas normativos, jurisprudencia, prácticas, experiencias exitosas, etc., de los países iberoamericanos, a los efectos de brindar herramientas eficaces en la materia. Asimismo, se pretende dar respuesta a las necesidades de conocimiento en materia de contratación pública que demandan las diferentes socie-
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José Pernas García y Enrique Díaz Bravo
dades, con la finalidad de brindar información y análisis de la mayor utilidad social. El resultado de la presente obra refleja igualmente el trabajo colaborativo que ha tenido lugar en el seno de la gestión e impulso del Seminario, enmarcado por la labor de Dirección de REDICOP, liderada por el profesor Jaime Rodríguez-Arana, y protagonizado por la colaboración entre profesores y profesiones de diferentes países en las labores de definición y gestión del seminario entre 2020 y 2022; se trata principalmente de Christian Campos (Costa Rica); Raquel Carvalho (Portugal); Rafael Dickson (República Dominicana); Sergio Martín (México); Juan Carlos Morón (Perú); Jorge Muratorio (Argentina); y Gabriel Delpiazzo Antón (Uruguay). El desarrollo del Seminario se beneficia de la colaboración e implicación de las diferentes sedes nacionales del Observatorio de la Contratación Pública (España, Italia y Argentina), y otros centros de estudio e investigación, que permite generar sinergias y coordinar esfuerzos en la generación de un conocimiento de alta calidad y utilidad social. Ha sido fundamental, igualmente, dado el carácter intersectorial del Seminario, el apoyo y la colaboración de la Red Interamericana de Compras Gubernamentales (RICG) y del Programa de Compras Gubernamentales de la Organización de los Estados Americanos (OEA), en cuyo impulso ha tenido un protagonismo fundamental la doctora Helena Fonseca. Finalmente, a los directores de esta monografía nos gustaría agradecer la implicación y el apoyo de los autores y de los coordinadores del presente trabajo, no solo por permitir dar vida y sentido a los objetivos sociales y académicos del Seminario Permanente de Contratación Pública, sino especialmente por ayudarnos a cerrar el círculo de este proceso mediante la publicación en la presente obra de trabajos de gran calidad consolidando el proyecto colectivo de la Red Iberoamericana de Contratación Pública. José Pernas García Enrique Díaz Bravo
Presentación JAIME RODRÍGUEZ-ARANA MUÑOZ
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidade da Coruña y Director General de la Red Iberoamericana de Contratación Pública (REDICOP)
La presente obra recoge el resultado de un conjunto de trabajos que tuvieron como origen las ponencias expuestas en el Seminario Permanente Virtual de la Red Iberoamericana de Contratación Pública (REDICOP) durante los años 2020 y 2021 que tienen como denominador común la contratación pública planteada desde 6 ejes temáticos: 1. Contratación pública global: perspectiva y retos futuros; 2. Tribunales administrativos de contratación pública: una visión comparada; 3. Compras públicas y tecnología; 4. El uso estratégico de la contratación pública (social y ambiental); 5. Seguimiento y ejecución de contratos públicos. Retos para Europa y LATAM; y, 6. Desafíos de la Transparencia en las compras y contratos públicos en el siglo XXI. El hecho de que los ponentes pertenezcan a diversos países americanos, así como de España, Portugal e Italia, le confiere un extraordinario valor a esta obra colectiva por las distintas visiones y perspectivas de Derecho Comparado que contribuyen a un mejor conocimiento de cómo han dado respuesta en estos países a las distintas cuestiones de la contratación pública. Estos trabajos se conciben también desde la óptica del derecho global de la contratación pública, haciendo posible analizar cómo una misma materia es enfocada desde distintas perspectivas que no obstante tienen en común ciertos elementos como son el respeto a los principios esenciales de la contratación (publicidad, transparencia, igualdad de trato, no discriminación e integridad). También confluye la necesidad de tramitar el correspondiente expediente de contratación, donde juegan un papel trascendental los pliegos de cláusulas administrativas y de prescripciones técnicas. Asimismo, la
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Jaime Rodríguez-Arana Muñoz
necesidad de que la selección del contratista se realice atendiendo a parámetros cualitativos y cuantitativos para lograr seleccionar la mejor oferta de forma motivada y con la necesaria objetividad. A su vez, las nuevas tecnologías aplicables a la contratación constituyen un reto para una mayor eficacia en la prestación de servicios, obras y suministros. La vertiente estratégica de la contratación pública permite dar relevancia a factores sociales, medioambientales e innovadores. Dentro de las consideraciones sociales cabe destacar el fomento de la contratación de personas con discapacidad. Por otra parte, la ejecución del contrato ha de basarse en un control y seguimiento permanente para que quede garantizado el interés público del contrato. Asimismo, las prerrogativas o facultades de la Administración en los contratos coadyuvan a garantizar el interés general, en especial, mediante la delimitación del ius variandi. Por último, las causas de extinción del contrato permiten a la Administración resolverlo cuando se dan determinadas circunstancias, quedando en todo caso garantizados los derechos del contratista mediante los correspondientes recursos. Como Director General de la Red Iberoamericana de Contratación Pública (REDICOP) quiero expresar mi agradecimiento a todos los autores que participan en esta obra por sus magníficas aportaciones para profundizar en el conocimiento y la mejora de la institución contractual.
BLOQUE 1 RESPUESTAS A LA PANDEMIA DESDE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA