LAS NUEVAS TECNOLOGÍAS EN LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO Y EL ORDEN SOCIOECONÓMICO
PATRICIA FARALDO CABANA Profesora Titular de Derecho Penal Universidade da Coruña
Valencia, 2009
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Director de la Colección: JOSÉ LUIS GONZÁLEZ CUSSAC Catedrático de Derecho Penal Universitat Jaume I
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A los amigos de Friburgo, Pav铆a y M贸dena, con mi agradecimiento
La realización de este trabajo ha sido posible gracias a la ayuda para estancias en centros extranjeros, y excepcionalmente españoles, de profesores de universidad e investigadores españoles, dentro del Programa nacional de ayudas para la movilidad de profesores de universidad e investigadores españoles y extranjeros, para realizar una estancia de nueve meses en el Max-Planck-Institut für ausländisches und internationales Strafrecht de Friburgo, Alemania, y de un mes en la Facoltà di Giurisprudenza de la Universidad de Módena-Reggio Emilia, Italia, así como a las subvenciones otorgadas a los proyectos de I+D sobre “Globalización económica y nuevos riesgos” (SEJ2004-07418/JURI) por el Ministerio de Educación y Ciencia y sobre “Espacio y Derecho penal” (DER200801523) por el Ministerio de Ciencia e Innovación, de los cuales es investigador principal Carlos Martínez-Buján Pérez, Catedrático de Derecho penal de la Universidad de A Coruña. Agradezco a Norberto de la Mata Barranco, Catedrático de Derecho penal en la Universidad del País Vasco, su invitación a participar en las Jornadas sobre retos en la securización de los territorios digitales: delitos informáticos, organizadas por el Instituto Vasco de Criminología en la Facultad de Derecho de la Universidad del País Vasco, en Leioa, celebradas los días 26 y 27 de abril de 2007, que me dio la ocasión para interesarme por estos temas. Igualmente quisiera agradecer a Laura Zúñiga Rodríguez y Cristina Méndez Rodríguez, Profesoras titulares de Derecho penal en la Universidad de Salamanca, su invitación a impartir un seminario en el Programa de Doctorado “Problemas Actuales de Derecho Penal. Dogmática penal y consideraciones político-criminales”, de la Universidad de Salamanca, que me permitió profundizar en la temática.
ÍNDICE Índice de abreviaturas utilizadas ..............................................
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Índice de jurisprudencia ............................................................
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I. Introducción..................................................................... II. Sociedad de riesgos y nuevas tecnologías ...................... III. La Unión Europea ante los riesgos procedentes de las nuevas tecnologías ........................................................... IV. La utilización de tarjetas ajenas para extraer dinero del cajero automático: ¿entre las infracciones de hurto y robo con fuerza en las cosas? .......................................... V. Los delitos de estafa y otras defraudaciones .................. 1. Determinaciones previas ........................................... 2. Estafa .......................................................................... 3. Estafa informática...................................................... 4. Fabricación, introducción, posesión o facilitación de programas de ordenador destinados a la comisión de estafas ......................................................................... 5. Defraudación de telecomunicaciones ....................... 6. Uso de terminales de telecomunicación sin consentimiento de su titular ................................................. VI. El delito de daños informáticos ...................................... VII. Los delitos relativos a la propiedad intelectual .............. 1. Determinaciones previas ........................................... 2. Reproducción, distribución o comunicación pública de las obras, sin autorización de los titulares de los derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios .............................................................................. 3. Exportación, importación y almacenamiento de ejemplares de las obras, sin autorización de los titulares de los derechos de propiedad intelectual. Especial referencia a las importaciones paralelas .................. 4. Fabricación, importación, puesta en circulación o tenencia de medios específicamente destinados a facilitar la supresión o neutralización de dispositivos técnicos de protección de programas de ordenador u otras obras, interpretaciones o ejecuciones.............. VIII. Los delitos relativos a la propiedad industrial ...............
23 31 41
51 65 65 69 83
109 117 124 133 149 149
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180
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IX.
X.
XI. XII.
ÍNDICE
1. Determinaciones previas ........................................... 2. Fabricación, importación, posesión, utilización, ofrecimiento o introducción en el comercio de objetos amparados por patentes, modelos de utilidad, modelos o dibujos industriales o artísticos o topografías de productos semiconductores y utilización u ofrecimiento de utilización de un procedimiento objeto de una patente, o posesión, ofrecimiento, introducción en el comercio o utilización del producto directamente obtenido por el procedimiento patentado, sin consentimiento del titular y con conocimiento de su registro ........................................................................ 3. Reproducción, imitación, modificación o utilización de cualquier otro modo de un signo distintivo, sin consentimiento del titular y con conocimiento del registro ........................................................................ Los delitos relativos al mercado y a los consumidores.. 1. Determinaciones previas ........................................... 2. Descubrimiento de secretos de empresa................... 3. El delito de facilitación del acceso ilícito a servicios de telecomunicación .................................................. Apoderamiento ilícito, falsificación y receptación de tarjetas .............................................................................. 1. Determinaciones previas ........................................... 2. Apoderamiento ilícito de tarjetas .............................. 3. Falsificación de tarjetas: entre la falsedad documental y la falsificación de moneda ...................................... 4. Fabricación o tenencia de objetos destinados a la falsificación de tarjetas .............................................. 5. Receptación de tarjetas sustraídas o falsificadas ..... Conclusiones .................................................................... Bibliografía ......................................................................
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222 233 233 235 249 267 267 267 273 289 291 295 301
ABREVIATURAS UTILIZADAS AAP AA.VV. ADPCP AIDP AP ARP BOE Cc CDJ CE CGPJ cp CP CPC Dir. DNI ed. Eds. EPC ICANN
INTECO JVP LCD LECrim LM LO LP
Auto de Audiencia Provincial Varios autores Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales Asociación Internacional de Derecho Penal Actualidad Penal Repertorio de jurisprudencia de Aranzadi Boletín Oficial del Estado Código civil Cuadernos de Derecho Judicial Constitución española Consejo General del Poder Judicial Codice penale (Código penal italiano) Código penal español Cuadernos de Política Criminal Director Documento nacional de identidad Edición o editor Editores Estudios Penales y Criminológicos Internet Corporation for Assigned Names and Numbers (Corporación de Internet para la Asignación de Nombres y Números de Dominios) Instituto Nacional de Tecnologías de la Comunicación Juez de Vigilancia Penitenciaria Ley 3/1991, de 10 de enero, de Competencia Desleal Ley de Enjuiciamiento Criminal, promulgada por Real Decreto de 14 de septiembre de 1882 Ley 17/2001, de 7 de diciembre, de Marcas Ley Orgánica Ley 11/1986, de 20 de marzo, de Patentes de Invención y Modelos de Utilidad
14 LPI
ABREVIATURAS UTILIZADAS
Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual, regularizando, aclarando y armonizando las disposiciones legales vigentes sobre la materia LPJDI Ley 20/2003, de 7 de julio, de Protección Jurídica del Diseño Industrial LPJTPS Ley 11/1988, de 3 de mayo, de Protección Jurídica de las Topografías de los Productos Semiconductores nm. Número marginal PIN Personal Identification Number (número de identificación personal) PJ Revista del Poder Judicial OMPI Organización Mundial de la Propiedad Intelectual ONU Organización de las Naciones Unidas RDBB Revista de Derecho Bancario y Bursátil RdPP Revista de Derecho y Proceso Penal RECPC Revista Electrónica de Ciencia Penal y Criminología RJ Repertorio de jurisprudencia de Aranzadi RP Reglamento Penitenciario, aprobado por Real Decreto 190/1996, de 9 de febrero SAP Sentencia de Audiencia Provincial SJP Sentencia del Juzgado de lo Penal STC Sentencia del Tribunal Constitucional STS Sentencia del Tribunal Supremo STSJ Sentencia del Tribunal Superior de Justicia TUE Tratado de la Unión Europea UNED Universidad Nacional de Educación a Distancia WCT WIPO Copyright Treaty (Tratado de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual relativo a los derechos de propiedad intelectual) WIPO World Intellectual Property Organization (Organización Mundial de la Propiedad Intelectual) WPPT Performances and Phonograms Treaty (Tratado de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual relativo a la ejecución y fonogramas)
ÍNDICE DE JURISPRUDENCIA Sentencias del Tribunal Constitucional STC 105/1998, de 18 de mayo (RTC 1998\105) Sentencias del Tribunal Supremo STS de 6-10-1967 STS de 25-11-1969 STS de 2-3-1973 STS de 8-4-1974 STS de 22-11-1976 STS de 19-12-1978 STS de 21-6-1979 (RJ 1979\2716) STS de 22-4-1980 (RJ 1980\1469) STS de 8-6-1983 STS de 25-6-1984 (RJ 1984\3684) STS de 8-5-1985 (RJ 1985\2451) STS de 25-6-1985 (RJ 1985\3056) STS de 19-6-1986 (RJ 1986\3176) STS de 25-9-1986 (RJ 1986\4834) STS de 16-7-1987 (RJ 1987\5541) STS de 22-1-1988 (RJ 1988\436) STS de 6-3-1989 (RJ 1989\2497) STS de 7-3-1989 (RJ 1989\2508) STS de 4-5-1990 (RJ 1990\3855) STS de 25-5-1990 (RJ 1990\4451) STS de 14-9-1990 (RJ 1990\6936) STS de 10-6-1991 (RJ 1991\4556) STS de 3-12-1991 (RJ 1991\8955) STS de 6-5-1992 (RJ 1992\4314) STS de 8-5-1992 (RJ 1992\3768) STS de 5-11-1992 (RJ 1992\8896) STS de 21-4-1993 (RJ 1993\3167) STS de 10-6-1993 (RJ 1993\4868) STS de 15-3-1994 (RJ 1994\2317) STS de 25-4-1996 (RJ 1996\2995) STS de 4-10-1996 (RJ 1996\7828) STS de 16-6-1997 (RJ 1997\4724) STS de 22-9-1997 (RJ 1997\6716)
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ÍNDICE DE JURISPRUDENCIA
STS de 12-11-1997 (RJ 1997\7920) STS de 2-10-1998 (RJ 1998\8038) STS de 14-10-1998 (RJ 1998\6872) STS de 22-12-1998 (RJ 1998\10324) STS de 10-3-1999 (RJ 1999\1457) STS de 16-3-1999 (RJ 1993\1442) STS de 29-4-1999 (RJ 1999\4127) STS de 18-6-1999 (RJ 1999\5656) STS de 10-2-2000 (RJ 2000\941) STS de 14-2-2000 (RJ 2000\428) STS de 18-2-2000 (RJ 2000\1055) STS de 3-5-2000 (RJ 2000\4881) STS de 26-12-2000 (RJ 2000\10669) STS de 16-2-2001 (RJ 2001\1275) STS de 2-4-2001 (RJ 2001\2926) STS de 19-5-2001 (RJ 2001\9955) STS de 20-6-2001 (RJ 2001\7512) STS de 25-6-2001 (RJ 2001\5668) STS de 11-7-2001 (RJ 2001\6377) STS de 2-11-2001 (RJ 2001\9672) STS de 20-11-2001 (RJ 2002\805) STS de 8-4-2002 (RJ 2002\4349) STS de 4-7-2002 (RJ 2002\7912) STS de 8-7-2002 (RJ 2002\8939) STS de 26-9-2002 (RJ 2002\9349) STS de 2-10-2002 (RJ 2002\9155) STS de 23-10-2002 (RJ 2002\9604) STS de 28-11-2002 (RJ 2002\10799) STS de 12-12-2002 (RJ 2003\309) STS de 21-1-2003 (RJ 2003\1032) STS de 3-6-2003 (RJ 2003\4286) STS de 9-6-2003 (RJ 2003\6364) STS de 17-10-2003 (RJ 2003\8584) STS de 30-10-2003 (RJ 2003\7331) STS de 20-1-2004 (RJ 2004\7531) STS de 22-1-2004 (RJ 2004\2173) STS de 17-6-2004 (RJ 2004\4641) STS de 8-7-2004 (RJ 2004\4449) STS de 29-9-2004 (RJ 2004\6528) STS de 26-12-2005 (RJ 2006\1269) STS de 24-2-2006 (RJ 2006\5794) STS de 5-4-2006 (RJ 2006\2288) STS de 11-4-2006 (RJ 2006\2266)
ÍNDICE DE JURISPRUDENCIA
STS de 25-1-2007 (RJ 2007\1171) STS de 12-9-2007 (RJ 2007\5081) Autos del Tribunal Supremo ATS de 23-11-1998 (RJ 1998\8977) ATS de 21-3-2001 (RJ 2001\3551) ATS de 24-1-2003 (RJ 2003\1135) ATS de 12-2-2003 (JUR 2003\163440) ATS de 6-3-2003 (JUR 2003\87960) ATS de 7-7-2003 (JUR 2003\173479) ATS de 16-7-2003 (JUR 2003\202234) ATS de 23-7-2003 (JUR 2003\202501) ATS de 13-10-2003 (JUR 2003\226968) ATS de 17-11-2003 (JUR 2003\266606) ATS de 18-11-2003 (JUR 2003\262414) ATS de 24-11-2003 (JUR 2003\273286) ATS de 10-12-2003 (JUR 2004\21901) ATS de 22-12-2003 (JUR 2004\22123) ATS de 28-1-2004 (JUR 2004\39100) ATS de 29-1-2004 (JUR 2004\39107) ATS de 28-2-2004 (JUR 2004\63662) ATS de 1-3-2004 (JUR 2004\86089) ATS de 18-3-2004 (JUR 2004\114339) ATS de 29-4-2004 (JUR 2004\166472) ATS de 27-5-2004 (JUR 2004\175373) ATS de 18-11-2005 (JUR 2006\47742) Sentencias de la Audiencia Nacional SAN de 30-12-2000 (JUR 2001\168588) SAN de 10-3-2001 (JUR 2001\170088) SAN de 17-7-2006 (ARP 2006\713) Sentencias de Audiencias Provinciales SAP de Murcia de 4-2-1998 (ARP 1998\731) SAP de Segovia de 23-3-1998 (ARP 1998\2085) SAP de Barcelona de 3-6-1998 (ARP 1998\2116) SAP de Tarragona de 8-6-1998 (ARP 1998\3062) SAP de Huesca de 7-7-1998 (ARP 1998\3626) SAP de Las Palmas de 19-10-1998 (ARP 1998\4072) SAP de la Rioja de 22-1-1999 (ARP 1999\106) SAP de Murcia de 25-1-1999 (ARP 1999\331) SAP de Barcelona de 4-2-1999 (ARP 1999\841) SAP de Murcia de 17-3-1999 (JUR 1999\200122)
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ร NDICE DE JURISPRUDENCIA
SAP de Las Palmas de 22-4-1999 (ARP 1999\1468) SAP de Barcelona de 31-5-1999 (ARP 1999\2477) SAP de Pontevedra de 30-6-1999 (ARP 1999\2814) SAP de Baleares de 11-11-1999 (ARP 1999\5338) SAP de Zamora de 2-12-1999 (ARP\4763) SAP de Girona de 20-3-2000 (ARP 2000\1208) SAP de Girona de 19-4-2000 (ARP 2000\1324) SAP de Valladolid de 19-4-2000 (ARP 2000\2302) SAP de Granada de 20-5-2000 (JUR 2000\238747) SAP de Cรกceres de 30-6-2000 (ARP 2000\2263) SAP de Madrid de 17-10-2000 (JUR 2001\43885) SAP de Barcelona de 22-12-2000 (JUR 2001\95726) SAP de Madrid de 8-1-2001 (JUR 2001\144668) SAP de Madrid de 2-2-2001 (JUR 2001\133923) SAP de Las Palmas de 7-2-2001 (ARP 2001\24) SAP de Barcelona de 6-3-2001 (JUR 2001\185005) SAP de Girona de 7-6-2001 (JUR 2001\247132) SAP de Madrid de 20-6-2001 (JUR 2001\321020) SAP de Salamanca de 2-7-2001 (JUR 2001\250521) SAP de Barcelona de 13-7-2001 (JUR 2001\288558) SAP de Madrid de 27-7-2001 (ARP 2001\764) SAP de Lugo de 8-9-2001 (JUR 2002\12288) SAP de Cantabria de 28-9-2001 (JUR 2002\4453) SAP de Barcelona de 12-11-2001 (ARP 2001\814) SAP de Ciudad Real de 26-11-2001 (JUR 2002\133029) SAP de Cรกdiz de 9-1-2002 (ARP 2002\190) SAP de Barcelona de 14-1-2002 (ARP 2002\28) SAP de Madrid de 14-1-2002 (JUR 2002\147595) SAP de Zaragoza de 17-1-2002 (ARP 2002\138) SAP de Barcelona de 7-2-2002 (JUR 2002\124700) SAP de Madrid de 27-2-2002 (JUR 2002\117783) SAP de Valencia de 20-3-2002 (JUR 2002\151882) SAP de Barcelona de 8-4-2002 (JUR 2002\176453) SAP de Navarra de 13-5-2002 (ARP 2002\178058) SAP de Sevilla de 17-5-2002 (JUR 2002\222790) SAP de Girona de 17-6-2002 (JUR 2002\225356) SAP de Madrid de 12-7-2002 (JUR 2002\244890) SAP de Navarra de 28-10-2002 (JUR 2003\12502) SAP de Barcelona de 4-11-2002 (ARP 2003\221) SAP de Girona de 5-11-2002 (ARP 2003\71) SAP de Barcelona de 19-11-2002 (ARP 2003\82) SAP de Valencia de 20-11-2002 (ARP 2003\246) SAP de Barcelona de 21-11-2002 (JUR 2003\61746) SAP de Santa Cruz de Tenerife de 3-2-2003 (JUR 2003\140949)
ÍNDICE DE JURISPRUDENCIA
SAP de Albacete de 4-2-2003 (ARP 2003\416) SAP de Segovia de 10-2-2003 (JUR 2003\58528) SAP de Zamora de 26-2-2003 (JUR 2003\85568) SAP de Castellón de 27-2-2003 (ARP 2003\320) SAP de Huelva de 13-3-2003 (JUR 2003\123480) SAP de Madrid de 14-5-2003 (JUR 2003\232690) SAP de Valencia de 28-5-2003 (JUR 2004\2060) SAP de Valencia de 2-6-2003 (JUR 2003\240750) SAP de Madrid de 23-7-2003 (JUR 2003\249997) SAP de Madrid de 10-10-2003 (JUR 2004\87172) SAP de Sevilla de 17-10-2003 (JUR 2003\276582) SAP de León de 29-10-2003 (JUR 2004\42341) SAP de Madrid de 5-11-2003 (JUR 2004\88472) SAP de Málaga de 6-11-2003 (ARP 2003\837) SAP de Castellón de 15-11-2003 (ARP 2003\741) SAP de Cantabria de 17-12-2003 (JUR 2004\78409) SAP de Barcelona de 29-12-2003 (JUR 2004\30564) SAP de Alicante de 26-1-2004 (JUR 2004\195735) SAP de Sevilla de 10-3-2004 (JUR 2004\126830) SAP de Madrid de 15-3-2004 (JUR 2004\254330) SAP de Baleares de 14-4-2005 (JUR 2005\106316) SAP de Madrid de 7-5-2004 (JUR 2004\241651) SAP de Barcelona de 15-6-2004 (ARP 2004\511) SAP de Zaragoza de 30-6-2004 (JUR 2004\203066) SAP de Madrid de 2-7-2004 (JUR 2004\267758) SAP de Zaragoza de 14-7-2004 (ARP 2004\484) SAP de Jaén de 19-7-2004 (JUR 2004\256309) SAP de Valencia de 17-5-2004 (ARP 2004\789) SAP de Las Palmas de 7-9-2004 (JUR 2004\269866) SAP de Madrid de 29-10-2004 (ARP 2005\642) SAP de Burgos de 26-11-2004 (JUR 2005\126300) SAP de Barcelona de 1-12-2004 (ARP 2004\725) SAP de Cuenca de 16-12-2004 (JUR 2005\14317) SAP de León de 20-1-2005 (ARP 2005\45) SAP de Ourense de 13-4-2005 (JUR 2005\158124) SAP de Guipúzcoa de 26-4-2005 (JUR 2005\192695) SAP de Segovia de 9-6-2005 (JUR 2005\229950) SAP de Sevilla de 1-7-2005 (JUR 2005\244498) SAP de Baleares de 7-7-2005 (JUR 2005\174920) SAP de La Rioja de 18-7-2005 (JUR 2005\179948) SAP de Madrid de 18-7-2005 (JUR 2005\258245) SAP de Alicante de 21-7-2005 (JUR 2006\4572) SAP de A Coruña de 26-9-2005 (JUR 2006\25214) SAP de Madrid de 7-10-2005 (JUR 2005\252369)
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ÍNDICE DE JURISPRUDENCIA
SAP de Girona de 13-10-2005 (JUR 2006\59580) SAP de Valencia de 19-10-2005 (JUR 2006\273426) SAP de Asturias de 27-10-2005 (JUR 2005\272430) SAP de Baleares de 18-1-2006 (JUR 2006\120807) SAP de Barcelona de 8-2-2006 (ARP 2006\217) SAP de Barcelona de 24-2-2006 (JUR 2006\221873), SAP de Madrid de 1-3-2006 (JUR 2006\118608) SAP de Barcelona de 6-4-2006 (JUR 2006\249476) SAP de Murcia de 24-4-2006 (JUR 2006\207074) SAP de Navarra de 27-4-2006 (JUR 2007\146449) SAP de Madrid de 19-6-2006 (JUR 2007\26846) SAP de Barcelona de 26-7-2006 (JUR 2006\247890) SAP de Barcelona de 29-9-2006 (JUR 2007\134499) SAP de Barcelona de 29-9-2006 (JUR 2007\134529) SAP de Cuenca de 31-10-2006 (JUR 2006\293552) SAP de Madrid de 6-11-2006 (ARP 2007/30) SAP de A Coruña de 13-11-2006 (ARP 2006\759) SAP de Tarragona de 29-11-2006 (JUR 2007\144141) SAP de Barcelona de 30-11-2006 (JUR 2007\139768) SAP de Barcelona de 11-12-2006 (JUR 2007\194118) SAP de Valencia de 12-12-2006 (JUR 2007\234714) SAP de Barcelona de 15-12-2006 (JUR 2007\193852) SAP de Barcelona de 29-12-2006 (JUR 2007\193035) SAP de Madrid de 29-1-2007 (JUR 2007\156383) SAP de Valencia de 31-1-2007 (JUR 2007\250562) SAP de Barcelona de 1-2-2007 (JUR 2007\138840) SAP de Madrid de 2-2-2007 (JUR 2007\231234) SAP de Madrid de 5-2-2007 (JUR 2007\154915) SAP de Barcelona de 8-2-2007 (JUR 2007\138699) SAP de Barcelona de 9-2-2007 (JUR 2007\218307) SAP de Ourense de 14-2-2007 (JUR 2007\175510) SAP de Barcelona de 27-2-2007 (JUR 2007\138150) SAP de Madrid de 6-3-2007 (JUR 2007\173654) SAP de Madrid de 14-3-2007 (JUR 2007\149398) SAP de Barcelona de 15-3-2007 (JUR 2007\137096) SAP de Madrid de 16-3-2007 (JUR 2007\149022) SAP de Ourense de 20-3-2007 (JUR 2007\172800) SAP de Barcelona de 13-4-2007 (JUR 2007\242978) SAP de Barcelona de 16-4-2007 (JUR 2007\242879) SAP de Toledo de 17-4-2007 (JUR 2007\271279) SAP de Barcelona de 28-5-2007 (JUR 2007\268711) SAP de Madrid de 19-6-2007 (JUR 2007\320776) SAP de Madrid de 6-11-2007 (JUR 2008\20584) SAP de Madrid de 6-11-2007 (JUR 2008\20630)
ÍNDICE DE JURISPRUDENCIA
SAP de Lleida de 13-12-2007 (JUR 2008\72073) SAP de Valencia de 15-4-2008 (JUR 2008\188423) Autos de Audiencias Provinciales AAP de Soria de 6-2-2004 (JUR 2004\81992) AAP de Madrid de 21-5-2004 (JUR 2004\227345) AAP de Barcelona de 2-2-2006 (JUR 2006\112335) AAP de Barcelona de 20-9-2006 (JUR 2007\134688) Sentencias de Juzgados de lo Penal SJP de Barcelona de 19-6-2002 (ARP 2006\616) SJP de León de 9-2-2004 (ARP 2006\662) SJP de Valencia de 15-6-2004 (JUR 2004\187091)
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I. INTRODUCCIÓN Las nuevas tecnologías de la información y las comunicaciones permiten realizar actividades ilícitas desde cualquier parte del mundo en cualquier momento. No existen estadísticas fiables sobre la magnitud del fenómeno de la delincuencia relacionada con esas nuevas tecnologías, ya que el número de ataques detectados y comunicados hasta el momento probablemente subestima la dimensión del problema, debido a la concurrencia de diversos factores: por un lado, la limitada experiencia y escasos conocimientos de los administradores y usuarios de sistemas hacen que muchas intrusiones no se detecten1; por otro, muchas empresas y organismos públicos no están dispuestos a comunicar los casos de ataques informáticos que sufren, tanto para evitar una publicidad negativa que puede minar la confianza de los ciudadanos, cuanto para no dar una impresión de vulnerabilidad que incite a otros delincuentes a realizar nuevos ataques2, sin olvidar que en ocasiones la falta
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Así se pone de relieve en el caso de la pequeña y mediana empresa española en el Estudio sobre incidencias y necesidades de seguridad en las pequeñas y medianas empresas españolas de 2008, elaborado por el Instituto Nacional de Tecnologías de la Comunicación (INTECO), disponible en la página web http://www.inteco.es/studyCategory/Seguridad/Observatorio/ Estudios_e_Informes/Estudios_e_Informes_1/estudio_seg_pymes_1 [Fecha de consulta: 9/12/08], pp. 52-53. En efecto, es muy difícil encontrar datos fiables en relación a la victimización de particulares. Se cuenta con más información, aunque siempre limitada por los factores expuestos en el texto, en lo que se refiere a la victimización de empresas. Cfr. MOITRA, S. D., “Developing Policies for Cybercrime. Some Empirical Issues”, European Journal of Crime, Criminal Law and Criminal Justice Vol. 13, Nr. 2, 2005, pp. 440 y 445, en especial las referencias contenidas en la nota 32, y pp. 453 ss.; del mismo autor, Analysis and Modelling of Cybercrime: Prospects and Potential, Max-Planck Institute for Foreign and International Criminal Law, Freiburg, 2003. Así, por todos, cfr. GRABOSKY, P./ SMITH, R./ DEMPSEY, G., Electronic Theft: Unlawful Acquisition in Cyberspace, Cambridge University Press, Cambridge, 2001, p. 181. Se trata de un lugar ya común en la doctrina. En España lo destacan, entre otros, GALÁN MUÑOZ, A., “Expansión e intensificación del derecho penal de las nuevas tecnologías: un análisis crítico de las últimas
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PATRICIA FARALDO CABANA
de seguridad puede dar lugar a responsabilidades legales por los perjuicios sufridos por terceros3. La delincuencia relacionada con el uso de las nuevas tecnologías de la sociedad de la información puede afectar a la intimidad, al suponer la recogida, almacenamiento, modificación, revelación o difusión ilegales de datos personales; puede tener que ver con el contenido que se transmite, como ocurre con la pornografía infantil o la incitación a la xenofobia o a la violencia; en tercer lugar, puede relacionarse con la comisión de delitos contra el patrimonio y el orden socioeconómico, que es el aspecto del que se va a ocupar este trabajo. Como se apunta en la doctrina, “se trata del grupo delictivo en el que mayor incidencia poseen estos hechos vinculados a la informática”4.
En efecto, dada la versatilidad de las tecnologías de la información y de las comunicaciones, que ha llevado a la transformación de los esquemas clásicos de la producción y comercialización de bienes y servicios, muchos delitos patrimoniales y contra el orden socioeconómico pueden cometerse por medio de ellas o contra los objetos en que esas tecnologías se materializan, posibilidad que sólo está condicionada por que la estructura típica de la figura en cuestión no excluya los sistemas informáticos u otros elementos relacionados con las nuevas tecnologías como instrumento u objeto del delito. Con el fin de restringir el ámbito de estudio, se ha procedido a seleccionar aquellos delitos en los que la utilización de las nuevas tecnologías o el ataque a sistemas informáticos se ha incorporado, de forma explícita, a la descripción típica. El análisis que a continuación se realiza es, por lo tanto, fragmentario, pero otra opción supondría extender en exceso su ámbito, que habría de abarcar prácticamente todos los delitos contra el patrimonio
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reformas legislativas en materia de criminalidad informática”, RdPP núm. 15, 2006-1, pp. 17-18; GONZÁLEZ RUS, J. J., “Tratamiento penal de los ilícitos patrimoniales relacionados con medios o procedimientos informáticos”, Poder Judicial núm. especial IX, 1988, p. 41. Cfr. FURNELL, S., Cybercrime. Vandalizing the Information Society, AddisonWesley, London, 2002, pp. 190-191. MATA Y MARTÍN, R. M., “Criminalidad Informática: una introducción al cibercrimen”, en RUIZ MIGUEL, C., y otros, Temas de Direito da Informática e da Internet, Coimbra Editora, Coimbra, 2004, p. 215.