LA RADIOTELEVISIÓN DIGITAL TERRESTRE Estudio jurídico de los medios de difusión por ondas ante el progreso tecnológico
MANUEL FERNÁNDEZ SALMERÓN Profesor Titular de Derecho Administrativo Licenciado en Ciencias de la Información
tirant lo b anch Valencia, 2009
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Director de la Colección:
LORENZO COTINO HUESO Profesor titular de Derecho constitucional de la Universidad de Valencia, Coordinador de Derecho TICs, Red de Especialistas de Derecho de las Tecnologías de la Información y Comunicación, www.derechotics.com
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MANUEL FERNÁNDEZ SALMERÓN
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“Si alguien inventa la tecnología adecuada, estoy dispuesto a transmitir la información directamente a la corteza cerebral de la audiencia” Arthur Ochs Schulzberger Jr. Editor de The New York Times (1995)
Para mi hijo Pablo
ÍNDICE Nota del director de la colección ...........................................................
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Abstract .................................................................................................
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Abreviaturas..........................................................................................
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Presentación ..........................................................................................
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INTRODUCCIÓN GENERAL AL PROCESO DE DIGITALIZACIÓN EN LOS MEDIOS TERRESTRES DE DIFUSIÓN Y SUS CONSECUENCIAS JURÍDICAS A. La tecnología digital ........................................................................ B. Principales efectos de la implantación de la tecnología digital en las actividades de difusión de radio y televisión ............................ C. Consecuencias en relación con la calificación de las actividades de difusión audiovisual como servicios públicos .................................
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Parte primera LA RADIODIFUSIÓN SONORA DIGITAL TERRESTRE A. La aparición de la radiodifusión sonora digital: un reto tecnológico y jurídico para un contexto de nuevas utilidades y servicios ... B. La radiodifusión sonora digital terrestre (RSDT). Régimen jurídico en España .................................................................................... 1. Aproximación a la tecnología digital en la radiodifusión sonora hertziana: las dificultades técnicas y comerciales de su implantación .............................................................................. 2. La ausencia del denominado “apagón” en la radiodifusión sonora y la coexistencia sine die de las tecnologías digital y analógica........................................................................................... 3. La RSDT de ámbito nacional, autonómico y local. El Plan Técnico Nacional de Radiodifusión Sonora Digital Terrenal y su normativa complementaria ....................................................... 4. Los procedimientos de adjudicación de las concesiones en el ámbito estatal. Examen de algunos conflictos jurisdiccionales suscitados, su influencia sobre el pluralismo radiofónico y formulación de conclusiones con validez general sobre el sistema español de radiodifusión sonora ................................................
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4.1. El pluralismo informativo como condicionamiento legal y criterio esencial para la selección del concesionario: implicaciones de la digitalización .......................................... 4.1.1. El diseño normativo de las medidas anticoncentración en la radiodifusión sonora española antes de 2005 .................................................................... 4.1.2. La proyección de tales medidas sobre el mercado de la RSDT .............................................................. 4.1.3. Un ejemplo esencial para comprender la evolución de la política antimonopolio en el ordenamiento audiovisual español. El caso “Unión Radio”: la operación de concentración de “Antena 3 de Radio, S.A.” y “Sociedad Española de Radiodifusión, S.A.”, sus vicisitudes jurídicas y la eventual incidencia de su desenlace en el sector de la RSDT.... a. Primera fase: planteamiento del caso, decisión judicial del litigio suscitado e inusitada prolongación de la inejecución del fallo ...................... b. Segunda fase y final: la LTDT de 2005 y la eventual convalidación legislativa de la STS de 9 de junio de 2000 operada por la nueva redacción de la disposición adicional 6ª LOT ...... 4.2. Discrecionalidad administrativa y procedimiento de contratación en RSDT ............................................................. 5. El régimen jurídico sustantivo aplicable a la gestión indirecta del servicio público de radiodifusión sonora digital terrestre. La polémica sobre la renovación de las concesiones y la naturaleza misma del contrato y de la relación concesional ........... 5.1. El ordenamiento jurídico regulador de la actividad de los operadores privados de RSDT ........................................... 5.2. La duración de la concesión en RSDT: reflexiones sobre la naturaleza de la relación concesionario-Administración Pública a la vista de la disciplina sobre contratos públicos .......................................................................................
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Parte segunda LA TELEVISIÓN DIGITAL TERRESTRE 1. Introducción y aclaraciones conceptuales: los criterios normativos de regulación de la televisión y la tecnología digital ...... 2. La competencia en la televisión digital: previsiones sobre el desarrollo del mercado en el entorno convergente. Las vicisitudes de la plataforma “Quiero TV”..........................................
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3. La consideración normativa de la TDT como servicio público en el marco del modelo español de intervención en el sector audiovisual ................................................................................. 3.1. El servicio público como técnica de intervención pública sobre la TDT: alcance......................................................... 3.2. Los sujetos titulares del servicio de TDT en un contexto de progresivo incremento competencial de las Comunidades Autónomas sobre el sector audiovisual ...................... 4. Las razones de ser de la TDT y el denominado “apagón analógico”: fomento de nuevos servicios y liberación de espectro radioeléctrico .............................................................................. 4.1. La TDT como vehículo privilegiado para el suministro de los servicios de la sociedad de la información: limitaciones....................................................................................... 4.2. La liberación de espectro radioeléctrico y el denominado “dividendo digital”: una ocasión para el replanteamiento de las técnicas jurídicas de gestión del espacio hertziano destinado a la difusión audiovisual .................................. 4.3. La previsión de un plazo de transición a la nueva tecnología: fundamento, medidas de estímulo y alcance ............. 4.4. El diseño final del proceso en el Plan Nacional de Transición a la Televisión Digital Terrestre y la cobertura satelital complementaria prevista en el Real Decreto-Ley 1/2009, de 23 de febrero, de medidas urgentes en materia de telecomunicaciones ....................................................... 5. Los servicios asociados a la televisión digital terrestre: condiciones y régimen jurídico de prestación. TDT y acceso condicional .......................................................................................... 6. La evolución del régimen jurídico en los distintos ámbitos de prestación del servicio. Las dos etapas regulatorias de la TDT............................................................................................. 6.1. El servicio de televisión digital terrestre de cobertura nacional. Especial incidencia en su gestión indirecta .......... 6.1.1. Panorámica sobre la entrada de nuevos operadores de TDT en el mercado nacional y el proceso de ajuste normativo con los concesionarios preexistentes ....................................................................... 6.1.2. La evolución en el régimen de habilitación legal a favor de las entidades que obtuvieron concesión en 1989 al amparo de la Ley 10/1988, de 3 de mayo, de Televisión Privada ............................................. a. Las posibilidades de emisión digital para estos operadores en las disciplinas de 1998 y 2005 .. b. Titularidades simultáneas de títulos habilitantes y límites a la participación en otros con-
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cesionarios de cobertura nacional por parte de estas sociedades: cuestiones polémicas agravadas por el escenario de tránsito tecnológico .... c. Cuestiones adicionales relativas a la emisión de contenidos en simulcast ............................... 6.1.3. Los conflictos jurisdiccionales suscitados en torno a la TDT de ámbito nacional .................................. a. La impugnación del Real Decreto 2169/1998, de 9 de octubre, por el que se aprueba el Plan Técnico Nacional de la Televisión Digital Terrenal ................................................................. b. La anulación de la Orden de 9 de octubre de 1998 por la que se aprobó el Reglamento Técnico y de Prestación del Servicio de Televisión Digital Terrenal................................................. c. Últimos frentes: los recursos jurisdiccionales contra los pliegos de bases y prescripciones técnicas de los concursos de TDT ..................... 6.1.4. La modificación del contrato concesional de “Sogecable, S.A.” para posibilitar la emisión en abierto de la totalidad de la programación de su concesionaria y el proceso de apertura a un nuevo operador en analógico. Análisis jurídico de dos polémicas decisiones gubernamentales en relación con el servicio público de televisión de cobertura nacional en un contexto de avanzada transición tecnológica ....................................................................... a. La modificación del contrato concesional de “Sogecable, S.A.” para la difusión de la totalidad su programación analógica en abierto ...... b. La concesión adjudicada en 2005 para la prestación del servicio de televisión por ondas de cobertura nacional en difusión simultánea analógica-digital. Problemas jurídicos derivados de sus limitaciones de cobertura ............... 6.2. La TDT en el ámbito autonómico ...................................... 6.2.1. La planificación inicial ........................................... 6.2.2. El escenario de la TDT autonómica derivado del bloque normativo de 2005 ...................................... 6.2.3. Los terceros canales ante la digitalización............ a. Naturaleza discrecional o reglada de las concesiones de terceros canales: el caso canario ...... b. Terceros y cuartos canales: una larga polémica finalmente diluida en la innovación tecnología
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c. El caso de “La Otra” de la Comunidad de Madrid .................................................................... 6.3. La televisión local por ondas con tecnología digital ......... 6.3.1. Balance del recorrido de la televisión local española hasta la implantación de la tecnología digital: de la anomia a un orden relativo pasando por el caos .......................................................................... a. Primeros pasos hacia la migración tecnológica: la modificación de la LTL en 2002 y la aprobación del Plan Técnico Nacional de la Televisión Digital Local de 2004 ........................................ b. La tortuosa evolución del tránsito tecnológico en la televisión local: efectos ineludibles de la errática regulación de este medio de difusión en España .......................................................... c. Otras cuestiones relevantes en relación con la televisión digital local ....................................... c.1. Los plazos de duración de las concesiones c.2. La televisión digital local en Ceuta y Melilla ............................................................. c.3. Prioridades subjetivas en la adjudicación de las concesiones. La “televisión digital local de proximidad” ................................. 6.3.2. Evolución de la disciplina sobre formación de cadenas y emisión en cadena. Las distorsiones introducidas por el Real Decreto-Ley 1/2009, de 23 de febrero ..................................................................... 7. Régimen de los servicios portadores en la TDT: la gestión de los canales múltiples ................................................................. 7.1. Evolución jurídica de los servicios portadores de la señal de televisión por ondas en España. Incidencia de la digitalización ............................................................................ 7.2. La gestión del canal múltiple y de sus servicios asociados ....................................................................................... Bibliografía ............................................................................................
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NOTA DEL DIRECTOR DE LA COLECCIÓN El presente libro ha sido sometido a la evaluación conforme se detalla en las normas de publicación de la Editorial, disponibles en su sitio web. En particular, ha sido sometido a las evaluaciones y correcciones indicadas por dos miembros de la Red de especialistas en Derecho de las Nuevas Tecnologías de la Información y Comunicación, www.derechotics.com, seleccionados por el Director de la Colección y Coordinador de dicha Red en razón de la materia de la monografía.
ABSTRACT Transition from analogue to digital mode in the delivery of broadcasting services is one of the most important challenges that technological advances has posed to Law in recent years. Besides its undoubted social significance, the switch-over from analogue signals puts forward important issues that audiovisual regulation must deal with, giving appropriate solutions. In Spain, an erratic and uncoordinated policy has determined that this process of technological migration is facing very relevant difficulties. In the area of digital terrestrial television, the book deal with all the legal problems arising out of the new technology, among them the presence in the market of new broadcasters, the digital services, the granting of licences, as well as the service provision regulation in each level of coverage (national, regional and local) and that of signals delivery telecommunication service. Regarding audio broadcasting (DAB), the study look not only at 1998 planning rules, but also at the impact of new technology on the current problems in this sector, with special emphasis on anti-trust or regulation divergences on length of licensing periods.
ABREVIATURAS — — — — — — — — — — — — — —
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ATC: Auto del Tribunal Constitucional ATS. Auto del Tribunal Supremo BOCCGG-S: Boletín Oficial de las Cortes Generales-Senado CE: Constitución Española de 1978 CMT: Comisión del Mercado de las Telecomunicaciones Coord./Coords.: Coordinador/es DAB: Digital Audio Broadcasting Dir.: director o directora ed.: edición ERTV: Ley 4/1980, de 10 de enero, por la que se aprueba el Estatuto de la Radio y la Televisión f.j./ff.jj.: fundamento/s jurídico/s FM: Frecuencia Modulada JUR: número marginal del repertorio de jurisprudencia en línea “Westlaw” LCAP: Real Decreto Legislativo 2/2000, de 16 de junio, por el que se aprueba el Texto refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas LCSP: Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Público LGT-1998: Ley 11/1998, de 24 de abril, General de Telecomunicaciones LGT: Ley 32/2003, de 3 de noviembre, General de Telecomunicaciones LJ: Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa LOT: Ley 31/1987, de 18 de diciembre, de Ordenación de las Telecomunicaciones LPAP: Ley 33/2003, de 3 de noviembre, del Patrimonio de las Administraciones Públicas LRTE: Ley 17/2006, de de 5 de junio, de la radio y la televisión de titularidad estatal LTC: Ley 46/1983, de 26 de diciembre, reguladora del Tercer Canal de Televisión LTCA: Ley 42/1995, de 22 de diciembre, de Telecomunicaciones por Cable
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ABREVIATURAS
— LTDT: Ley 10/2005, de 14 de junio, de Medidas Urgentes para el Impulso de la Televisión Digital Terrestre, de Liberalización de la Televisión por Cable y de Fomento del Pluralismo — LTL: Ley 41/1995, de 22 de diciembre, de Televisión Local por Ondas Terrestres — LTP: Ley 10/1988, de 3 de mayo, de Televisión Privada — LTS: Ley 37/1995, de 12 de diciembre, de Telecomunicaciones por Satélite — LTSF: Ley 25/1994, de 12 de julio, por la que se incorpora al Ordenamiento Jurídico Español la Directiva 89/552/CEE, sobre la coordinación de Disposiciones Legales, Reglamentarias y Administrativas de los Estados Miembros relativas al ejercicio de actividades de Radiodifusión Televisiva (Ley de Televisión sin Fronteras) — Mbps: Mega bits por segundo — PNTTDT: Plan Nacional de Transición a la Televisión Digital Terrestre, aprobado por Acuerdo del Consejo de Ministros de 7 de septiembre de 2007 — PTNRSDT: Plan Técnico Nacional de la Radiodifusión Sonora Digital Terrenal, aprobado por Real Decreto 1287/1999, de 23 de julio — PTNTDL: Plan Técnico Nacional de la Televisión Digital Local, aprobado por Real Decreto 439/2004, de 12 de marzo — PTNTDT-1998: Plan Técnico Nacional de la Televisión Digital Terrenal, aprobado por Real Decreto 2169/1998, de 9 de octubre — PTNTDT: Plan Técnico Nacional de la Televisión Digital Terrestre, aprobado por Real Decreto 944/2005, de 29 de julio — PTNTP: Plan Técnico Nacional de Televisión Privada, aprobado por Real Decreto 1362/1988, de 11 de noviembre — RGPSTDT: Reglamento General de Prestación del Servicio de Televisión Digital Terrestre, aprobado por Real Decreto 945/2005, de 29 de julio — RJ: número marginal del repertorio de jurisprudencia en línea “Westlaw” — RJCA: repertorio de jurisprudencia contencioso-administrativa en línea “Westlaw” — RNE: Radio Nacional de España, Sociedad Anónima — RGRTCA: Reglamento General de prestación del servicio de difusión de Radio y Televisión por Cable, aprobado por Real Decreto 920/2006, de 28 de julio
ABREVIATURAS
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— RSDT: Radiodifusión Sonora Digital Terrestre — RTCA: Reglamento Técnico y de prestación del servicio de Telecomunicaciones por Cable, aprobado por Real Decreto 2066/1996, de 13 de septiembre — RTPSRSDT: Reglamento Técnico y de Prestación del Servicio de Radiodifusión Sonora Digital Terrenal, aprobado por Orden de 23 de julio de 1999 — RTPSTDT-1998: Reglamento Técnico y de Prestación del Servicio de Televisión Digital Terrenal, aprobado por Orden de 9 de octubre de 1998 — RTPSTDT: Reglamento Técnico y de Prestación del Servicio de Televisión Digital Terrestre, aprobado por Orden ITC/2476/2005, de 29 de julio — RTVE: Radio Televisión Española — SAN: Sentencia de la Audiencia Nacional — STC: Sentencia del Tribunal Constitucional — STS: Sentencia del Tribunal Supremo — STSJ: Sentencia del Tribunal Superior de Justicia — TC: Tribunal Constitucional — TS: Tribunal Supremo — TDC: Tribunal de Defensa de la Competencia — TDT: Televisión Digital Terrestre — TVE: Televisión Española, Sociedad Anónima