1_9788498767742

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INTRODUCCIÓN AL DERECHO CONCURSAL

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TIRANT LO BLANCH MANUALES

INTRODUCCIÓN AL DERECHO CONCURSAL (Incluye la reforma introducida por el Real Decreto-ley 3/2009, de 27 de marzo)

AUTOR

Horst Antonio Hölderl

INTRODUCCIÓN AL DERECHO CONCURSAL (Incluye la reforma introducida por el Real Decreto-ley 3/2009, de 27 de marzo)

HORST ANTONIO HÖLDERL Profesor Asociado de Derecho Civil Universidad de Valencia Abogado

Valencia, 2010

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© HORST ANTONIO HÖLDERL

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com http://www.tirant.com Librería virtual: http://www.tirant.es DEPOSITO LEGAL: V I.S.B.N.: 978-84-9876-774-2 IMPRIME: GUADA IMPRESORES, S.L. MAQUETA: PMc Media Si tiene alguna queja o sugerencia envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia por favor lea en www.tirant.net/politicas.htm nuestro Procedimiento de quejas.

A mi esposa Mª José y a mi hijo Alberto, porque todos los días me hacéis feliz y porque sin vosotros nada sería posible. Dios os bendiga.

A mis padres.

Índice PRESENTACIÓN ...........................................................................................................

15

ABREVIATURAS .............................................................................................................

17

CAPÍTULO I.

INTRODUCCIÓN 1. CONCEPTO, FIN Y CARACTERES DEL DERECHO CONCURSAL ......................

21

2. LA NECESIDAD DE UNA REFORMA DEL SISTEMA CONCURSAL: DEFICIENCIAS Y PROBLEMAS DE LA LEGISLACIÓN DEROGADA....................................

22

3. LA REFORMA DEL DERECHO CONCURSAL ........................................................

3.1. La Ley Orgánica 8/2003, de 9 de julio, para la reforma concursal, y la Ley 22/2003, de 9 de julio, concursal ..........................................................................

3.2. Los objetivos de la reforma concursal..................................................................

3.2.1. La modernización de la legislación concursal ...........................................

3.2.2. La satisfacción de los acreedores ...............................................................

3.2.3. La conservación de la empresa viable .......................................................

3.2.4. La celeridad y flexibilidad del procedimiento concursal...........................

25

4. LOS PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL SISTEMA CONCURSAL .......................

4.1. El principio de unidad legal ..................................................................................

4.2. El principio de unidad de disciplina .....................................................................

4.3. El principio de unidad de sistema ........................................................................

4.4. El principio de mantenimiento de la actividad empresarial o profesional .........

4.5. Los principios de comunidad de pérdidas, igualdad de trato y ejecución universal ..........................................................................................................................

31 32 32 32 35

25 28 29 30 30 31

35

5. EL REAL DECRETO-LEY 3/2009, DE 27 DE MARZO, DE MEDIDAS URGENTES EN MATERIA TRIBUTARIA, FINANCIERA Y CONCURSAL ................................

35

6. LA LEY 13/2009, DE 3 DE NOVIEMBRE, DE REFORMA DE LA LEGISLACIÓN PROCESAL PARA LA IMPLANTACIÓN DE LA NUEVA OFICINA JUDICIAL ...

36

7. LA LEGISLACIÓN CONCURSAL ESPECIAL ..........................................................

37

BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................

39

CAPÍTULO II.

LOS ÓRGANOS DEL CONCURSO 1. INTRODUCCIÓN.........................................................................................................

41

2. EL ÓRGANO JURISDICCIONAL ..............................................................................

41

10

ÍNDICE

2.1. Los juzgados de lo mercantil .................................................................................

2.2. El juez del concurso ..............................................................................................

41 43

3. LA ADMINISTRACIÓN CONCURSAL ......................................................................

3.1. Concepto ................................................................................................................

3.2. Regulación.............................................................................................................

3.3. Nombramiento ......................................................................................................

3.4. Composición ..........................................................................................................

3.5. Incapacidades, incompatibilidades y prohibiciones ............................................

3.6. Aceptación, auxiliares delegados y ejercicio del cargo ........................................

3.7. Funciones ..............................................................................................................

3.8. Retribución ...........................................................................................................

3.9. Separación ............................................................................................................

45 45 45 45 45 46 48 48 50 51

4. LA JUNTA DE ACREEDORES ...................................................................................

51

5. EL MINISTERIO FISCAL ...........................................................................................

51

BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................

52

CAPÍTULO III.

LA DECLARACIÓN DEL CONCURSO Y SUS PRESUPUESTOS 1. PRESUPUESTO SUBJETIVO: ¿QUIÉN PUEDE SER DECLARADO EN CONCURSO? ................................................................................................................................

53

2. PRESUPUESTO OBJETIVO: LA INSOLVENCIA DEL DEUDOR ..........................

54

3. PRESUPUESTO FORMAL .........................................................................................

3.1. Legitimación para solicitar el concurso ...............................................................

3.1.1. Concurso voluntario ...................................................................................

3.1.2. Concurso necesario .....................................................................................

3.2. Competencia judicial ............................................................................................

3.3. La provisión de la solicitud de concurso ..............................................................

3.4. La acumulación de concursos...............................................................................

57 57 58 62 63 66 68

4. EL AUTO DE DECLARACIÓN DE CONCURSO ......................................................

4.1. Contenido ..............................................................................................................

4.2. Notificación ...........................................................................................................

4.3. Publicidad .............................................................................................................

68 68 69 70

BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................

72

CAPÍTULO IV.

LOS EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DEL CONCURSO 1. INTRODUCCIÓN.........................................................................................................

73

2. EFECTOS PROCESALES ...........................................................................................

73

ÍNDICE

11

3. EFECTOS SOBRE EL DEUDOR ................................................................................

3.1. Efectos personales ................................................................................................

3.2. Efectos patrimoniales ...........................................................................................

3.2.1. Generales ....................................................................................................

3.2.2. Personas jurídicas ......................................................................................

73 73 76 76 77

4. EFECTOS SOBRE LOS ACREEDORES ....................................................................

4.1. Integración en la masa pasiva .............................................................................

4.2. Procesos declarativos, procedimientos arbitrales, sentencias y laudos .............

4.3. Ejercicio de nuevas acciones del concursado .......................................................

4.4. Prohibición de las ejecuciones y apremios ..........................................................

4.5. Paralización de ejecuciones de garantías reales .................................................

80 80 80 81 82 84

5. EFECTOS SOBRE LOS CRÉDITOS EN PARTICULAR ..........................................

5.1. Inexistencia de vencimiento anticipado de los créditos ......................................

5.2. Cómputo de los créditos en dinero .......................................................................

5.3. Interrupción del devengo de intereses ................................................................

5.4. Prohibición de la compensación ...........................................................................

5.5. Interrupción de la prescripción ............................................................................

86 86 87 87 88 88

6. EFECTOS SOBRE LOS CONTRATOS.......................................................................

6.1. Supuestos de conservación de los contratos con prestaciones recíprocas..........

6.2. Supuestos de resolución contractual ...................................................................

6.3. La rehabilitación de los contratos .......................................................................

6.4. Los contratos laborales.........................................................................................

6.5. Los contratos celebrados con Administraciones públicas ...................................

89 89 90 91 92 94

BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................

96

CAPÍTULO V.

LA FASE COMÚN DEL CONCURSO 1. INTRODUCCIÓN ........................................................................................................

99

2. EL INFORME DE LA ADMINISTRACIÓN CONCURSAL ......................................

2.1. Contenido ..............................................................................................................

2.2. Plazo de presentación ...........................................................................................

2.3. Publicidad del informe .........................................................................................

2.4. Impugnación del inventario y de la lista de acreedores .....................................

99 99 100 100 100

3. LA MASA ACTIVA DEL CONCURSO ........................................................................

3.1. Determinación de la masa activa ........................................................................

3.1.1. El principio de universalidad.....................................................................

3.1.2. Bienes y derechos excluidos .......................................................................

3.1.3. Supuestos especiales ..................................................................................

3.2. Operaciones de reducción o separación ...............................................................

3.3. Operaciones de reintegración ..............................................................................

3.3.1. Concepto, justificación y fin .......................................................................

3.3.2. Actos rescindibles .......................................................................................

3.3.3. Actos excluidos de la reintegración ...........................................................

101 101 101 101 102 102 103 103 104 105

12

ÍNDICE

3.3.4. Legitimación y procedimiento....................................................................

3.3.5. Efectos .........................................................................................................

3.4. Formación del inventario de bienes y derechos ..................................................

106 107 107

4. LA MASA PASIVA DEL CONCURSO ........................................................................

4.1. Composición de la masa pasiva ...........................................................................

4.2. Comunicación de los créditos ...............................................................................

4.3. Reconocimiento de los créditos ............................................................................

4.4. Clasificación de los créditos .................................................................................

4.4.1. Créditos privilegiados ................................................................................

4.4.2. Créditos subordinados................................................................................

4.4.3. Personas especialmente relacionadas con el concursado .........................

4.4.4. Créditos ordinarios .....................................................................................

4.5. Elaboración de la lista de acreedores ..................................................................

108 108 109 110 113 113 115 116 117 117

5. FINALIZACIÓN DE LA FASE COMÚN DEL CONCURSO .....................................

118

BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................

118

CAPÍTULO VI.

LAS SOLUCIONES DEL CONCURSO 1. CONSIDERACIONES GENERALES .........................................................................

121

2. EL CONVENIO CONCURSAL ...................................................................................

2.1. Introducción ..........................................................................................................

2.2. Requisitos de las propuestas de convenio ...........................................................

2.3. Contenido de las propuestas y límites .................................................................

2.4. La propuesta anticipada de convenio ..................................................................

2.5. La propuesta ordinaria de convenio ....................................................................

2.6. La oposición a la aprobación judicial del convenio .............................................

2.7. El control judicial del convenio ............................................................................

2.8. La eficacia del convenio ........................................................................................

2.9. Cumplimiento, incumplimiento, conclusión y nulidad del convenio ..................

122 122 122 123 125 129 134 135 136 137

3. LA LIQUIDACIÓN CONCURSAL ..............................................................................

3.1. Consideraciones previas .......................................................................................

3.2. La apertura de la fase de liquidación ..................................................................

3.3. Los efectos de la liquidación concursal ................................................................

3.3.1. Efectos sobre el concursado .......................................................................

3.3.2. Efectos sobre los créditos ...........................................................................

3.4. Las operaciones de liquidación ............................................................................

3.4.1. El plan de liquidación ................................................................................

3.4.2. Las reglas legales supletorias....................................................................

3.4.3. Los bienes y derechos litigiosos .................................................................

3.4.4. Prohibición de la administración concursal de adquirir bienes y derechos de la masa activa ........................................................................................

3.4.5. Informes trimestrales y prolongación indebida de la liquidación ...........

3.5. El pago a los acreedores .......................................................................................

3.5.1. Del pago de los créditos contra la masa ....................................................

138 138 138 141 141 141 141 141 142 144 144 144 145 145

ÍNDICE

13

3.5.2. Del pago de los créditos con privilegio especial ........................................

3.5.3. Del pago de los créditos con privilegio general, ordinarios y subordinados ...............................................................................................................

3.5.4. Del pago anticipado de créditos ................................................................

3.5.5. Del pago de créditos de acreedores con deudores solidarios ....................

3.5.6. De la coordinación con pagos realizados en fase de convenio ..................

3.5.7. De la coordinación con pagos en un procedimiento extranjero ................

3.5.8. Del pago de créditos en caso de liquidación anticipada ...........................

146

BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................

150

148 148 149 149 149 149

CAPÍTULO VII.

LA CALIFICACIÓN, CONCLUSIÓN Y REAPERTURA DEL CONCURSO 1. LA CALIFICACIÓN DEL CONCURSO ......................................................................

1.1. Consideraciones generales ...................................................................................

1.2. Formación de la sección........................................................................................

1.3. Clases, presunciones y sujetos ............................................................................

1.4. Tramitación ..........................................................................................................

1.5. Personación de los interesados ............................................................................

1.6. Informe de la administración concursal y dictamen del Ministerio Fiscal .......

1.7. Archivo, oposición y sentencia .............................................................................

1.8. Calificación en caso de intervención administrativa ..........................................

151 151 151 151 153 154 155 155 156

2. LA CONCLUSIÓN DEL CONCURSO ........................................................................

2.1. Causas ...................................................................................................................

2.2. Informe de la administración concursal y tramitación ......................................

2.3. Efectos ...................................................................................................................

156 156 157 157

3. LA REAPERTURA DEL CONCURSO ........................................................................

158

BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................

159

CAPÍTULO VIII.

NORMAS PROCESALES GENERALES Y SISTEMA DE RECURSOS 1. INTRODUCCIÓN.........................................................................................................

161

2. NORMAS GENERALES SOBRE LA TRAMITACIÓN DEL PROCEDIMIENTO ...

2.1. Las secciones del concurso ...................................................................................

2.2. Legitimación y representación procesal ..............................................................

2.3. Medidas para agilizar el procedimiento ..............................................................

2.3.1. Impulso procesal de oficio, habilitación de días y horas, y práctica de pruebas .......................................................................................................

2.3.2. Emplazamiento y averiguación del domicilio del deudor .........................

2.3.3. Plazo para dictar resoluciones ...................................................................

2.3.4. Efecto no suspensivo de los incidentes ......................................................

161 161 162 164 164 164 165 165

14

ÍNDICE

2.3.5. Desistimiento del solicitante .....................................................................

2.4. Autorizaciones judiciales......................................................................................

2.5. Prejudicialidad penal ...........................................................................................

165 165 165

3. EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO ........................................................................

166

4. EL INCIDENTE CONCURSAL ..................................................................................

4.1. Concepto y ámbito de aplicación ..........................................................................

4.2. Partes del incidente ..............................................................................................

4.3. Demanda incidental y admisión a trámite..........................................................

4.4. Sentencia...............................................................................................................

4.5. El incidente concursal en materia laboral ..........................................................

166 166 167 167 168 168

5. EL SISTEMA DE RECURSOS ....................................................................................

169

6. DERECHO PROCESAL SUPLETORIO .....................................................................

170

BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................

170

CAPÍTULO IX.

NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 1. INTRODUCCIÓN.........................................................................................................

171

2. ÁMBITO DE APLICACIÓN.........................................................................................

172

3. COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL ......................................................

173

4. LEY APLICABLE AL CONCURSO.............................................................................

4.1. Regla general ........................................................................................................

4.2. Ley aplicable al procedimiento principal ............................................................

4.3. Ley aplicable al procedimiento territorial ...........................................................

4.4. De las reglas aplicables a ambos procedimientos ...............................................

4.4.1. Reglas comunes de naturaleza procesal....................................................

4.4.2. Reglas comunes de naturaleza material ...................................................

173 173 174 175 176 176 177

5. EL RECONOCIMIENTO DE PROCEDIMIENTOS EXTRANJEROS DE INSOLVENCIA ........................................................................................................................

177

6. LA COORDINACIÓN ENTRE PROCEDIMIENTOS PARALELOS DE INSOLVENCIA ................................................................................................................................

179

BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................

180

Presentación La acentuada crisis económica que está atravesando gran parte del mundo desarrollado y, en especial y en mayor grado, la economía española, y su incidencia sobre la actividad empresarial y las familias, ha conllevado que el Derecho concursal esté de absoluta actualidad, y que su aplicación en la práctica judicial se haya incrementado como nunca se había conocido.

En el mercado editorial español existen excelentes obras y tratados sobre la Ley concursal, que tratan con rigor y profundidad el nuevo sistema concursal introducido por aquél texto legal en el año 2003, así como numerosísimas monografías que se ocupan de sus más variados aspectos. Sin embargo, son prácticamente inexistentes los trabajos que compendien lo más sustancial de esta disciplina jurídica, y que proporcionen a los alumnos y a los profesionales que se acercan por primera vez a este dificultoso laberinto jurídico una visión genérica del sistema, los conocimientos básicos y su aprendizaje. Esa laguna editorial es la que este modesto trabajo pretende contribuir a llenar.

La finalidad de la obra que en estos momentos el lector tiene entre sus manos es fundamentalmente académica y didáctica, y, por ende, dirigida a la docencia, sin ninguna pretensión que la exceda. De esta forma, se pretende aproximar el Derecho concursal mediante una exposición general a los estudiantes universitarios y a aquellos profesionales que quieran iniciarse en este complejo sector de nuestro ordenamiento jurídico, y que constituye el cierre de nuestro Derecho patrimonial.

Tras la reforma experimentada por nuestro Derecho concursal, algunos de los planes de estudio universitarios han reconocido un cierto grado de autonomía a este sector, si bien siguen existiendo reticencias (injustificadas a todas luces) a considerarlo una disciplina autónoma. Ello conlleva que en la mayoría de los planes de estudio se siga incluyendo el Derecho concursal en los temas finales de los programas de Derecho mercantil y de Derecho procesal, fruto de la naturaleza híbrida, sustantiva y procesal, del concurso de acreedores, al tratar la insolvencia del deudor común (y no sólo la del comerciante) y la ejecución universal de su patrimonio articulado en el seno de un proceso judicial.

La especial dificultad de la materia impone que para conseguir un conocimiento eficiente se aborde de forma sucinta su exposición, con el objetivo de clarificar conceptos y ayudar al alumno en su compresión. Por ello, se ha prescindido de los antecedentes históricos, y se ha reducido al máximo las referencias al Derecho comparado, a los debates doctrinales, así como la casuística jurisprudencial que la aplicación de las disposiciones de la reforma ha conllevado en estos ya más de cinco años de aplicación por los tribunales, abultando innecesariamente la obra y facilitando su lectura.

16

PRESENTACIÓN

El tiempo que lleva de aplicación la Ley concursal ha puesto de manifiesto que su principal (y gran) virtud ha sido el acabar con la obsoleta y dispersa normativa concursal anterior. Es cierto que mucho de bueno se ha logrado con la reforma, pero nuestro vigente sistema concursal sigue siendo ineficiente. Sigue sin conseguir cumplir su principal objetivo, esto es, la satisfacción de los acreedores, su diseño es poco útil como técnica de reestructuración empresarial, y los costes económicos y temporales del procedimiento consumen las masas activas, cuando las hay, lo que también implica que se sigan presentando (y declarando por los juzgados de lo mercantil) en numerosísimas ocasiones los concursos tardíamente. Por ello, urge a todas luces una profunda reforma del sistema, y no meros parches como los introducidos por el RDL 3/2009, de 23 de marzo, que permitan una eficaz puesta en práctica del mismo a través de las nuevas “oficinas judiciales”. Recuérdese que en el concurso se gestiona una situación económica de fondo, la insolvencia, que requiere de intervenciones y decisiones ágiles.

Sin una administración concursal preparada como cuerpo especializado y unos juzgados de lo mercantil suficientemente formados y preparados (y vigilados con lupa en su actuación), no podremos obtener en la práctica algo mejor de lo que tenemos, y que, lamentablemente, es muy poco, recordándonos a mucho de lo malo que permitía nuestra anterior legislación concursal.

Valencia, diciembre de 2009.

Abreviaturas A(A)AP A(A)AT AA.VV. Ac. ADC ADCo AEAT AIE AJA ALC 59 ALC 83 ALC 95 ALC 2001 A(A)TC A(A)TS Art. Arts.

BIMJ BOE BORME Cap. CC CCJC C. de c.

C. de c. 1829 CE CEE Cfr. CNMV Coord.

CP DA DF DGRN DL DLeg DN DOCE Ed. ET FOGASA Insol IVA LA

Auto(s) de la Audiencia Provincial Auto(s) de la Audiencia Territorial Autores Varios Actualidad Civil Anuario de Derecho Civil Anuario de Derecho Concursal Agencia Estatal de la Administración Tributaria Agrupación de interés económico Actualidad Jurídica Aranzadi Anteproyecto de Ley Concursal de 1959 Anteproyecto de Ley Concursal de 1983 Anteproyecto de Ley Concursal de 1995 Anteproyecto de Ley Concursal de 2001 Auto(s) del Tribunal Constitucional Auto(s) del Tribunal Supremo Artículo Artículos Boletín de Información del Ministerio de Justicia Boletín Oficial del Estado Boletín Oficial del Registro Mercantil Capítulo Código Civil Cuadernos Cívitas de Jurisprudencia Civil Código de Comercio de 1.885 Código de Comercio de 30 mayo de 1829 Constitución Española Comunidad Económica Europea Confróntese Comisión Nacional del Mercado de Valores Coordinador Código Penal Disposición Adicional Disposición Final Dirección General de los Registros y del Notariado Decreto Ley Decreto Legislativo Derecho de los Negocios Diario Oficial de las Comunidades Europeas Edición Estatuto de los Trabajadores (RDLeg 1/1995, de 24 de marzo) Fondo de Garantía Salarial Insolvenzordnung Impuesto sobre el Valor Añadido Ley de Arbitraje

18 LAC LAU LC LCA LCAP LCCh LCS LCSP LDIEC LEC 1881 LEC 1/2000 LGP LGSS LGT LH LHMPSD LMV LO LORC LOPJ LPL LRC LSA LSRL LSP LVPBM

ONU Op.cit.

PGC PYMES RCDI RCP RD RDBB

ABREVIATURAS

Ley de Auditoría de Cuentas (19/1988, de 22 de julio) Ley de Arrendamientos Urbanos Ley Concursal (22/2003, de 9 de julio) Ley del Contrato de Agencia Ley de Contratos de las Administraciones Públicas (TR aprobado por RDLeg 2/2000, de 16 de junio) Ley Cambiaria y del Cheque (19/1985, de 16 de julio) Ley de Contrato de Seguro (50/1980, de 8 de octubre) Ley de Contratos del Sector Público (30/2007, de 30 de octubre) Ley de Disciplina e Intervención de las Entidades de Crédito Ley de Enjuiciamiento Civil de 1.881 Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil Ley General Presupuestaria (TR aprobado por RDLeg 1091/1988, de 23 de septiembre) Ley General de la Seguridad Social (TR aprobado por RDLeg 1/1994, de 20 de junio) Ley General Tributaria (47/2003, de 26 de noviembre) Ley Hipotecaria (TR aprobado por Decreto de 8 de febrero de 1946) Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento Ley del Mercado de Valores (24/1998, de 28 de julio) Ley Orgánica Ley Orgánica para la Reforma Concursal Ley Orgánica del Poder Judicial (6/1985, de 1 de julio) Ley del Procedimiento Laboral (TR aprobado por RDLeg 2/1995, de 7 de abril) Ley del Registro Civil Ley de Sociedades Anónimas, (TR aprobado por Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre) Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada (2/1995, de 23 de marzo) Ley de Suspensión de Pagos, de 26 de julio de 1922 Ley de Ventas a Plazos de Bienes Muebles (28/1998, de 13 de julio) Nº Número Núm.

Número OIT Organización internacional del Trabajo Organización de Naciones Unidas Obra citada Op.ult.cit.

Obra ulteriormente citada P. Página Pár.

Párrafo P.ej.

Por ejemplo Plan General de Contabilidad (RD 1643/1990, de 20 de diciembre) PLC Proyecto de Ley Concursal Pequeñas y Medianas Empresas Revista Crítica de Derecho Inmobiliario Revista de Derecho Concursal y Paraconcursal Real Decreto Revista de Derecho Bancario y Bursátil

ABREVIATURAS

R(R)DGRN RDL RDLeg RDM RDP RdP Ref. RdS RGD RGLJ RGR RH RJC RJCV RJN RRC RRM RGLCAP S(S)AP S(S)AT Sec. Ss. S(S)TC S(S)TS T. TC TCE Tít.

TJCE TRLOSSP TS TUE UE UNCITRAL Vid. Vol. Vs.

19

Resolución (resoluciones) de la Dirección General de los Registros y del Notariado Real Decreto Ley Real Decreto Legislativo Revista de Derecho Mercantil Revista de Derecho Privado Revista de Derecho Patrimonial Referencia Revista de Derecho de Sociedades Revista General de Derecho Revista General de Legislación y Jurisprudencia Reglamento General de Recaudación (RD 939/2005, de 29 de julio) Reglamento Hipotecario (Decreto de 14 de febrero de 1947) Revista Jurídica de Cataluña Revista Jurídica de la Comunidad Valenciana Revista Jurídica del Notariado Reglamento del Registro Civil Reglamento del Registro Mercantil (RD 1784/1996, de 19 de julio) Reglamento General de Contratos de las Administraciones Públicas (RD 1098/2001) Sentencia(s) de la Audiencia Provincial Sentencia(s) de la Audiencia Territorial Sección Siguiente Sentencia(s) del Tribunal Constitucional Sentencia(s) del Tribunal Supremo Tomo Tribunal Constitucional Tratado de la Comunidad Económica Europea Título Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea Ley de Ordenación y Supervisión de los Seguros Privados (RDLeg. 6/2004, de 29 de octubre) Tribunal Supremo Tratado de la Unión Europea Unión Europea Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional Véase Volumen Versus (contra)

Capítulo I.

Introducción 1. CONCEPTO, FIN Y CARACTERES DEL DERECHO CONCURSAL El Derecho concursal es el conjunto de normas jurídicas que regulan tanto (i) las consecuencias del estado de insolvencia de un deudor, como (ii) las diversas vías para remediar esta situación, y todo ello para tutelar los intereses de los acreedores, del propio deudor, y del interés económico general.

La insolvencia es la situación en la que se encuentra un patrimonio cuando con su activo es imposible satisfacer su pasivo exigible o deudas, por lo que se quebranta el mandato del art. 1911 del C. C., que establece la responsabilidad patrimonial universal, al no poder el deudor satisfacer todas sus obligaciones.

Ante esta circunstancia, el ordenamiento jurídico establece un mecanismo a través del que se tendrá que encauzar esta situación del deudor, el concurso de acreedores, que es un procedimiento colectivo basado en el principio de igualdad de los acreedores que sustituye a la ejecución individual del crédito. Por ello, es consustancial al Derecho concursal la existencia de una pluralidad de acreedores. Además, esta rama jurídica forma parte del Derecho privado patrimonial general aplicable a todos los deudores insolventes.

La regulación de la insolvencia articulada mediante un sistema concursal capaz de actuar con rapidez y resultado, esto es, con oportunidad, constituye una pieza clave en la eficiencia y ordenación económica de los países con un sistema de mercado. Se trata de dotar de un conjunto normativo diseñado para actuar e intervenir ante una circunstancia excepcional, la crisis económica del sujeto, persona física o jurídica, que se ha convertido en deudor común, y la existencia de una pluralidad de acreedores. Este sistema debe completarse, por un lado, con disposiciones normativas que protejan suficientemente la firmeza de los contratos a través de la efectividad de sus garantías, y por otro, con la existencia de un sistema judicial que haga respetar los acuerdos contractuales concluidos por las partes en virtud del libre ejercicio de la autonomía privada.

El fin esencial que persigue el Derecho concursal es la satisfacción colectiva de los acreedores del deudor común mediante dos vías: (i) por una parte, liquidando el patrimonio del deudor y repartiendo el producto obtenido entre los acreedores (reasignación de recursos); y (ii) por otra parte, mediante la celebración de un convenio entre el deudor y sus acreedores, que permita el mantenimiento de actividad empresarial o profesional del deudor, adoptando las medidas necesarias para su saneamiento y reorganización y, con ello, que pueda generar ingresos suficientes para cumplir con el pago a sus acreedores.

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HORST ANTONIO HÖLDERL

Desde un punto de vista de política legislativa, dos son las cuestiones que tradicionalmente vienen planteándose en este sector del Derecho: 1ª) hasta qué punto y momento debe mantenerse en el mercado al deudor común (empresa) en crisis o debe ser objeto de liquidación; y 2ª) cómo debe articularse y jerarquizarse la satisfacción de los intereses afectados, tanto para una solución como para otra. Su respuesta dependerá de si se opta por primar el principio de saneamiento, conservación o salvación de la empresa, esto, por una visión más publicista del Derecho concursal, o si, en cambio, se opta por una visión más privatista, dejando la solución de la insolvencia del deudor en manos de éste y de sus acreedores a través de un procedimiento judicial.

Los principios característicos de este sector del ordenamiento jurídico son: (i) el principio de comunidad de pérdidas; (ii) el principio de igualdad de trato de los acreedores o par condicio creditorum; (iii) el principio de unidad de ejecución concursal o colectiva; y (iv) la existencia de un procedimiento judicial al servicio, fundamentalmente, de los intereses privados.

2. LA NECESIDAD DE UNA REFORMA DEL SISTEMA CONCURSAL: DEFICIENCIAS Y PROBLEMAS DE LA LEGISLACIÓN DEROGADA La necesaria reforma del sistema concursal español se llevó a cabo mediante la promulgación de la Ley Orgánica 8/2003, de 9 de julio, para la reforma concursal (BOE núm. 164, de 10 de julio, en adelante también LORC), que modificó la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio del Poder Judicial, y la Ley 22/2003, de 9 de julio, concursal (BOE núm. 164, de 10 de julio, en adelante también LC)1. Después de casi dos siglos, este hecho supuso una profunda modificación de la arcaica, deficiente y dispersa legislación concursal derogada. Clara muestra de ello son las diecisiete leyes que se vieron afectadas, total o parcialmente, por la disposición derogatoria única de la Ley concursal, y las treinta y tres disposiciones legales modificadas por las disposiciones finales de ambos textos normativos.

La Ley concursal deroga in totum: 1) la Ley de Suspensión de Pagos de 26 de julio de 1922; 2) la Ley 12 de noviembre de 1829, sobre quiebra de las compañías de ferrocarriles, concesionarias de canales y demás obras públicas análogas; 3) la Ley de 19 de septiembre de 1896, sobre convenios entre las compañías de ferrocarriles y sus acreedores sin llegar al estado de suspensión de pagos; 4) la Ley de 9 de abril de 1904, sobre aprobación

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La disposición adicional tercera de la Ley 36/2003, de 11 de noviembre, añadió un apartado 3º a la disposición adicional segunda de la Ley concursal. Además, tal y como veremos a lo largo de este primer capítulo, la Ley concursal ha sido modificada ampliamente mediante el Real Decreto-ley 3/2009, de 27 de marzo, de medidas urgentes en materia tributaria, financiera y concursal. También incide sobre la LC la Ley 13/2009, de 3 de noviembre, de reforma de la legislación procesal para la implantación de la nueva Oficina judicial. Igualmente, la Ley concursal ha sido modificada por otras disposiciones que han incidido sobremanera en su disposición adicional segunda, en cuanto a qué se considera legislación especial a los efectos de su aplicación (Cfr. Ley 25/2005, de 24 de noviembre, reguladora de las entidades de capital riesgo y sus sociedades gestoras; Ley 30/2007, de 30 de octubre, Contratos del Sector Público; Real Decreto-ley 9/2009, de 26 de junio, sobre reestructuración bancaria).

INTRODUCCIÓN AL DERECHO CONCURSAL

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de convenios de sociedades o empresas de canales, ferrocarriles y demás concesionarios de obras públicas; y 5) la Ley de 2 de enero de 1915, sobre suspensión de pagos de las compañías y empresas de ferrocarriles y demás obras de servicio público general (en este sentido, cfr. la disposición derogatoria única, apartados 1 y 2).

Además, quedan expresamente derogados los siguientes preceptos y disposiciones legales: 1) el Libro IV del Código de Comercio de 1829; 2) los artículos 1912 a 1920 y los párrafos a) y g) del apartado 2º del artículo 1924 del Código Civil; 3) los artículos 376 y 870 a 941 del Código de Comercio de 1885; 4) la letra l) de la Base quinta del artículo 1 de la Ley de 2 de marzo de 1917, sobre suspensión de pagos o quiebra de las entidades deudoras del Estado y del Banco de Crédito Industrial para la protección y fomento de la producción nacional; 5) el capítulo segundo de la Ley de 21 de abril de 1949, sobre fomento de las ampliaciones y mejora de los ferrocarriles de vía estrecha y de ordenación de los auxilios a los de explotación deficitaria; 6) el artículo 281 del texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas, aprobado por Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre; 7) el artículo 124 de la Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada; 8) el apartado 7 del artículo 73 y la disposición adicional 4ª de la Ley 27/1999, de 16 de julio, de Cooperativas; 9) el artículo 54 del texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual, regularizando, aclarando y armonizando las disposiciones legales vigentes sobre la materia, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril; 10) el artículo 51 de la Ley de 21 de agosto de 1893, de Hipoteca Naval; 11) el artículo 568 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil y 12) el apartado 10 del artículo 51 del Estatuto de los Trabajadores.

Igualmente, quedan derogadas todas las normas que se opongan o sean incompatibles con lo dispuesto en la Ley concursal, con la finalidad de evitar la supervivencia de normas que se enfrenten al nuevo marco legal de la insolvencia, como sucede, por ejemplo, con la ausencia advertida de referencia a la Ley 1 de septiembre de 1939, sobre intervención de empresas (al respecto, cfr. la disposición derogatoria única).

Por lo general, pese a la existencia de críticas muy fundadas, la valoración global que la doctrina ha efectuado sobre la reforma concursal es positiva, entre otras cosas, porque incorpora en su articulado algunas de las tendencias más generalizadas en el Derecho comparado2.

La legislación concursal derogada era tan injusta e imperfecta como ineficaz, por lo que mal podía aportar soluciones apropiadas a las situaciones de crisis económica, fundamentalmente, de las empresas. En efecto, la insatisfacción de la legislación concursal ha sido una constante histórica de nuestro ordenamiento jurídico3, ya que desde ab antiquo es una de las materias que de más irregularidades e ineficiencias ha adolecido4.

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PULGAR EZQUERRA, J., “Insolvencia: conservación versus liquidación”, en Estudios sobre el Anteproyecto de Ley Concursal de 2001, Ed. Dilex, Madrid, 2002, p. 69. Vid. también GARCÍA VILLAVERDE, R. (coord.), Textos de Derecho Concursal Europeo, Madrid, 1993; y PULGAR EZQUERRA, J., La reforma del Derecho Concursal comparado y español, Madrid, 1994.

Vid. Ángel Rojo Fernández-Río, El diablo y la reforma concursal. Artículo publicado en Expansión Directo, 21 de septiembre de 2002, en el que concluye: “lo más probable es que tengamos un nuevo derecho concursal, un derecho concursal mejor del que tenemos —¡no es difícil!—, un derecho concursal aceptable; pero es dudoso que vayamos a tener el derecho concursal que realmente necesitamos. Claro que, a lo mejor, por todos nuestros pecados, no nos merecíamos otra cosa. ¡Quién sabe!”

ROJO FERNÁNDEZ, A., “Notas para la reforma de la legislación concursal”, en RDM, nº 138, 1975.

Sobre este punto consúltese la introducción que hace GONZÁLEZ HUEBRA, P., Tratado de quiebras, Madrid, 1856.