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APUNTES Y CASOS DE DERECHO CONTRACTUAL GENERAL COLOMBIANO
INTRODUCCIÓN, FORMACIÓN, EFICACIA, VIGENCIA, INCUMPLIMIENTO Y EXTINCIÓN
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH
María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
María Luisa Cuerda Arnau
Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón
Manuel Díaz Martínez
Catedrático de Derecho Procesal de la UNED
Carmen Domínguez Hidalgo
Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
José Luis González Cussac
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Consuelo Ramón Chornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Elisa Speckman Guerra
Directora del Instituto de Investigaciones Históricas de la UNAM
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Fueron miembros de este Comité:
Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón
Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
APUNTES Y CASOS DE DERECHO CONTRACTUAL GENERAL COLOMBIANO INTRODUCCIÓN, FORMACIÓN, EFICACIA, VIGENCIA, INCUMPLIMIENTO Y EXTINCIÓN
Juan Carlos Durán Uribe
tirant lo blanch
Bogotá, 2024
Copyright ® 2024
Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor.
En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.
Durán Uribe, Juan Carlos, autor.
Apuntes de derecho contractual general colombiano: introducción, formación, eficacia, vigencia, incumplimiento y extinción / Juan Carlos Durán Uribe. -- Primera edición. -- Bogotá: Tirant lo Blanch, 2024.
576 páginas. Incluye referencias bibliográficas.
ISBN: 978-84-1056-921-8
1. Derecho civil - Colombia. 2. Derecho comercial - Colombia. 3. Contratos. 4. Obligaciones (Derecho). I. Título.
LC: KHH822
CDD: 346.022 ed. 23
Catalogación en publicación de la Biblioteca Carlos Gaviria Díaz
© TIRANT LO BLANCH
© Juan Carlos Durán UribeEDITA: TIRANT LO BLANCH
Calle 11 # 2-16 (Bogotá D.C.)
Telf.: 4660171
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ISBN: 978-84-1056-921-8
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Remedios generales (3): la acción de cumplimiento, remedios e insolvencia del deudor y la acción de enriquecimiento sin justa causa
en particular según el contrato o la obligación incumplida
A mis estudiantes
* Este libro contiene casos de la vida real, con nombres reales, a partir de sentencias publicadas en las gacetas judiciales, relatorías o páginas web de los jueces que las profirieron. El uso de estos casos y de los nombres que allí aparecen únicamente se realiza con fines académicos y no supone en ningún caso una vulneración a su buen nombre u honra.
Presentación
Esta obra tiene tres objetivos principales. El primero es presentar a los lectores una aproximación novedosa al Derecho colombiano general de los contratos, a partir de un hilo conductor pensado en clave de la analogía de la criatura o el contrato como ser vivo. Esta analogía, como diría la profesora Marcela Castro de Cifuentes, significa que el contrato es como una figura que se gesta o se forma, nace o se perfecciona, tiene buena salud o es eficaz, vive y tiene dificultades o se cumple o incumple, y finalmente muere o se extingue. Este mismo hilo conductor es común encontrarlo en algunos instrumentos de Derecho internacional privado1 y legislaciones modernas de la región2, y es relativamente similar al orden en que se enseña el Derecho de contratos en jurisdicciones de common law, particularmente en los Estados Unidos.
En Colombia este orden ha tenido una acogida menos explícita3. Una de las razones que quizás explican el porqué tiene que ver con la estructura de nuestro Código Civil y Comercial vigentes, en la que aspectos centrales del contrato están regulados de forma dispersa. Por ejemplo, las reglas relativas al cumplimiento de contratos y remedios por incumplimiento se encuentran en artículos que regulan el derecho de bienes, de las obligaciones o de algunos contratos en especial; las que regulan las restituciones mutuas están en su mayoría en las normas sobre la acción reivindicatoria; y algunas de las reglas sobre la responsabilidad contractual se Intersecan con las aplicables a la responsabilidad extracontractual, entre otras. El primer propósito de esta obra es, entonces, hacer explícito el orden en el que las legislaciones modernas y el derecho internacional privado están abordando el estudio de los contratos, a partir de las estructuras tradicionales de
1 Como la Convención de Viena para la Compraventa internacional de Mercaderías (1980), o instrumentos de armonización como los Principios UNIDROIT (2016), los Principios de Derecho Europeo de los Contratos (1999) o los Principios Latinoamericanos de Derecho de los Contratos (2018).
2 Incluyendo el Código Civil y Comercial de la Nación Argentina (2014) o la reforma al Código Civil francés en su parte de Obligaciones y Contratos (2016).
3 Dos ejemplos de obras que siguen de alguna forma este orden son Teoría General del Contrato y del Negocio Jurídico, de los profesores Guillermo Ospina Fernández y Eduardo Ospina Acosta; la serie Derecho de las Obligaciones, coordinado por la profesora Marcela Castro de Cifuentes (Bogotá: Ediciones Temis-Uniandes), ambos grandes insumos para la investigación y escritura de este libro.
Juan Carlos Durán Uribenuestros Códigos Civil y Comercial, para facilitar la comprensión del Derecho contractual general.
El segundo objetivo implica una apuesta arriesgada: combinar el estudio de la teoría general del contrato y la de algunos aspectos centrales de la teoría general de las obligaciones de fuente contractual en un mismo libro. Y digo arriesgada porque en países como Colombia no es común encontrar un libro exclusivamente sobre contratos que se refiera tan explícitamente a la teoría general de las obligaciones como esta obra lo hace. Es más común ver lo contrario: un libro de Obligaciones que se refiera a la teoría general del contrato. Esta realidad obedece a una tradición histórica. En nuestros países, generalmente el estudio del derecho privado patrimonial comienza con el curso de obligaciones como un prerrequisito para otras materias como Negocio Jurídico y Contratos, este último casi siempre enfocado en estudiar los contratos en especial. En mi experiencia como profesor, esta división genera un aprendizaje fragmentado. En efecto, los estudiantes inician estudiando las Obligaciones en abstracto, para luego tener que volverlas a repasar en concreto en cursos como Negocio Jurídico y Contratos. En las encuestas de final de curso de Contratos, un comentario recurrente es que los estudiantes encuentran que el derecho de las obligaciones finalmente cobra sentido al estudiar contratos. ¿Por qué no situar entonces el aprendizaje de las obligaciones en clave de contratos desde el comienzo, en un solo curso? La apuesta de esta obra es, entonces, también presentar algunas de las reglas centrales sobre obligaciones contractuales, entendiendo estas como reglas fundamentales sobre el cumplimiento e incumplimiento de contratos. El lector podrá ver esta apuesta reflejada en la Cuarta y Quinta Parte del libro, tituladas Vigencia e Incumplimiento, respectivamente.
El tercer objetivo de esta obra es integrar a la presentación de los contenidos el análisis de algunos casos paradigmáticos de la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de Justicia colombiana, con el fin de situar los conceptos en la práctica. La razón para apostar por esta metodología, relativamente similar a la de los casebooks de derecho anglosajón, obedece a la creciente importancia de la jurisprudencia en el Derecho privado colombiano, y a la creciente importancia del precedente vinculante como fuente de Derecho. En la literatura de Derecho privado colombiano es sumamente común la utilización de lo que el profesor Diego López llamaría una jurisprudencia indicativa, es decir, el uso de extractos jurisprudenciales sobre aspectos puramente dogmáticos, sin referencia a los hechos ni a la historia procesal. Este uso de la jurisprudencia indicativa hace que el lector no sepa en qué contexto el juez profirió esas consideraciones, ni porqué interpretó lo que interpretó, y que, a la larga, termine aplicando esas consideraciones
abstractas a cualquier caso. Este uso de la jurisprudencia riñe con la teoría del precedente vinculante, en virtud de la cual la ratio decidendi de una sentencia se convierte en una fuente de obligatoria aplicación para resolver casos análogos, de manera que se salvaguarde el derecho fundamental a la igualdad a hechos iguales, consideraciones y soluciones iguales. Para ello, el análisis jurisprudencial debe prestar atención a los hechos de cada caso, con el fin de conocer el contexto de las consideraciones dogmáticas y entender si pueden ser aplicadas de forma general o restringida.
Esta obra apuesta por usar la jurisprudencia de una forma más allá de la meramente indicativa. Para ello, he seleccionado treinta y cuatro casos paradigmáticos clásicos de la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de Justicia, basado en tres criterios: (i) carácter hito de la sentencia sobre un problema jurídico o tema en particular; (ii) precisión dogmática de la sentencia y la calidad de sus argumentos; o (iii) la relación de los hechos relevantes con el tema tratado. En esta obra, los casos presentados dedican un especial espacio a la exposición sintética de los hechos relevantes y la historia procesal, a las Consideraciones de la Corte, y en la más de las veces a un comentario personal que relaciona el caso con el tema tratado o con otras sentencias. Es importante advertir, no obstante, que la lectura de los casos en esta obra no reemplaza de ninguna manera la lectura de la sentencia original, y es deseable que mientras que se lee la obra se lea también el caso comentado con el fin de construir su propia perspectiva y avivar futuras discusiones.
Para alcanzar los anteriores objetivos, esta obra se divide en seis partes. La primera, titulada Introducción a los contratos, explora en tres capítulos las nociones centrales de obligación, acto jurídico y contrato, el principio rector de la autonomía de la voluntad privada y sus límites, los principios de normatividad y relatividad, los regímenes aplicables en Colombia y las principales clasificaciones de los contratos.
La segunda parte, titulada Formación, se enfoca en las reglas sobre formación de los contratos, desde la etapa de tratativas preliminares, pasando por la oferta, la aceptación, el rechazo y la contraoferta, hasta llegar a la conclusión del consentimiento, con un capítulo especialmente dedicado a la responsabilidad precontractual.
La tercera parte, Eficacia, profundiza en la etapa inmediatamente posterior por medio del análisis de los requisitos de eficacia del contrato: existencia, validez (interna y externa), oponibilidad y ausencia de lesión enorme. También se centra en las consecuencias que tiene un contrato en caso de que no se observen estos requisitos.
La cuarta parte, encabezada con el nombre de Vigencia, se refiere a las reglas básicas sobre el cumplimiento o pago de obligaciones contractuales teniendo en cuenta por quién, a quién, dónde, cuándo y cómo debe hacerse según la clasificación de las obligaciones, las reglas de interpretación del contenido del contrato, la dificultad de cumplimiento, las modificaciones y cesiones. En la medida en que esta parte es la que mejor refleja el segundo objetivo de la obra (incorporar al estudio de los contratos la teoría general de las obligaciones), esta parte fue la que más esfuerzos demandó para su investigación y escritura. Todo error es puramente mío.
La Quinta Parte, Incumplimiento, se centra en los remedios ante el incumplimiento contractual, tanto generales como especiales. Siendo uno de los temas con más dispersión normativa en el régimen de derecho contractual colombiano actual, esta parte busca sistematizar, al igual que lo han hecho los instrumentos de armonización del derecho internacional privado, los principales remedios, acciones y defensas. Así, en esta parte se presenta la acción de indemnización de perjuicios, la resolutoria, la de cumplimiento y la de enriquecimiento sin justa causa, y cómo interactúan según el tipo de obligación o de contrato incumplido.
Finalmente, la sexta parte trata sobre la Extinción del contrato. En ella se analizan los efectos propios de la terminación del contrato, en particular el régimen de restituciones, y se dedica un último capítulo meramente exploratorio para invitar a seguir desarrollando la teoría de la responsabilidad poscontractual en Colombia como un régimen autónomo.
La obra está dirigida principalmente para estudiantes de pregrado, aunque también es un texto que pretende servir para facilitar la labor de estudiantes de posgrado, abogados en ejercicio, jueces, magistrados y profesores del país y la región. El libro está escrito en un lenguaje claro y lo más directo posible, cuyo nivel de complejidad y detalla va aumentando progresivamente conforme cada capítulo avanza. En la medida en que se trata de un texto expositivo y no argumentativo, he tratado de minimizar la longitud de las citas al pie de página al máximo con el fin de que sea el lector quien, en su labor investigativa, indague más a fondo sobre las referencias por su cuenta. Por eso, se trata de un texto introductorio de cuya comprensión surgirá la necesidad de ahondar en publicaciones mucho más eruditas.
El proceso de escritura de la obra fue arduo y no estuvo exento de dificultades. Combinar la docencia y el trabajo administrativo con la escritura es uno de los grandes retos de los académicos. En mi caso particular, tuve momentos de fluidez y otros de estancamiento; momentos en los que tuve que empezar
de ceros y otros en los que las horas pasaban sin que me diera cuenta. Atender las obligaciones personales y laborales, dedicar al menos una hora diaria a la escritura, y tener un espacio físico para preparar la mente para el trabajo fueron quizás los logros más significativos que alcancé. Y como esta primera edición no pretende ser la última, estoy seguro de que este hijo de tinta y papel lo seguiré perfeccionando para cada actualización. Todos los comentarios de los lectores son más que bienvenidos.
Quiero agradecer especialmente a Tatiana Dangond Aguancha, directora de Tirant lo Blanch Colombia, por la invitación a escribir esta obra que, por su envergadura, tardó mucho más del tiempo inicialmente presupuestado. Quisiera agradecer también a Catalina Marín, Angela Cuello y María Soledad Gómez, editoras de Tirant lo Blanch, quienes con su paciencia y acompañamiento me motivaron a continuar en este proceso aún en los períodos de estancamiento. Le agradezco por supuesto a mis profesores y colegas del área de Derecho Privado de la Universidad de los Andes, en particular a Marcela Castro de Cifuentes, Carlos Julio Giraldo Bustamante y Mauricio Rengifo, con quienes he tenido el privilegio de trabajar y debatir los apasionantes temas que hacen parte del libro. Infinitamente agradezco a mis estudiantes, a quien el libro está dirigido, por ser el norte de mi trabajo y por impulsarme siempre a preguntarme cómo enseñar mejor. A mis padres y hermanos les agradezco también por su impulso constante, su fe en mí y su presencia en cada una de las etapas del proceso. Gracias a todos.
JUAN CARLOS DURÁN URIBE
Jc.duran129@uniandes.edu.co
Arendal, Noruega Enero de 2024
Primera Parte Introducción a los contratos
El contrato es un acuerdo de voluntades encaminado a producir, modificar o extinguir obligaciones. Esta definición, aunque parece sencilla, es producto de una larga evolución sobre las nociones, principios y actores de los actos jurídicos voluntarios como fuente principal de obligaciones. Desde Roma, pasando por la codificación, y finalmente hasta nuestros días, la evolución de la noción de contrato se ha recogido en una dogmática cuyo estudio resulta fundamental para cualquier aspirante a abogado.
Esta Primera Parte consta de tres capítulos. El primero se centra en definir las nociones básicas del Derecho contractual examinar la autonomía privada y sus límites como principio rector del Derecho contractual privado, así como la normatividad y la relatividad contractual con sus matices. El segundo explora los regímenes aplicables al Derecho contractual privado colombiano y los criterios para establecer cuándo un contrato es civil, comercial o de consumo. El tercero se centra en describir las principales clases de contratos y sus efectos prácticos de cara al resto de la obra.