INTRODUCCIÓN AL
DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH
María José Añón Roig
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
Ana Cañizares Laso
Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
Jorge A. Cerdio Herrán
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
María Luisa Cuerda Arnau
Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón
Manuel Díaz Martínez
Catedrático de Derecho Procesal de la UNED
Carmen Domínguez Hidalgo
Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia
Universidad Católica de Chile
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
José Luis González Cussac
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
Luis López Guerra
Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Marta Lorente Sariñena
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Javier de Lucas Martín
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Víctor Moreno Catena
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania)
Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Consuelo Ramón Chornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
Ignacio Sancho Gargallo
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
Elisa Speckmann Guerra
Directora del Instituto de Investigaciones
Históricas de la UNAM
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Fueron miembros de este Comité: Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón
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INTRODUCCIÓN AL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Autores:
Alberto rAúl Coddou MC MAnus
ViViAnA PonCe de león solís
Colaboradores: AlejAndro Flores isidorA HAlAbí estebAn oyArzún
tirant lo blanch
Valencia, 2024
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© Alberto Raúl Coddou Mc Manus Viviana Ponce de León Solís
© TIRANT LO BLANCH
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Índice Introducción 15 Capítulo primero. Historia del derecho internacional de los derechos humanos ......................................................................................... 21 I. Introducción.............................................................................................. 21 II. Antecedentes del DIDH antes de la Segunda Guerra Mundial ............ 23 III. La Segunda Guerra Mundial y el origen del DIDH ............................. 25 IV. Reflexiones finales .................................................................................. 31 Capítulo segundo. Fundamentos y críticas .............................................. 33 I. Introducción.............................................................................................. 33 II. Corrientes de fundamentación ............................................................... 33 1. Derecho natural ................................................................................... 34 2. Dignidad humana ................................................................................ 35 3. Igualdad ................................................................................................ 37 4. Agencia humana .................................................................................. 38 5. Teorías basada en intereses ................................................................. 39 III. Críticas a los derechos humanos ........................................................... 40 1. Crítica conservadora o realista ............................................................ 41 2. Crítica utilitarista .................................................................................. 42 3. Crítica marxista .................................................................................... 43 4. Crítica relativista ................................................................................... 44 5. Crítica poscolonialista .......................................................................... 46 6. Crítica feminista .................................................................................. 47 7. Crítica pragmática 48 IV. Conclusión............................................................................................... 49
8 Índice Capítulo tercero. Fuentes del derecho internacional de los derechos humanos ...................................................................................... 53 I. Introducción 53 II. Las fuentes del derecho internacional público y su relación con el DIDH ..................................................................................................... 55 1. Tratados internacionales 56 2. Costumbre Jurídica Internacional y derecho Internacional de los derechos humanos ................................................................................ 61 3. Ius Cogens ............................................................................................ 63 4. Principios Generales del Derecho ...................................................... 66 5. Decisiones judiciales 66 6. Las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones ................................................................................................. 68 III. La relación entre el derecho internacional general y los derechos humanos .................................................................................................... 68 IV. El derecho y el derecho suave (soft law) ................................................ 70 V. Conclusiones............................................................................................. 71 Capítulo cuarto. Interpretación ............................................................. 75 I. Introducción.............................................................................................. 75 II. Aplicación de las disposiciones de la CVDT .......................................... 75 1. Buena fe ................................................................................................ 76 2. Sentido corriente ................................................................................. 77 3. Contexto ............................................................................................... 78 4. Objeto y fin del tratado........................................................................ 80 5. Medios de interpretación complementarios ...................................... 81 III. Reglas especiales de interpretación de los tratados de derechos humanos .................................................................................................... 81 1. Efecto útil y principio pro personae ................................................... 82 2. Control de convencionalidad e interpretación conforme ................ 84 3. Interpretación dinámica o evolutiva ................................................... 87 IV. Conclusión............................................................................................... 89
9 Índice Capítulo quinto. Categorías y características de los derechos humanos ......... 93 I. Introducción.............................................................................................. 93 II. Clasificación de los derechos humanos.................................................. 94 1. Derechos civiles y políticos y Derechos económicos, sociales, culturales y ambientales ......................................................................................... 94 2. Derechos individuales y derechos colectivos ...................................... 98 3. Derechos derogables e inderogables .................................................. 101 III. Características de los derechos .............................................................. 105 IV. Conclusiones ........................................................................................... 108 Capítulo sexto. Derechos civiles y políticos ................................................ 111 I. Introducción.............................................................................................. 111 II. El derecho a la libertad personal ............................................................ 112 III. Derecho a un debido proceso ............................................................... 116 IV. Derecho a la libertad de expresión........................................................ 118 V. Derechos políticos .................................................................................... 121 VI. Conclusiones ........................................................................................... 124 Capítulo séptimo. Derechos económicos, sociales y culturales ....................... 127 I. Introducción.............................................................................................. 127 II. Derechos laborales .................................................................................. 129 III. Derecho a la seguridad social ................................................................ 132 IV. Derecho a un estándar de vida adecuado 135 V. Derecho a la salud 139 VI. Derecho a la educación 142 VII. Derechos del art. 15 PIDESC ................................................................ 146 VIII. Conclusiones ........................................................................................ 149 Capítulo octavo. Igualdad, no discriminación y grupos desaventajados....... 151 I. Introducción 151 II. Generalidades 152 III. Discriminación racial ............................................................................. 153
10 Índice IV. Discriminación de género ...................................................................... 157 V. Discriminación contra niños, niñas y adolescentes ................................ 160 VI. Discriminación contra migrantes .......................................................... 164 VII. Discriminación contra personas con discapacidad 168 VIII. Conclusión 171 Capítulo noveno. Formas de incorporar el derecho internacional de los derechos humanos al derecho interno................................................................ 175 I. Introducción.............................................................................................. 175 II. Incorporación constitucional del derecho internacional de los derechos humanos .................................................................................................... 176 1. Validez del derecho internacional de los derechos humanos ........... 177 2. Jerarquía de las normas de derecho internacional de derechos humanos 177 3. Ejecutabilidad de las normas de derecho internacional de derechos humanos ................................................................................................ 178 4. Incorporación y jerarquía del derecho internacional de los derechos humanos en Chile 180 III. Implementación del derecho internacional de los derechos humanos 183 1. Implementación legislativa del derecho internacional de los derechos humanos ................................................................................................ 184 2. Implementación jurisdiccional del derecho internacional de los derechos humanos ................................................................................ 186 3. Implementación administrativa del derecho internacional de los derechos humanos ................................................................................ 188 IV. Conclusión............................................................................................... 190 Capítulo décimo. Obligaciones y responsabilidad internacional .................. 193 I. Introducción: el carácter especial de las obligaciones de derechos humanos .................................................................................................... 193 II. Obligaciones generales de derechos humanos...................................... 194 III. ¿Quiénes son los sujetos obligados? ...................................................... 196 IV. Calificación de las obligaciones internacionales (limitación) ............. 198 V. Obligaciones extraterritoriales 200
11 Índice VI. Responsabilidad Internacional del Estado por violaciones a los derechos humanos 204 VII. Obligaciones y Responsabilidad Internacional de las organizaciones internacionales por violaciones a los derechos humanos....................... 210 VIII. Conclusiones ........................................................................................ 212 Capítulo decimoprimero. Sistema universal de derechos humanos................ 215 I. Introducción 215 II. Sistema de la Carta de Naciones Unidas (Sistema extraconvencional) 215 1. Comisión/Consejo de Derechos Humanos 215 a. Examen Periódico Universal (EPU) .................................................. 217 b. Respuesta ante situaciones urgentes 219 c. Procedimientos especiales 220 d. Procedimiento de denuncias 224 2. Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos (ACNUDH) 225 III. Sistema convencional: órganos de tratados .......................................... 227 1. Informes periódicos ............................................................................. 228 2. Comentarios generales ........................................................................ 230 3. Comunicaciones individuales .............................................................. 231 4. Investigación 235 IV. Otros órganos de Naciones Unidas ....................................................... 237 V. Conclusiones............................................................................................. 240 Capítulo decimosegundo. Sistema interamericano de derechos humanos ....... 245 I. Introducción.............................................................................................. 245 II. Antecedentes históricos........................................................................... 246 III. Marco normativo .................................................................................... 248 IV. Comisión Interamericana de Derechos Humanos ............................... 249 1. Composición ........................................................................................ 249 2. Atribuciones políticas .......................................................................... 251
12 Índice 3. Atribuciones cuasijurisdiccionales ...................................................... 253 a. Peticiones ..................................................................................... 253 b. Comunicaciones ............................................................................ 254 c. Agotamiento de recursos .................................................................. 254 d. Tramitación inicial y admisibilidad ................................................. 255 e. Informe de admisibilidad ................................................................ 255 f. Solución amistosa 255 g. Decisión sobre el fondo 256 h. Sometimiento a la Corte o informe definitivo 256 i. Medidas cautelares 257 V. Corte Interamericana de Derechos Humanos ....................................... 257 1. Composición ........................................................................................ 258 2. Funciones ............................................................................................. 259 a. Función jurisdiccional ................................................................... 259 b. Función preventiva ........................................................................ 260 c. Función consultiva ........................................................................ 260 3. Procedimiento ante la Corte IDH ....................................................... 261 a. Sometimiento de casos 261 b. Participación de las presuntas víctimas o sus representantes 262 c. Notificación del caso y contestación del Estado demandado................... 262 d. Procedimiento y alegatos finales escritos ............................................. 262 e. Sentencia ...................................................................................... 263 f. Supervisión del cumplimiento de sentencias ........................................ 263 g. Reparaciones ................................................................................. 263 VI. Conclusión .............................................................................................. 264 Capítulo decimotercero. Derecho internacional del medioambiente, derecho internacional humanitario, derecho internacional de los refugiados 269 I. Derecho Internacional del Medioambiente ............................................ 269 II. Derecho Internacional Humanitario ..................................................... 274 III. Derecho Internacional de los Refugiados 281
13 Índice Capítulo decimocuarto. Desafíos actuales ................................................ 287 I. Introducción.............................................................................................. 287 II. Pobreza y desigualdad económica global............................................... 287 III. Discriminación ....................................................................................... 289 IV. Terrorismo y extremismo violento ......................................................... 291 V. Impunidad ................................................................................................ 292 VI. Déficits democráticos, crisis de representatividad y populismo 294 VII. Debilidad institucional y corrupción 296 VIII. Empresas nacionales y transnacionales 297 IX. Medio ambiente y cambio climático ..................................................... 299 X. Tecnologías digitales ............................................................................... 300 XI. Conclusión .............................................................................................. 302
Introducción
El derecho internacional de los derechos humanos constituye una de las grandes innovaciones del derecho internacional público, esto es, del derecho creado por los Estados para regular sus relaciones internacionales. En efecto, el derecho internacional de los derechos humanos está compuesto principalmente por tratados internacionales suscritos por los Estados que reconocen derechos a personas y colectivos que habitan en sus territorios o sujetas a su jurisdicción, lo que constituye una novedad para una comprensión tradicional de las relaciones internacionales. En otras palabras, gracias al derecho internacional de los derechos humanos, las personas, además de algunos colectivos no estatales, son actores o sujetos de derecho internacional. Hoy en día, el derecho internacional de los derechos humanos constituye un entramado complejo de instrumentos normativos y una densa red de foros institucionales que interpretan y aplican el cuerpo de normas internacionales, generando cierta fragmentación incluso al interior de esta misma disciplina.
La progresiva interdependencia mundial de la vida moderna presenta diversos desafíos para el derecho internacional de los derechos humanos, en todas las dimensiones: política, social, económica y, en el último tiempo, ambiental o incluso existencial. Así, por ejemplo, un número cada vez mayor de personas vive en regímenes no democráticos, donde sus derechos civiles y políticos están en riesgo de ser violados. Por otra parte, diversas crisis económicas han puesto en peligro el disfrute de derechos económicos y sociales que se consideraban como asegurados en la vida moderna de los países desarrollados. En este contexto, destaca una creciente distancia entre los estándares internacionales de derechos humanos, cada vez más sofisticados, completos y específicos, y una realidad compleja y difícil de comprender sin considerar los factores que la constituyen. Escribir un manual de derecho internacional de los derechos humanos, en medio de una pandemia y de un (des)orden internacional cada vez más polarizado, es un desafío mayor.
Desde la perspectiva nacional, nuestro historial en materia de derechos humanos está fuertemente marcado por las violaciones sistemáticas e institucionalizadas a los derechos humanos cometidas por la dictadura militar, desde el 11 de septiembre de 1973 y hasta el 11 de marzo de 1990. Los miles de casos de torturas, desapariciones forzadas y ejecuciones que se cometieron en ese período, indudablemente tuvieron un impacto duradero,
que se manifestó en una serie de prácticas institucionales y en el modo mismo en que se concibe el derecho internacional de los derechos humanos.
Así las cosas, no es de extrañar que las mallas curriculares de las carreras de “licenciatura en ciencias jurídicas” en Chile incluyeran por décadas solo cursos de derecho internacional público y derecho internacional privado. Más allá de ciertas referencias aisladas al derecho internacional de los derechos humanos, los programas de aquellas asignaturas no incluyeron un tratamiento sistemático de esta materia. Una vez recuperada la democracia, y de manera lenta y gradual, se fueron incorporando secciones relativas al derecho internacional de los derechos humanos en los cursos de derecho internacional público.
Uno de los hitos más importantes en el desarrollo del derecho internacional de los derechos humanos en Chile y su irrupción en el escenario judicial y en las mallas curriculares universitarias fue el arresto de Pinochet en Londres en 1998. En palabras de Reed Brody—actual comisionado de la Comisión Internacional de Juristas—, fue en ese momento que “el derecho de los derechos humanos entró en su mayoría de edad”1. Hasta entonces, los tribunales nacionales no consideraban que el derecho internacional tuviera ninguna precedencia sobre el derecho doméstico, en caso de que el último se encontrara en contradicción con el primero. Pese a cierto escepticismo inicial respecto del impacto del denominado “efecto Pinochet”, este sin duda ha dado lugar a un cambio de paradigma, tanto en términos políticos como jurídicos, en el ámbito internacional, regional y nacional2 Desde la creación de comisiones de verdad, pasando por el incremento de querellas por violaciones a los derechos humanos, hasta cambios significativos en los criterios de los tribunales de justicia, los derechos humanos crecientemente fueron dominando la agenda pública.
Hoy en día, el estudio del derecho internacional de los derechos humanos, considerada como una disciplina independiente, constituye una parte fundamental de la formación de las futuras abogadas y abogados, y un campo laboral cada vez más diverso. Con todo, según estimaciones del año 2018, y a partir de la información entregada por 24 universidades nacionales que ofrecen la carrera de derecho, 16 contaban con cursos específicos sobre derechos humanos. Entre ellas, 7 los ofrecían como asignatura
1 Brody, 2006.
2 Sobre este efecto, ver en general Brett, 2008.
16 Alberto Raúl Coddou Mc Manus y Viviana Ponce de León Solís
obligatoria, mientras que 9 los ofrecían como asignatura optativa3. Aunque estas estimaciones ciertamente reflejan un avance, se trata de cifras todavía muy modestas.
En cualquier caso, el progresivo interés por esta rama del derecho y su aparente consolidación en Chile no implica que los derechos humanos se encuentren a salvo de graves amenazas. La prolongada declaración de estado de catástrofe y los igualmente prolongados “toques de queda” o “cuarentenas” en respuesta a la pandemia de COVID-19 revelan la facilidad con que se sacrifican los derechos humanos en favor de la seguridad y la salubridad públicas. Otro tanto puede decirse de los severos hechos de violencia policial constitutivos de violaciones a los derechos humanos en el marco de la crisis social que tuvo lugar entre octubre de 2019 y marzo de 2020.
Dado este contexto, el presente manual pretende contribuir a la comprensión y estudio del derecho internacional de los derechos humanos a través de una descripción, análisis y crítica de las fuentes, actores, y elementos principales de esta área o disciplina del derecho.
Si bien existen diversos manuales de derecho internacional de los derechos humanos, la mayoría de ellos está escrito en los idiomas de los países que participan de los centros de producción del derecho. Así, por ejemplo, en inglés existen diversos manuales que sistematizan el estudio del derecho internacional de los derechos humanos desde diversos puntos de vista, pero principalmente incorporando la perspectiva de quienes controlan los modos de producción de normas de derecho internacional de los derechos humanos. La mayoría de estos manuales han sido escritos por actores relevantes del derecho internacional de los derechos humanos: jueces de la Corte Internacional de Justicia, Relatores Especiales del Sistema Universal de Protección de los Derechos Humanos, destacados profesores de las universidades más prestigiosas de Europa y Estados Unidos, o abogados que litigan en el campo del derecho internacional de los derechos humanos y que tienen sus sedes ya sea en Estrasburgo (Corte Europea de Derechos Humanos), Nueva York (sede de la ONU y del Consejo de Seguridad Nacional), La Haya (Corte Internacional de Justicia) o Ginebra (Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Derechos Humanos).
En nuestro medio, la producción de manuales de estudio ha sido más bien escasa, con una destacada participación de profesores españoles.
3 Nash, González y Nogueira, 2018: 7.
17 Introducción
En Chile, destaca especialmente Derecho internacional de los derechos humanos en Chile: recepción y aplicación en el ámbito interno, escrita por Claudio Nash, en colaboración con Catalina Milos, Andrés Nogueira y Constanza Núñez (2012). Se trata de un aporte valioso al desarrollo del derecho internacional de los derechos humanos en el ámbito interno, enfocado fundamentalmente en las normas constitucionales relativas su recepción y jerarquía, la tesis del bloque de constitucionalidad y la figura del control de convencionalidad, Fuera de ese texto, existen algunos trabajos relativos a proyecciones específicas del derecho internacional de los derechos humanos a determinadas disciplinas jurídicas. Entre ellos cabe mencionar el Manual de derecho internacional de los derechos humanos para defensores penales públicos, de Cecilia Medina y Claudio Nash (2003), y el Manual de derecho internacional de los derechos humanos para la defensa penal pública, de Tomas Pascual (2020).
El presente manual aspira a ser una contribución a este cuerpo de fuentes académicas, sobre todo considerando la falta de materiales escritos en castellano, con una perspectiva integral, crítica y situada del derecho internacional de los derechos humanos. Para ello, no solo se abordarán cuestiones relativas a la vigencia de los derechos humanos en el orden interno, sino también aspectos teóricos relativos a la historia, el fundamento, la clasificación y las críticas a los derechos humanos, así como los sistemas para su protección y los desafíos que plantean a futuro.
De igual modo, este manual aspira a convertirse en un importante insumo de cara al nuevo orden constitucional chileno, independiente del contenido y formas institucionales que vaya a adquirir4. El proceso de implementación constitucional estará plagado de formas concretas de comprender la legitimidad, autoridad y fragmentación del derecho internacional público y, en especial, del derecho internacional de los derechos humanos. Estas formas no son pacíficas, y seguramente ello supone hacerse cargo de los grandes debates y tensiones que existen acerca del derecho internacional de los derechos humanos.
4 A la fecha en que estas líneas fueron escritas, el proceso constituyente chileno iniciado con el “Acuerdo por la Paz Social y la Nueva Constitución” (15 de noviembre de 2019), se encuentra en su segunda etapa, después del plebiscito ratificatorio del 4 de septiembre de 2022, en que se rechazó la propuesta de texto realizada por la Convención Constitucional. En esta segunda fase, las fuerzas políticas con representación parlamentaria, además de algunos movimientos, aprobaron un nuevo “Acuerdo por Chile” (12 de diciembre de 2022), que deberá ser ratificado por una reforma constitucional, que habilite jurídicamente el nuevo proceso, que tendrá lugar durante el año 2023.
18 Alberto Raúl Coddou Mc Manus y Viviana Ponce de León Solís
En este escenario, y considerando lo señalado en los párrafos anteriores, el desafío es doble. Por una parte, hacerse cargo de un orden internacional cada vez más tensionado, que observa una distancia entre los estándares del derecho internacional de los derechos humanos y las realidades locales y regionales. Por otra, describir y analizar críticamente el derecho internacional de los derechos humanos, que deriva en obligaciones internacionales para el Estado de Chile, independientemente de la transición constitucional que se observe en concreto.
El presente manual está dedicado a todas las personas interesadas en abordar, de una manera panorámica y simple, el derecho internacional de los derechos humanos. En particular, este trabajo está pensado para ser utilizado en la enseñanza crítica del derecho internacional de los derechos humanos en asignaturas de un semestre.
Bibliogafía citada:
Brett, Sebastian (2008), “El efecto Pinochet: A diez años de Londres 1998”, Santiago, Universidad Diego Portales.
Brody, Reed, 2006, “Autumn of the Patriarch”, en Mail & Guardian Online. Disponible en: https://mg.co.za/article/2006-12-18-autumn-of-thepatriarch/.
Nash, Claudio, González, Camila y Nogueira, Andrés, 2011, Diagnóstico sobre la incorporación de los derechos humanos en las carreras de derecho en Chile, Santiago Centro de Derechos Humanos - INDH. Disponible en https://doi.org/10.34720/v7b9-a832.
Alberto Coddou Mc Manus
Viviana Ponce de León Solís
Valdivia y Puerto Montt, mayo de 2023
19 Introducción
