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LA JUSTICIA PENAL EN IBEROAMÉRICA: UN ESTUDIO MULTIDISCIPLINAR

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH

María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema

Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

María Luisa Cuerda Arnau

Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón

Carmen Domínguez Hidalgo

Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

José Luis González Cussac

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania)

Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Consuelo Ramón Chornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Elisa Speckmann Guerra

Directora del Instituto de Investigaciones

Históricas de la UNAM

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Fueron miembros de este Comité: Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LA JUSTICIA PENAL EN IBEROAMÉRICA: UN ESTUDIO

MULTIDISCIPLINAR

Mario Alberto Garza Castillo Director editorial

Cuerpo académico consolidado. Derecho constitucional (uanl- ca- 216)

Dr. José Zaragoza Huerta

Dr. Francisco Javier Gorjón Gómez Coordinadores

Cuerpo académico consolidado. Derecho comparado (uanl- ca- 158)

tirant lo blanch

Ciudad de México, 2024

Copyright ® 2024

Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© José Zaragoza Huerta

© EDITA: TIRANT LO BLANCH TIRANT LO BLANCH MÉXICO

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Hipódromo, Cuauhtémoc

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DEPÓSITO LEGAL: pendiente

ISBN: 978-84-1056-117-5

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La presente obra que tengo el honor de presentar, es un aporte a la comunidad científica. La justicia penal, en los países iberoamericanos cobra especial protagonismo a partir de las nuevas realidades sociales y la adecuación de las normas que atañen a la reacción del estado frente a quienes trasgreden bienes jurídicos peal mente relevantes.

Asistimos a nuevos paradigmas de actuación de los operadores de la justicia penal.

Precisamente, este trabajo se encuentra estructurado en dos partes, la primera relativa a las nuevas realidades de la justicia penal en países del contexto extranjero; es decir, expresiones que dan cuenta de la realidad en espacios donde los autores plasman sus opiniones a nuevos escenarios de reacción punitiva. No hay duda, el soporte de sus ideas se alcanza a través de la aplicación del método científico

Por otra parte, el libro se completa con la visión mexicana de autores de la máxima reputación en la doctrina científica. Esto es, podemos comprender la nueva justicia penal y sus matices, que dejan claro, que toda reacción del Estado será supeditada al reconocimiento y respeto a los Derechos Humanos. Asimismo, encontramos trabajos que profundiza en la parte especial del derecho penal, lo que da una visión global de la justicia punitiva en el caso mexicano.

En definitiva, estoy seguro que la presente obra aporta al lector la oportunidad de conocer los nuevos paradigmas de la

justicia en Iberoamérica, apoyada en la moderna política criminal que instrumenta el dialogo entre las togas negras y las batas blancas.

Dr. Luís Gerardo Rodríguez Lozano Docente e investigador de la facultad de derecho y criminología Universidad autónoma de nuevo léon Miembro del cuerpo académico consolidado. Derecho procesal (UANL-CA-383)

Introducción

Mucho se ha escrito con respecto a la justicia penal; aludimos a autores clásicos y contemporáneos, quienes han fijado sus posiciones, las que podríamos sintetizar desde un garantismo, un minimalismo o bien un retribucionismo penal. Todos los autores, con sus argumentos científicos, dan contenido y continente a sus ideas; sin embargo, todas estas posturas, se enfrentan a las nuevas realidades sociales. Precisamente, el derecho debe actualizarse contantemente; es ahí, donde el apoyo de otras disciplinas, permiten que éste pueda convertirse en el instrumento regulatorio de la convivencia ordenada en sociedad.

Los movimientos de reformas en los modelos de justicia penal de los países en Iberoamérica, han replanteado los objetivos y fines de ésta. Actualmente, vemos nuevos paradigmas en la solución de los conflictos que impacta a la justicia punitiva. En efecto, la transición de los modelos inquisitivo, mixto y acusatorio, han venido a replantear principios, procedimientos, instituciones, etc.; Teniendo con eje rector, los Derechos Humanos, que se han convertido en una exigencia de los entes garantes de los mismos; y que se erigen como vigías y control de los operadores de la justicia.

En la actualidad Iberoamericana, la justicia penal debe afrontar las nuevas realidades que impacta el fenómeno de la criminalidad a las sociedades. Por lo que, asistimos a la exigencia del reconocimiento y protección de los Derechos Humanos por parte de las autoridades encargadas de la seguridad y la justicia, más aún cuando se trata de justicia penal.

En el caso que nos ocupa, debemos tener presente que el ámbito del derecho penal es donde más se restringen los derechos personales, incluida la libertad, la cual se considera un derecho que hace posible a los demás. Por tanto, nos enfrenta-

mos al dilema donde las libertades individuales y grupales deben interactuar con el cumplimiento de la ley, con el objetivo de mantener el orden, lo que precisamente, solo puede conseguirse mediante la actuación racional de todos los intervinientes; esto es, operadores y ciudadanía.

Hoy en día, los países iberoamericanos no pueden seguir aplicando la justicia penal con los ojos vendados, se ha transitado a la inmediación e inmediatez en la solución del conflicto penal. Y si bien, somos testigos de un péndulo normativo, donde se transita de la retribución a la restauración penal, entendemos que hay muchas acciones que llevar a cabo, en aras de lograr atender las necesidades de los conflictuados del drama penal, así como las demandas de la sociedad y la eficacia en el actuar de las autoridades. Teniendo en cuenta que, el derecho legitima la actuación estatal, la racionalidad optimiza la interacción Estado-ciudadano y, la dignidad, somete dicha interacción a la humanización de la justicia. En definitiva, la quita de la venda de la diosa Themis.

No hay duda, la justicia penal iberoamericana exige la transparencia, la profesionalización y la humanización en la resolución de los conflictos. Ante este escenario, docentes e investigadores del Cuerpo Académico Derecho Comparado(UANL-CA-158) de la Facultad de Derecho y Criminología de la Universidad Autónoma de Nuevo León, México, entendimos la necesidad de abordar esta problemática. El epicentro de trabajo sería en Centro de Investigación de Tecnología Jurídica y Criminológica (CITEJyC). Sin duda, el apoyo incondicional de nuestras autoridades académicas, permitieron la consecución del presente trabajo (doctores Juan Ángel Salinas Garza y Erick Alberto Durand de Sanjuan). Siendo la primera acción, convocar a varios especialistas de diferentes países de Iberoamérica, quienes convencidos de aportar sus opiniones, nos honraron con su participación.

La presente obra, oferta posicionamientos de autores expertos en la justicia penal en sus diversas vertientes que la integran. Entendemos que este es el gran aporte de los autores, a quienes agradecemos su participación, toda vez que desde la cientificidad y distantes de la subjetitividad, exponen situaciones que, acorde a la realidad de sus países, comparten como han ido evolucionando temáticas que, quizás en otras latitudes se desconocen o bien inician su andadura, lo que permito propiciar un dialogo y debate constructivo, todo en beneficio de la justicia penal en nuestros países.

Ahora bien, la obra se encuentra estructurada en dos apartados. La primera parte, hace alusión a la participación de los ocho autores extranjeros y la segunda parte conformada por nueve autores nacionales que desarrollan el enfoque de la justicia penal de manera interdisciplinaria.

Así, en el capítulo primero, el Magistrado, OSCAR ELIOT ALARCÓN MONTOYA, aborda: La reforma procesal penal en Latinoamérica: Una visión comparada del régimen de audiencias en fase de investigación; quien expone la implementación del modelo acusatorio en el marco de la reforma procesal penal en diferentes países de Latinoamérica. Para ello, se requiere definir claramente el modelo procesal penal asumido en los Códigos Procesales Penales, el cual debe servir de fundamento para la asunción de correctas políticas institucionales que recalen en adecuadas prácticas entre los operadores, así como la interpretación de las normas procesales en base a los principios de contenido constitucional.

En el segundo capítulo el Ex Magistrado, JORGE L. ROSELL SENHENN, nos comparte, La crisis de la justicia penal en Venezuela, quien supinamente analiza y comparte, desde la objetitividad y constructivismo, las experiencias que se han tenido en Venezuela acerca de la reforma del proceso penal, lo cual, como gran conocedor del tema, debe servir para que

otros países involucrados en la renovación de este ámbito eviten los tropiezos que se han presentado.

Respecto del capítulo tercero, el Profesor-Doctor, JOSÉ-ZAMYR VEGA GUTIÉRREZ, quien analiza el ejercicio legítimo de la profesión de abogado, honorarios m- aculados y blanqueo de capitales: entre la atipicidad y la justificación; quien analiza un tema de actualidad como es la probable existencia de responsabilidad penal por blanqueo de capitales del abogado que, a sabiendas, o quizá sospechando, percibe honorarios que proceden de una actividad delictiva llevada a cabo por su cliente o por personas vinculadas a una empresa criminal, destacando el autor que en España y en otros países europeos e iberoamericanos se plantean si una defensa penal con estas características puede llegar a constituir un acto de blanqueo de capitales.

El capítulo cuarto, el Profesor-Doctor, GONZALO ANA DOBRATINICH, estudia la, Justicia restaurativa, narrativa(s) y proceso(s). Aportes iusfilosóficos de operación masacre frente al terrorismo de estado en Argentina. Quien expone, cómo emergen las narrativas literarias, capaces no sólo de proponer un cambio radical en las bases estructurales de la literatura sino además de cuestionar las arbitrariedades político-jurídicas. Desde el uso de recursos retóricos específicos y novedosos en la constitución de la teoría literaria, con un marcado carácter denuncialista.

Respecto del capítulo quinto, la Doctora, FLORENCIA MARÍA MARTINI, expone, Tecnologías de género y criminalización de madres ‘incompetentes’. El caso de Inti Rayen Paillalef. Quien analiza la gestión penal de un acontecimiento ocurrido en la ciudad de Neuquén el 13 de septiembre de 2011, Argentina, por el que se condenó, por mayoría, a Inti Rayen Paillalef, a quince años de prisión, declarándose su responsabilidad por la muerte de su hijo de tres meses de edad. La autora examina las tecnologías de género activadas por el sistema penal tras el

velo jurídico de imparcialidad, vinculadas a las múltiples opresiones como variables de poder que atravesaron la existencia de Inti y cristalizaron su rol de victimaria en el proceso penal al tiempo que reforzaron el privilegio del padre del niño, coimputado por el hecho.

En el capítulo sexto, el Profesor, OSCAR CANALES GONZALES, profundiza sobre, El derecho penal desde la óptica de la equidad de género en el Perú. Quien aborda un estudio sobre el derecho penal en su contexto, siendo el encargado de regular el imperio punitivo, regulando la actividad delictiva al interior del Estado, pero específicamente enfocando su accionar con respecto a la equidad de género. Precisamente, el Estado Peruano, trató de generar una serie de políticas públicas que son aplicadas como herramientas para revertir la desigualdad de género, constituida en una problemática pública, en la que su afectación recae mayoritariamente sobre las mujeres.

Con referencia al capítulo séptimo, el Profesor, JUAN CARLOS MAS GUIVIN, describe, La poesía como fuente de investigación y enseñanza en el derecho. Quien, comparte la importancia de la poesía como fuente de investigación y enseñanza en el Derecho. Se pone de relieve que la introducción de la poesía ralentiza la lectura, cuando no la detiene súbitamente al irrumpir en medio de un texto de estudio, un alegato, una sentencia. Sin duda, la literatura escribe, aunque en el caso de la poesía siempre su destino es escucharla, dicha por alguna buena voz o retumbando en lector.

Y, finalmente, en el capítulo octavo, los Doctores, PAULO SÉRGIO GOMES SOARES/ALESSANDRO REZENDE DA SILVA/VANDA MICHELI BURGINSKI, comentan, La politización de la seguridad pública en Brasil: Violencia estatal vs Derechos Humanos. Quienes describen, la politización de la Seguridad Pública y el Derecho Penal, con enfoque en la violencia estatal practicada por las fuerzas de seguridad contra la clase trabajadora, exponiendo un modelo de ostensividad y de

las reformas constitucionales y la entrada en vigencia del Código Nacional de Procedimientos Penales, se consideró como un gran avance dentro de la justicia, lo que propicia la exigencia de preparación de los operadores del proceso penal.

Con respecto al capítulo cuarto, el Profesor-Doctor, MANUEL VIDAURRI ARÉCHIGA, expone, La teoría del delito y actividad jurisdiccional. Consideraciones generales orientadas al fortalecimiento de la justicia penal. Quien destaca que la actividad jurisdiccional exige elevados niveles de conocimiento técnico jurídico, lo que se traduce en un dominio profundo de la legislación nacional e internacional, y como consecuencia de la reforma constitucional donde se introdujo el sistema oral-acusatorio, pareciera que buena parte de los intereses y preocupaciones del espacio jurisdiccional y académico se volcó a las cuestiones de naturaleza procesal; sin embargo, debe ponerse de relieve el hecho que, existe una responsabilidad del juzgador en la fundamentación dogmática de sus resoluciones; esto es, en torno al significado y trascendencia de la teoría del delito.

El capítulo quinto, contiene el trabajo de la Profesora, IDALIA PATRICIA ESPINOSA LEAL, quien analiza el Alcance jurídico penal del concepto de servidor público en el delito de cohecho. Quien determina la necesidad de saber, desde la perspectiva del derecho comparado, si lo que se entiende por autoridad y funcionario público en la legislación española, para efectos penales es un equivalente al concepto de servidor público en la legislación mexicana, en el aspecto de la aplicación del Código penal mexicano, en sus títulos décimo y décimo primero, relativos a “Delitos por hechos de corrupción” y “Delitos cometidos contra la Administración Pública”, respectivamente, pero en concreto para la consideración de ser sujeto activo del delito de cohecho pasivo mexicano.

En relación al capítulo sexto, el Doctor JOSÉ GUADALUPE STEELE GARZA, investiga, La mediación y conciliación penal

en sede universitaria. justicia humanista. Quien aborda, con una prospectiva muy interesante, un tema de resolución de los conflictos sociales, justamente, donde el derecho penal, se constituye para equilibrar la vida del hombre en sociedad y se define como el conjunto de normas jurídicas en el cual se reglamentan conductas antisociales u omisiones que constituyen delitos. Sin duda, la solución de confrontaciones a partir de la sujeción de las teorías de la conflictología, permite conocer y comprender, una variedad de causas, efectos y revelación de sucesos atípicos que se implican en la solución planteada. En este sentido, las autoridades a partir de las reformas constitucionales de la Seguridad y Justicia (2008) y de los derechos Humanos y sus Garantías (2009), conciben que el delito es un conflicto humano y puede ser resuelto por las mismas personas intervinientes que lo han experimentado, reduciendo en consecuencia desgastes emocionales y económicos.

Con referencia al capítulo séptimo, el Doctor JOSÉ HUMBERTO VILLARREAL CHAPA, desarrolla, La finalidad de la pena. Enfoque histórico y contemporáneo: Castigo, reinserción y encapsulamiento. Quien analiza la finalidad de la pena desde diversas directrices; analizar los posibles efectos del ius piniendi estatal, a quien ha trasgredido los bienes penalmente relevantes, es tema que ocupa al autor. Y, quien destaca, que la norma como directriz del comportamiento inaceptable por la sociedad, determina el grado de reproche social hacia el quebrantador de la norma, y que puede ser aplicable en un alto o bajo reproche.

En el capítulo octavo, el Doctor EDUARDO BARAJAS LANGURÉN, indaga, La música como elemento para lograr la reinserción social, en Jalisco. Quien analizando la realidad intra muros en México, particular mente en el Estado mexicano de Jalisco, donde la estancia prisional resulta una simple estancia sistemática de aislamiento social, propone mejorar el tiempo y alojamiento en los centros de privación de la libertad de los cautivos, actualmente denominado, Personas privadas de Li-