Las reservas

Tema: Las reservas.

Materia: Derecho Internacional P煤blico.

Alumno: Crist贸bal Z谩rate Bertoglio Universidad: Aut贸noma de Chile Sede Temuco

LAS RESERVAS:

LAS RESERVAS EN LOS TRATATOS INTERNACIONALES.

Son una institución propia del derecho internacional, no existe nada parecido en el derecho interno, y consisten en una declaración unilateral que hace un estado al momento de firmar, ratificar o adherir a un tratado internacional con el objeto de que no se le apliquen ciertas disposiciones del tratado, o que se le apliquen en el sentido que él lo solicita.

La particularidad de la institución es que siendo uno solo el tratado establece distintos regímenes convencionales entre los estados partes, porque si A, B y C son parte de un tratado, pero resulta que A formula una reserva donde pide que no se le aplique el art 5, y B y C no formulan reservas, hay dos regímenes convencionales, porque no tendrá el mismo régimen A con B o con C, o el que va a tener B con C. En el derecho interno si un sujeto accede a celebrar un contrato no puede formular la reserva, o lo acepta integro el contrato o no hay consentimiento, tendrán que seguir negociando.

Y porque se puede en derecho internacional, porque como los estados son entes soberanos muchas veces ocurre que un estado no está completamente de acuerdo con el texto de un tratado, pero estaría dispuesto a suscribir una parte de él, entonces con el fin de permitir una mayor participación de los estados en los tratados internacionales, el derecho internacional ha tenido que hacer este sacrificio y a tenido que ceder en la unidad en el régimen convencional, no es lo ideal.

Las reservas solo multilaterales, no

proceden proceden

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los los

tratados tratados

bilaterales donde se haría el contratos en el derecho interno.

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con

los

Ejemplo histórico: En 1895, Chile y Bolivia firmaron un tratado donde se le otorgaba una salida al mar a Bolivia, pero luego el gobierno boliviano quiso introducirle una reserva, esto ocurrió cuando el tratado llego al momento de mandarlo a la aprobación de su congreso, entonces Bolivia manifestó su intención de hacer una reserva en el sentido de reservarse el derecho a decidir si el territorio que iba a entregar nuestro país (que se iba a determinar más adelante) satisfacía o no sus aspiraciones, Chile obviamente objeto la reserva y el tratado ni siquiera fue votado en el congreso. (Fue lo más cerca que estuvieron los bolivianos de tener algo de tener algo de litoral). ¿Cuándo se puede formular tratado? 3 momentos:

una

reserva

a

un

- Firma - ratificación - o adhesión.

El efecto al estado que formulo la reserva se le aplica el tratado sin las disposiciones reservadas o en el sentido que él las solicito, pero este efecto es para los dos lados, o sea el estado que hizo la reserva no puede pretender que se le aplique a los otros estados en sus relaciones con él las disposiciones reservadas. (No puede invocar las disposiciones reservadas ni para sí ni en sus relaciones de él con los otros estados) No siempre proceden las reservas, es decir, no todos los tratados admiten reservas, para saber si proceden o no habrá que estarse a lo que dice el propio tratado, si el tratado prohíbe las reservas no se le pueden hacer; generalmente en los

tratados de DDHH se prohíben las reservas aunque unos estados han encontrado la manera de burla, eludir la prohibición por la vía de formularle declaraciones interpretativas que no son lo mismo, pero en muchos casos puede llegar a constituir una reserva encubierta, por ejemplo: cuando Chile ratifico el convenio 169 de la OIT sobre pueblos indígenas y tribales en países independientes, formulo una declaración interpretativa que cuando una la lee (art 35) es una verdadera reserva encubierta, y paso esto porque el convenio 169 es del año 1989, Chile lo firmo el ‘90 y cuando el ejecutivo lo mando a la aprobación del congreso estuvo 17 años, de los cuales 12 años fue en la cámara de diputado lo que el TC tuvo que hacer malabares para no declararlo inconstitucional, fue al senado el 2002 y puso como condición al ejecutivo para aprobarlo la declaración interpretativa o lo rechazaban, y como contenía materias propias de LOC y de LQC se necesitaban los 4/7 de los senadores y diputados en ejercicio que el gobierno no los tenía.

Si el tratado dice que proceden las reservas, habrá que estarse a lo que diga el tratado y al procedimiento que se establece al efecto.

Si el tratado no dice nada habrá que estarse a las reglas subsidiarias que da la convención de Viena sobre el derecho de los tratados en sus artículos del 19 al 23 ambos incluidos.

Cuando un estado formulan las reservas, los otros estados partes pueden adoptar 3 aptitudes: - Aceptar la reserva - No decir nada, en cuyo caso se entiende que la aceptan (caso en que el silencio constituye aceptación), pero la convención no establece un plazo.

- Objetar la reservas, si la objeta el estado que la formulo tiene dos caminos: a) Insistir b) O la retira, en cualquier momento, incluso si se lo han aceptado.

Cuáles son las reglas subsidiarias que dan la convención de Viena: (en resumen) 1- Solo se pueden hacer reservas que no sean incompatible con el objeto y fin el tratado, esta disposición sin embargo presenta dos problemas: a) ¿Cómo se sabe el objeto y fin? si tratado tiene preámbulo podría encontrarse hay, si no tiene preámbulo habrá que analizar las disposiciones de fondo, o tal vez recurrir a los trabajos preparatorios del tratado en el fondo es la historia fidedigna (borradores). b) ¿Quién determina cual es el objeto y fin del tratado? porque acá no hay un tercero imparcial que conozca y dirima cuando una reserva es compatible con el objeto y fin, lo más probable si se produce esta situación es porque un estado formulo una reserva otro la objeto y se produce una controversia y tendrá que ser resuelta por algún modo de solución de controversia, y volver a ver lo que diga el tratado si tiene mecanismos de solución de controversia.

El problema en el fondo es que la disposición es demasiado genérica.

2- Es que cuando un estado formula una reserva, los otros estados pueden aceptarla, guardar silencio, si es así transcurre un tiempo prudencial se entenderá que la acepte (hasta un año), o la objetan, y si la objetan el estado que formulo la reserva puede retirar o insistir en ella.

3- Ahora bien (esta enganchada con la anterior), cuando un estado objeta una reserva lo puede hacer de dos maneras: a) Con oposición que el tratado entre en vigor: el tratado no entrara en vigor entre el estado que formule la reserva y el estado que la objeta, pero entre los otros si entra en vigor el tratado, es relativo. b) Sin oposición que el tratado entre en vigor: el tratado entrara en vigor entre los estados de la controversia, pero sin las disposiciones reservadas mientras se resuelven la controversia.

4- El artículo 23 de la convención de Viena, da una regla que es como una norma de clausura en esta materia, pero que también es muy ambigua, porque dice que cuando del número reducido de estados negociadores, y del objeto y fin del tratado se desprendan que la aplicación de este en su integridad entre todas las partes es condición esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el tratado, la reserva exigirá la aceptación de todas las partes (no podría haber objeción, ni una) (Condición esencial significa que si seria de modo distinto no hubiesen contratado).