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目錄 體系綱表、理論架構 第一部分 名師奪榜要訣 名師私房話 壹、正確的準備國家考試之態度 貳、本書使用方法與準備技巧 參、近六年命題趨勢分析 名師關鍵重點 考前60天名師助榜計畫

1 2 2 3 3 7 26

27 第二部分 名師私房解題 第三部分 Point～名師話重點 379

1 106 年

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初等

（一般行政）

 科目：法學大意 

習慣作為法源，除反覆實施之慣行外，尚須有下列那一項要件？ 人們在規範上的確信

立法院的承認

司法院的認可

同一地區居民間的協議

人類於日常生活中，就某特定事項經常反覆為之的動作稱為習慣， 長期以來，形成社會慣行的行為模式，因而使一般人產生遵守的確 信，若經國家承認而有法的拘束力，則為習慣法，故法諺有云：「 習慣視同法律」。學者通說認為習慣應具備下列要件，始得成為習 慣法： 須為法律所未規定（前提要件）：如民法第 1 條規定：「民事， 法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理。」足見習慣僅在 法律無規定時，才發生補充的效力。 須為社會長期慣行之事實（客觀要件）。 須一般人對此習慣具有認為是法的確信心理（主觀要件）。 須不違背公共秩序或善良風俗（公序良俗要件）：民法第 2 條即 規定：「民事所適用之習慣，以不背於公共秩序或善良風俗者為 限。」 「公民與政治權利國際公約及經濟社會文化權利國際公約施行法」之效力 與下列何者相同？ 憲法

法律

命令

中央法規標準法第 2 條之規定。 關於罪刑法定主義的意涵，何者最正確？ 可類推適用

可適用習慣刑法

自治法規

法律無明文規定不得處罰

可直接以行政規則規定刑事犯罪

罪刑法定主義乃現代刑法上之重要概念。其乃指犯罪之構成要件及 法律效果，均應以法律明確加以規定，法律如未明文規定即無犯罪 30

與刑罰可言。此原則乃在使國家刑罰權之行使有所遵循，人民行為 時如果法律未為處罰之規定，國家不得於事後修改法律，追溯處罰 法律生效前已發生的行為，以保障人民之利益。我國刑法第 1 條規 定：「行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限。拘束人身 自由之保安處分，亦同。」即所謂罪刑法定主義之規定。 某甲投擲石頭打破他人之玻璃，民法規定造成他人損害者必須負損害賠償 責任。判斷某甲之行為是否該當前述民法之規定，法學方法論上稱之為何？ 解釋

涵攝

規範

續造

唯有條文的意義被「正確」瞭解以後，生活事實才能恰當地被法規 範予以評價，換言之，只有清楚、明確而且周延的法規範，才足以 作為涵攝時正當的前提，也才能保證評斷結果適當。 關於文義解釋之敘述，下列何者最正確？ 重點在於探求立法者的真意，亦可超過文字可能的意義範圍 在法律當中，同一概念只能有一種意義 法律的文義有時會跟日常生活語言的意義不同 文義解釋不可以包含對於文義的擴張與限縮，應依字典上的意義解釋 專門性：解釋法條中的專有名詞，應掌握其專門性，不能用通常觀 念為之。例如，「善意」第三人，是指不知情者（民§87Ⅰ），與 其本性是否善良無關。 依地方制度法規定，中央與直轄市間之權限遇有爭議時，應依何種方式解 決之？ 司法院大法官解釋

最高行政法院判決

立法院院會議決

行政院院會議決

地方制度法第 77 條之規定。 下列何者屬於中央法規標準法例示明定之命令名稱？ 行政院推動行政程序法指導小組設置要點 各機關依行政程序法修訂主管法規之參考原則

行政機關因應行政程序法之施行參考辦理事項 行政程序證人鑑定人日費旅費及鑑定報酬支給標準 中央法規標準法第 3 條之規定。 某縣環境清潔維護自治條例與法律牴觸時，應由何機關函告其無效？ 衛生福利部

行政院環境保護署

內政部

法務部

地方制度法第 30 條之規定。 甲 13 歲，騎乘父親之摩托車在外遊蕩，被警察查獲，警察是否可對甲開 出無照駕駛之罰單？ 甲已有辨別是非之能力，故警察可開罰單 甲未滿 14 歲，故警察不可對甲開罰單 甲既有能力騎車，故依實質決定論，警察可開罰單 甲的父母未盡管教之責，警察若要開罰單，罰單須載明甲與其父母共同 受罰 行政罰法第 9 條第 1 項之規定。 一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，如經下列何項程序 而確定者，仍得依違反行政法上義務規定裁處之？ 緩起訴處分

有期徒刑

罰金

拘役

行政罰法第 26 條第 2 項之規定。 國家負國家賠償責任時，賠償義務機關對執行職務行使公權力之公務員， 在下列何種情形下有求償權？ 公務員因執行職務行使公權力而獲有財產利益 公務員因執行職務行使公權力而獲陞遷 公務員執行職務行使公權力時有重大過失 公務員執行職務行使公權力時任職已滿 1 年以上 國家賠償法第 2 條第 3 項之規定。 行政機關裁處人民罰鍰時，下列何者就該受罰人民確實有違反行政法規定 之行為負舉證責任？

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警察機關

裁處機關

行政執行署

行政法院

最高行政法院 98 年度判字第 1374 號判決要旨： 行政官署於人民有所處罰，必須證實其違法，倘不能證明其違法 32

事實之存在，其處罰即不能認為合法（參照本院 32 年判字第 16 號、39 年判字第 2 號判例）。  94 年 2 月 5 日行政罰法公布時，僅於該法第 7 條第 1 項規定「 違反行政法上義務之行為非出於故意或過失者，不予處罰。」而 未於該處納入司法院釋字第 275 號解釋有關過失推定之規定，且 參諸行政罰法第 7 條之立法理由稱「現代國家基於有責任始有處 罰之原則，對於違反行政法上義務之處罰，應以行為人主觀上有 可非難及可歸責性為前提，如行為人主觀上並非出於故意或過失 ，應無非難性及可歸責，故第 1 項明定不予處罰」「現代民主法 治國家對於行為人違反行政法上義務欲加處罰時，應由國家負舉 證責任，方為保障人權進步立法。」可證於司法院釋字第 275 號 解釋公布後所制定之行政罰法其立法顯有意排除過失推定之適用 。否則自無未將該過失推定規定於法條中之理。因而原判決未適 用該解釋中過失推定，依前開說明，尚無違誤。至原判決舉本院 32 年判字第 16 號、39 年判字第 2 號判例，乃係有關行政機關對 人民有所處罰時，應盡舉證責任，核與本件原判決未予適用司法 院釋字第 275 號解釋有關過失推定無關。 小華因騎機車未戴安全帽被處 500 元罰鍰，如欲提起行政訴訟，應向何法 院為之？ 地方法院民事庭

高等行政法院

地方法院行政訴訟庭

地方法院刑事庭

行政訴訟法第 237 條之 3 第 1 項之規定。 行政訴訟中有關撤銷訴訟之先行程序為： 請願

訴願

複查

聲明異議

行政訴訟法第 4 條之規定。 主管機關訂定裁罰要點，以行政便利與增進國庫收入為由，對查獲違法者 一律科處最高額罰鍰。該裁罰要點是否合法？ 合法，因為並未超過法定裁罰額度上限，均屬行政裁量

違法，因裁罰最高額度應聲請法院裁定 違法，因罰鍰額度之裁量未顧及個案輕重程度 合法，因主管機關已經訂定裁罰要點 司法院大法官釋字第 641 號解釋。（97.4.18） 【解釋文】 菸酒稅法第 21 條規定：「本法施行前專賣之米酒，應依原專賣 價格出售。超過原專賣價格出售者，應處每瓶新臺幣 2 千元之罰 鍰。」其有關處罰方式之規定，使超過原專賣價格出售該法施行 前專賣之米酒者，一律處每瓶新臺幣 2 千元之罰鍰，固已考量販 售數量而異其處罰程度，惟採取劃一之處罰方式，於個案之處罰 顯然過苛時，法律未設適當之調整機制，對人民受憲法第 15 條 保障之財產權所為限制，顯不符妥當性而與憲法第 23 條之比例 原則尚有未符，有關機關應儘速予以修正，並至遲於本解釋公布 之日起屆滿 1 年時停止適用。 系爭規定修正前，依該規定裁罰及審判而有造成個案顯然過苛處 罰之虞者，應依菸酒稅法第 21 條規定之立法目的與個案實質正 義之要求，斟酌出售價格、販賣數量、實際獲利情形、影響交易 秩序之程度，及個案其他相關情狀等，依本解釋意旨另為符合比 例原則之適當處置，併予指明。 【解釋理由書】 對人民違反行政法上義務之行為處以罰鍰，其違規情節有區分輕重 程度之可能與必要者，應根據違反義務情節之輕重程度為之，使責 罰相當。立法者針對特別應予非難之違反行政法上義務行為，為求 執法明確，以固定之方式區分違規情節之輕重並據以計算罰鍰金額 ，而未預留罰鍰之裁量範圍者，或非憲法所不許，惟仍應設適當之 調整機制，以避免個案顯然過苛之處罰，始符合憲法第 23 條規定 限制人民基本權利應遵守比例原則之意旨。 法律對於人民違反行政法上義務行為處罰之構成要件，授權以命令為補充 規定時，授權之內容及範圍應具體明確，此係何原則之要求？ 法安定性原則

授權明確性原則

行政行為明確性原則

信賴保護原則

參照司法院大法官釋字第 313 號解釋。

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關於聲請司法院大法官釋憲，下列敘述何者錯誤？ 行政院得聲請司法院大法官釋憲 私法人得聲請司法院大法官釋憲 立法委員現有總額三分之一以上，得聲請司法院大法官釋憲 34

得聲請釋憲之法官，僅限於最高法院以及最高行政法院之法官 司法院大法官釋字第 371 號解釋。（84.1.20） 【解釋文】 法官依據法律獨立審判，憲法第 80 條定有明文，故依法公布施行 之法律，法官應以其為審判之依據，不得認定法律為違憲而逕行拒 絕適用。惟憲法之效力既高於法律，法官有優先遵守之義務，法官 於審理案件時，對於應適用之法律，依其合理之確信，認為有牴觸 憲法之疑義者，自應許其先行聲請解釋憲法，以求解決。是遇有前 述情形，各級法院得以之為先決問題裁定停止訴訟程序，並提出客 觀上形成確信法律為違憲之具體理由，聲請本院大法官解釋。司法 院大法官審理案件法第 5 條第 2 項、第 3 項之規定，與上開意旨不 符部分，應停止適用。 憲法對於下列何種官職，並無明確之人數規定？ 立法委員

大法官

考試委員

監察委員

規定於憲法增修條文第 4 條，規定於憲法增修條文第 5 條， 規定於憲法增修條文第 7 條。 行政機關於違章建築拆遷爭議協調會上允諾違建戶，再給予其 3 個月之自 行搬遷寬限期。詎料行政機關於期限尚未屆至前，即將違章建築強制拆除 。行政機關之拆除行為違反下列何項原則？ 權利失效原則

誠信原則

不當連結禁止原則

體系正義原則

行政行為違反誠信原則有一近例可供說明：環保主管機關查獲地下 油槽滲透污染地下水，遂兩次通知其負責人在限期內改善，否則依 法處罰，詎料在限期尚未屆滿之前主管機關已先行對油槽之負責人 處鉅額罰鍰。行政法院認為本件處分違反行政程序法第 8 條誠實信 用原則（高雄高等行政法院 92 訴更 8 判決）。 總統發布下列何人之任免命令，無須行政院院長之副署？

總統府秘書長

國家安全會議秘書長

審計長

內政部部長

憲法第 104 條及憲法增修條文第 2 條第 2 項之規定。 行政機關僅於法律有明確授權時，方能課予人民一定之行為義務，係屬下 列何項原則之要求？ 明確性原則

法律保留原則

信賴保護原則

法律優位原則

參照司法院大法官釋字第 443 號解釋。 依集會遊行法第 26 條規定：「集會遊行之不予許可、限制或命令解散， 應公平合理考量人民集會、遊行權利與其他法益間之均衡維護，以適當之 方法為之，不得逾越所欲達成目的之必要限度。」係下列何種原則之具體 展現？ 明確原則

平等原則

比例原則

誠信原則

行政程序法第 7 條之規定。 下列何者非屬考試院掌理之事項？ 公務人員之銓敘

公務人員之懲戒

公務人員之撫卹

公務人員之退休

憲法增修條文第 6 條之規定。 關於立法院審議預算案之敘述，下列何者最正確？ 立法院審議司法院預算時，不得刪減 立法院審議預算時，得將原預算數額在款項目節間移動增減 立法院審議預算時，不得提議增加支出 立法院審議預算時，得削減原預算之項目 憲法第 70 條之規定。 立法院對於行政院所提預算案，不得為增加支出之提議。 下列何者不屬於行政院得移請立法院覆議之事項？ 法律案

預算案

大赦案

憲法增修條文第 3 條第 2 項第 2 款之規定。

條約案

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下列何者不具有權利能力？ 私立大學

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法人

無行為能力人

合夥

民法第 6 條之規定。 關於離婚，下列敘述何者最正確？ 兩願離婚，以書面為之，且應有 4 人以上之證人簽名，並向區公所為離 婚之登記 裁判離婚，應以口頭向區公所聲請調停，並請該主管機關訂立分居條款 離婚經法院調解成立者，婚姻關係消滅，法院應依職權通知該管戶政機關 社會福利主管機關應為離婚之雙親裁定其未成年子女之會面交往權 民法第 1052 條之 1 之規定。 離婚經法院調解或法院和解成立者，婚姻關係消滅。法院應依職權 通知該管戶政機關。 甲受乙詐欺而出賣地給乙，尚未交付該地並移轉所有權給乙之前，下列 敘述何者錯誤？ 甲得依法撤銷其被詐欺而為之意思表示 甲得依侵權行為之法則請求廢止乙對甲之債權 甲得主張乙違反禁止規定，契約無效 若甲有拒絕給付之權利，該權利因一定時間之經過而消滅或不得主張， 甲仍得拒絕履行 依民法第 92 條之規定，該法律行為係得撤銷，撤銷之前均為有效。 下列何者非屬判決當然為違背法令之情形？ 違背言詞辯論公開之規定

審判長違背闡明義務

依法律應迴避之法官參與裁判

當事人於訴訟未經合法代理

民事訴訟法第 469 條之規定。 有下列各款情形之一者，其判決當然為違背法令：一、判決法院之 組織不合法者。二、依法律或裁判應迴避之法官參與裁判者。三、 法院於權限之有無辨別不當或違背專屬管轄之規定者。四、當事人 於訴訟未經合法代理者。五、違背言詞辯論公開之規定者。六、判 決不備理由或理由矛盾者。

甲（住所地在彰化縣）於南投縣境內開車撞傷住所在臺中市的乙，調解賠 償不成。乙欲起訴甲請求賠償，何法院有管轄權？ 僅彰化地方法院有管轄權 彰化及南投地方法院均有管轄權 南投地方法院有專屬管轄權 臺中、彰化及南投地方法院均有管轄權 民事訴訟法第 1 條及第 15 條之規定。 第 1 條 訴訟，由被告住所地之法院管轄。被告住所地之法院不能行使職 權者，由其居所地之法院管轄。訴之原因事實發生於被告居所地 者，亦得由其居所地之法院管轄。 被告在中華民國現無住所或住所不明者，以其在中華民國之居所 ，視為其住所；無居所或居所不明者，以其在中華民國最後之住 所，視為其住所。 在外國享有治外法權之中華民國人，不能依前二項規定定管轄法 院者，以中央政府所在地視為其住所地。 第 15 條 因侵權行為涉訟者，得由行為地之法院管轄。 因船舶碰撞或其他海上事故請求損害賠償而涉訟者，得由受損害 之船舶最初到達地，或加害船舶被扣留地，或其船籍港之法院管 轄。 因航空器飛航失事或其他空中事故，請求損害賠償而涉訟者，得 由受損害航空器最初降落地，或加害航空器被扣留地之法院管轄。 甲與乙於民國 101 年 12 月間至法院辦理公證結婚後，未再簽結婚證書亦 未到戶政機關辦理結婚登記，婚姻效力為何？ 經法院公證婚姻已經生效 經法院公證後尚須兩人結婚證書上簽名始生效力 因甲、乙二人後來未簽書面結婚證書，亦未到戶政機關辦理結婚登記， 不生效力 經法院公證後，尚須另外舉行公開儀式及兩個以上證人才生效力 民法第 982 條及第 988 條第 1 款之規定。 下列何種情形得為物上請求權之主張？

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停車場所有人向放置巨大垃圾之人請求移開垃圾 土地買賣契約之買受人，向出賣人請求交付土地 救助昏倒路人之人，向被救助者請求代墊之醫院掛號費 銀行之存款客戶，向銀行請求提領存款 38

民法第 767 條之規定。 所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨 害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求 防止之。 前項規定，於所有權以外之物權，準用之。 依民法規定，關於年齡之計算，下列敘述何者最正確？ 出生之月、日如無從確定時，推定其 7 月 1 日出生 出生之月、日如無從確定時，推定其 7 月 15 日出生 如已知出生之月，無從確定出生之日時，推定其為該月 1 日出生 如已知出生之月，無從確定出生之日時，推定其為該月末日出生 民法第 124 條之規定。 年齡自出生之日起算。 出生之月、日無從確定時，推定其為 7 月 1 日出生。知其出生之 月，而不知出生之日者，推定其為該月 15 日出生。 甲有屋一棟招租中，甲因出國無法處理，乙得知此事，擅自以甲之代理 人名義出租與丙。該租賃契約之效力如何？ 無效

得撤銷

有效

效力未定

民法第 170 條之規定。 限制行為能力人甲未得法定代理人乙之允許，即對其債務人丙為免除債務 之意思表示，其效力如何？ 在法定代理人未承認前，係效力未定 有效成立 限制行為能力人得隨時行使撤回權 無效 民法第 78 條之規定。