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第壹篇 總 論 第一章 法學與法系 ....................................................... 第一節 法學之意義與地位 ................................................................ 第二節 法學之分類 ............................................................................ 第三節 法學之研究方法 .................................................................... 第四節 法學之派別 ............................................................................ 第五節 法系之概念 ............................................................................ 第六節 法系之分類 ............................................................................ 精選試題 ............................................................................................
第二章 法律體系與位階、法律與命令之基本概念 ... 第一節 法律體系與位階 .................................................................... 第二節 法律之基本概念 .................................................................... 第三節 命令之基本概念 .................................................................... 精選試題 ............................................................................................
第三章 法律與國家及其他社會現象 ........................... 第一節 國家與法律 ............................................................................ 第二節 法律與習俗 ............................................................................ 第三節 法律與道德 ............................................................................ 第四節 法律與宗教 ............................................................................ 第五節 法律與禮儀 ............................................................................ 第六節 法律與政治 ............................................................................ 第七節 法律與經濟 ............................................................................ 第八節 法律與實力 ............................................................................ 第九節 法律與其他社會現象 ............................................................ 精選試題 ............................................................................................
第四章 法律之淵源 ....................................................... 第一節 法源概說 ................................................................................ 第二節 成文、直接法源 .................................................................... 第三節 不成文、間接法源 ................................................................ 精選試題 ............................................................................................
第五章 法律之類別 .......................................................
1－2 1－2 1－3 1－4 1－4 1－11 1－11 1－22 1－26 1－26 1－31 1－38 1－45 1－51 1－51 1－53 1－54 1－56 1－57 1－58 1－60 1－62 1－63 1－73 1－76 1－76 1－76 1－82 1－88 1－93
2 第一節 成文法與不成文法 ................................................................ 第二節 國內法與國際法 .................................................................... 第三節 直接法與間接法 .................................................................... 第四節 公法、私法與社會法 ............................................................ 第五節 實體法與程序法 .................................................................... 第六節 普通法與特別法 .................................................................... 第七節 原則法與例外法 .................................................................... 第八節 強行法與任意法 .................................................................... 第九節 固有法與繼受法 .................................................................... 第十節 母法與子法 ............................................................................ 第十一節 永久法（常態法）與暫時法（過渡法） ........................ 第十二節 時際法與過渡法 ................................................................ 第十三節 實證法與超實證法 ............................................................ 第十四節 嚴正法與衡平法 ................................................................ 精選試題 ............................................................................................
第六章 法律之制定修正及廢止 ................................... 第一節 法律之制定 ............................................................................ 第二節 法律之規定事項 .................................................................... 第三節 法律之修正 ............................................................................ 第四節 法律之廢止 ............................................................................ 精選試題 ............................................................................................
第七章 法律之效力 ....................................................... 第一節 時之效力 ................................................................................ 第二節 人之效力 ................................................................................ 第三節 地之效力 ................................................................................ 第四節 事之效力 ................................................................................ 精選試題 ............................................................................................
第八章 法律之解釋 ....................................................... 第一節 法律解釋概說與方法 ............................................................ 第二節 有權解釋 ................................................................................ 第三節 學理解釋 ................................................................................ 精選試題 ............................................................................................
1－93 1－94 1－97 1－97 1－102 1－104 1－108 1－109 1－112 1－113 1－114 1－114 1－115 1－116 1－117 1－122 1－122 1－127 1－129 1－130 1－133 1－137 1－137 1－143 1－146 1－148 1－151 1－156 1－156 1－157 1－164 1－176
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第九章 法學之適用 ....................................................... 1－183 第一節 法律之適用 ............................................................................ 1－183 第二節 司法及行政機關適用法律之原則 ........................................ 1－188 精選試題 ............................................................................................ 1－192
第十章 法律之制裁 ....................................................... 1－195 第一節 概 說 .................................................................................... 第二節 刑事制裁 ................................................................................ 第三節 行政制裁 ................................................................................ 第四節 民事制裁 ................................................................................ 第五節 自力制裁（自力救濟） ........................................................ 第六節 國際制裁 ................................................................................ 精選試題 ............................................................................................
第十一章 法律關係（民法基礎概念） ....................... 第一節 法律關係 ................................................................................ 第二節 權利義務之主體（人） ........................................................ 第三節 權利義務之客體（主要指：物） ........................................
1－195 1－197 1－208 1－221 1－225 1－228 1－230 1－237 1－237 1－251 1－262
第四節 權利義務之變動（法律關係之發生、變更、消滅） 及行使之基本原則 ................................................................ 1－268 精選試題 ............................................................................................ 1－274
第貳篇 各 論 第一章 憲 法 ...............................................................
2－2
第一節 緒 論 .................................................................................... 第二節 人民的基本權利義務 ............................................................
2－2 2－9 2－30 2－35
第三節 政府組織（內容以增修憲法條文略述） ............................ 精選試題 ............................................................................................
第二章 行政法 ............................................................... 2－44 第一節 行政與行政法 ........................................................................ 第二節 行政組織法 ............................................................................
2－44 2－79 ............................................................................ 第三節 行政作用法 2－119
4 第四節 行政救濟 ................................................................................ 2－148 精選試題 ............................................................................................ 2－182
第三章 刑 法 ............................................................... 2－197 第一節 犯罪論 .................................................................................... 2－197 第二節 刑罰論 .................................................................................... 2－267 精選試題 ............................................................................................ 2－274
第四章 民 法 ............................................................... 2－289 第一節 民法之意義、性質與基本原則 ............................................ 2－289 第二節 總則編 .................................................................................... 2－291 第三節 財產法─債編與物權編 ........................................................ 2－322 第四節 身分法─親屬編與繼承編 .................................................... 2－419 精選試題 ............................................................................................ 2－465
第五章 商事法之概述 ................................................... 2－489 精選試題 ............................................................................................ 2－531
第六章 司法制度與訴訟法 ........................................... 2－538 第一節 司法之意義與作用 ................................................................ 第二節 法 院 .................................................................................... 第三節 民事訴訟法 ............................................................................ 第四節 刑事訴訟法 ............................................................................ 精選試題 ............................................................................................
2－538 2－540 2－543 2－575 2－614 第七章 其他重要的法律 ............................................... 2－621 精選試題 ............................................................................................ 2－745
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法學與法系
〈無法學基礎者，本章可於學習完第二至四章後再研讀！〉
第一節 法 學 之 意 義 與 地 位 一、法學之意義 一般意義：所謂法學是研究法律之科學，又稱為法律學，就是以法律（或 法律現象）為研究對象的科學，即有系統的研究法律各學科原理原則之社 會科學。析言之： 法學是一種科學：科學就是一種系統性知識的整體之謂；即凡是有系統 、有條理地研究一種學問，都叫科學。 法學是研究法律（或法律現象）的學問：所謂法律現象，即在社會生活 中，規範人與人間相互權利義務關係的一種現象之謂。 法學是研究各法律學科原理原則之學問：法學研究即在國家法制統一體 制之前提下，研究法律各學科及整體之原理原則為內容。 法學是一種社會科學：法律之規定即在反映人類社會之生活，而形成社 會的現象；社會科學既是研究社會現象之科學，研究法律之科學，即是 一種社會科學（法學之地位）。 傳統意義：法學在傳統上有三種說法： 神意說：即羅馬法學家烏爾皮安奴士（170～287），認為「法學是神事 與人事的智識，正與不正之學科。」此說將宗教觀念與法律觀念混同。 正義說：即荷蘭法學家格老秀斯（1583～1645），認為「法學是人類研 究遵從正義而為生活之學科。」此說將道德觀念與法律觀念混同。 權利說：即德國法學家萊布尼茲（1646～1716），認為「法學為研究權 利之學科【基警四】。」此說未能包括法學之全部內容，即與權利相 互牽連之義務及與權利義務無關之事項，如國家機關組織等。 小結：學者認為以上各說乃混淆法學與法律之觀念，蓋法學係以法律為其 研究內容及對象，故稱法學者乃研究法律之科學，而法律本身之規定內容 ，始有所謂神意、正義、權利等之問題。 、法學緒論 法學緒論
意義：緒論者，乃發端論述之意。法學緒論乃是就法律之整體予以初步地 及扼要地敘述，即將有關法律共同之原理原則，一般之概念及應用作概括 地、綜合地研討。 功用：其可使初學法律者獲得基本知識，為引導其登堂入室、學習更深入
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、廣博領域之必經途徑，並使一般國民即便是不願意學習法律者，亦可獲 得應具備之法律常識，故法學緒論乃法律學科之一門基礎學科。
管歐，《法學緒論》，自版，1991 年 6 月，65 版，頁 1～3。 劉得寬，《法學入門》，五南出版公司，2000 年 9 月，4 版，頁 177。
第二節 ※法 學 之 分 類 一、就研究內容分 法律哲學：又稱為法理學，是研究法律基本的與高深的原理原則，以探求 法律之終極理想及其真實價值。 法律史學： 以法制上已成過去之歷史事實，及其演變之沿革為研究內容，多著重於 法律過去制定之經過情形，對於法律現在之實際狀況則較不重視，又稱 法律沿革學。 即對於法律或法律制度展開歷史性（沿革性）研究之學問。其中將法律 制度作歷史性的研究，稱為法制史。而將法律學說作歷史性的研究，則 稱為法律學史。 法學法法法 以研究法律之淵源及其制度之沿革為目的之學問，稱為「法律史學」【初】。 法律科學：是以研究國家現行有關法律之共同的原理原則，以及現行各種 法律之概念、內容適用為對象。 二、就時間分 過去的法學：即為法律史學。 現在的法學：亦稱為現實法學，即為解釋法學或實證法學，又分為： 一般法學：以法學一般性之共同的原理原則為研究內容，此為法學之基 礎學問，先了解一般概念之後才能進入特別法學之領域。如法學通論、 特別法學：以法律特殊之現象為研究內容，即以特種法律之原理原則為 研究對象。如憲法學、行政法學、刑事法學、民事法學等。 未來之法學：即亦稱立法學，是研究如何制定法律。 三、就研究範圍之廣狹分 一般法學：較廣。 特別法學：較狹。
法學與法系 第壹篇 第一章
法學緒論等。
管歐，《法學緒論》，自版，1991 年 6 月，65 版，頁 10～12。 劉得寬，《法學入門》，五南出版公司，2000 年 9 月，4 版，頁 117～183。
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第三節 法 學 之 研 究 方 法 一、運用一般科學之方法【水利】 歸納法：即累積很多各個特殊事實之經驗，並將其分析、比較、綜合，以 便發現一般性原理的方法。例如：累積「李四已死亡」、「張三也死亡」 、「王五也死亡」等多數特殊事實為根據，以發現「凡人是會死亡的」一 般性原理。以歸納法研究法學者有比較法學派、歷史法學派及社會法學派。 演繹法：即從已知的一般原理來推論特殊的或未知之事例的方法。通常都 使用三段論法，從一般原理出發，推演尋繹，求得具體現象之法律真意之 謂。例如：大前提（已知原理）是，凡人是會死的；而小前提是，黃六是 人，而得知結論為：因此黃六是會死的。以演繹法研究法學者有分析法學 派及自然法學派。 ※二、法學獨特之方法 分析研究法。
哲學研究法。
歷史研究法。
比較研究法。 社會研究法。 綜合研究法。 法學法法法 學者提出研究法律之具體方法為：立法目的和立法精神之注重；歷史研究 和比較的研究之重視；法規之綜合及個別的了解；有權解釋和判例之重視。
管歐，《法學緒論》，自版，1991 年 6 月，65 版，頁 13～17。 林紀東，《法學緒論》，2001 年 8 月，初版，頁 169～178。
第四節 法 學 之 派 別
法學緒論
一、分析、純粹法學：重視成文法法源，法律本質是實證法、人造法，強 調惡法亦法，遭批判為概念、機器法學。 二、歷史、沿革法學：重視習慣法法源，法律本質是習慣所發展。 三、比較法學：注重固有法與繼受法之區別、國際私法之研究。 四、自然、超實證法學：重視法理法源，法律本質是神意、理性、自然法 則，強調惡法非法。 五、社會、自由法學：重視判例法源，強調不拘泥於文義而適用法律，鼓 勵法官造法，從事價值判斷以解決社會問題、維護社會利益。 一、分析法學派（註釋法學、現代之純粹法學）─乃探討法律之實在性為目的 ，以闡明法學之理論重視「成文法」法源 以分析現實具體之法律現象，闡明其成分組織，以認識法律之共通觀念為
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其研究方式。因此，它非研究「法律應具備何種內容」為主，而是研究「 法律是什麼內容」為主。認為法律乃人類意識作用下之產物，是人類實際
生活中為創造幸福之人為的法則，並自然存在的；法律之目的在求社會實 利及實現多數人之幸福，故又稱實利主義法學派。 此派認為法律僅指實定法，即實證法或人為法而言，並認為法學乃法律規 範之學，故應純粹以「實定法」為其研究對象【普】，而建立關於規範 之純粹理論為其任務，此即後來所發展之現代純粹法學派或純粹法學理論 （實證法學派、維也納法學派），認為法學應純以現行法律規範為研究對 象，而與政治、經濟、社會、心理學、宗教、道德分離，並提出法律規範 之階層或位階秩序【高】，但最終仍未能說明何謂基本規範【關三、 高】。即認為每一規範之效力是來自更高之規範，對於無更高規範為效 力來源者，稱為基本規範。代表人物為凱爾森（、遜、生）。 近代之分析法學肇始於十二世紀義大利之註釋法學派，因為研究方法上著 重於法條之註釋，至十九世紀勃興於英國，奧斯丁（1790～1859）將自然 法與立法論排除於法學範圍之外，完全以經驗法學（實證法）為基礎，故 亦稱實證法主義，而確立分析法學，他分析法律與道德之區別，而認為「 惡法亦可成為法律」，因此違反道德之法律仍應有效。 總之，分析法學派之主旨，在於攻擊自然法學派之說法，認為法律不是自 然存在的，是人為的，是主權者之命令。 法學法法法 按照現代流行之法律實證主義之主張，法學研究之主要對象為「實定法」【 普】。 純粹法學派之主張：專從法律規範認識法律，適用法律摒除政治、經濟觀點 ，憲法創設法律的效力，法律非因社會需要而產生【地三】。 二、歷史法學派─乃根據法律變遷之實況及原因而闡明法學之理論【初、 高】重視「習慣法」法源 或人為的制定，法律之本身不能為有意識之發展，法律之成長必循一定之 歷史程序，人類不能以理性創之。法律與一個國家的語言、風俗、制度同 樣有民族精神，……無論如何，法律絕不是立法者的咨意，而是由民族內 在的沈默作用之力量所發展而成的【基警四】、是由民族的法律確信而 生【地三】、是民族精神之產物，即法律分類中之固有法【司五】。 其創始者為德國法學家薩維尼【警四、身三】，並由普弗達（1798～ 1844）集大成；主張法律原是由習慣法孕育發展而成，立法只是為解決其 疑義補充其缺陷的二次產物。因此法律與語言、習俗相同，都是歷史上必
法學與法系 第壹篇 第一章
稱沿革法學派，認為法律為歷史上之附屬物是逐漸成長的，而非自然存在
然的產物【調五：其形成乃相同】，都是「自己形成之物，而非造作之 物」，皆係民族精神之表現，而構成整個民族生活之一部。即強調法律乃 民族精神的產物，無須人為的制定【高】。
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英國歷史法學創始人梅因曾提出進步社會法律發展之過程乃是「由身分到 契約」【警四、高、海巡三、司三、初】（勞動關係之歷史 觀察）。即早期社會中，個人之權利義務乃由其所處之群體中之「身分」 決定，而近代社會則依個人意志，透過「契約」決定（5 人合著，頁 53） （請參考本書第壹篇第 3 章之法律與勞動）。 三、比較法學派（有謂其乃歷史法學派之支流）─乃根據各個立法例之異同， 以闡明法學之理論 主張研究法律應承認法律是地理、人種及文化之產物的事實。因此，須以 兩種以上不同社會與國家之法律制度為對象，作分析比較研究，始能分辨 得失，達闡明法學理論之效。 盛行於法國，倡導者為拉伯爾，其後柯拉更強調法律為文化現象，同時也 是文化條件，具有歷史關係，尤注重民族文化為法律之基礎，自一九○○ 年七月在巴黎召開國際比較法會議後，逐漸為法學界所重視。 注重固有法與繼受法之區別、國際私法之研究。 四、自然法學派（超實證法學派）【警三、鐵高員：自然法論者認為有超 越成文法的法律存在】─乃探討普遍存在於萬事萬物之自然法則為研究對 象，以闡明法學之理論重視「法理」法源 自然法學派之始祖為希臘法學家「蘇格拉底」，此派認為法律並非人為的 ，亦非逐漸成長的，而是自然存在的，認為在現實法（實證法）之上，尚 有普遍不易而存在自然界的真理為規範的理想法（超實證法）【警三： 自然法論者認為有超越成文法的法律存在】，這種存在於實證法之上，基 於人類天性的普遍不變、符合公平正義之法理，與倫理規範相近，因此法 學遂成為倫理學之一部，若有與倫理規範牴觸，則不能成為法律規範（惡 法非法）。故認為：神、自然、理性等都是自然法的法源，法是本於人類 理性而產生，無待於國家之制定；且法具有不因時、地而變異的普遍妥當 性（而非有其個別性，隨各民族之文化而生變異）【司三】。 就其沿革言，可詳述如下： 古代：認為法律是神授的，是神意之表現，故是自然的。 中世─經驗的自然法論：以荷蘭法學家格老秀斯為代表，主張自然法係 基於社會契約說，認為人類具有社交性之利他利己之天性，願與他人共 營和平而有組織之生活，因此彼首先切斷自然法與宗教之間的關係，認 法學緒論
為就是神不存在，自然法也會存在，即認為自然法之基礎在於人類之天 性，以作為組成國家產生法律之基礎。其由人性至善出發說明自然法之 存在，被稱為性善說之自然法論，被尊為「自然法之父」。又其主張國 家相互間的行為與關係，應該適用自然法的基本原則規範，即以自然法
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奠定國際法基礎者【基警四】等，故又被稱為「現代國際法之父」【 普】。
現代─理性的自然法論： 以十八世紀法國盧梭為代表，主張社會契約說，而認為個人依社會契 約讓渡自己之權利給社會共同體（組成國家並產生人民總意之主權） ，而法律為人民總意之表示，因此主張國家與法律之淵源，即為社會 契約。故主張國家與法律之構成，均係根據於個人自發的意志之合致 而成立之契約【民航：法律的效力乃是基於國民的承認】。故社會 契約說認為國家起源於意志之結合關係，而非血統之自然關係、土地 之地緣關係、武力之併合關係等【基警四】。 至於康德，亦認為法律是由多數人依其自由理性所創造，即理性之法 律而為自然法。 其他如孟德斯鳩（經典作品：法意）【司四】之三權分立、盧梭之 天賦人權、民約論之思想，亦皆以自然狀態中人類理性為淵源。惟學 者認為孟德斯鳩之研究結果卻與自然法相背，反而是反對自然法論（ 5 人合著，頁 46）。 綜上所述，自然法學派認為在國家成立之前，或超越於國家之上，有一種 普遍妥當之理性法則存在【地四：主張在國家成立之前，即已存在基於 人類理性或本性而成立的規範】，是放諸四海而皆準，行於百世而不悖的 ，是一種高層次之法律規範，國家法律只有在不違背其原則之下，始生效 力。而且此派認為自然法代表正義，這種尊重正義的觀念，成為自然法學 者對於法律學甚至整體人類之大貢獻！又自然法可稱自然律，來自人類對 自然界現象的觀察經驗，歸納整理而成的法則，惟非自然界各種生物或無 生物所共同遵循之法律（自然法只針對人類）；自然法理論所討論的是人 類社會中各種法律的正當性基礎（故惡法非法），提供了近代世界法律發 展的重要思想基礎（重視正義）【民航】。 法學法法法 是人類才有的現象，具有強制力，而實行法律之機關的權力，可追溯到一個 共同的權威，即憲法（契約論之產物）；自然法學認為自然律對法律發展有 影響（因為法律妥當性之理論必須從自然律中尋求）【關三】（5 人合著 ，頁 5～16）。又自然法則（自然律）乃物理法則（絕對必然）；而法為規 範，非絕對必然。又自然法則對自然權利理論產生影響【國安】。 新自然法學派：此派發生於二十世紀初期，又稱新湯姆斯主義，認為只有在 若干原理上有萬古不易之自然法、超實證法；基於安定性之維護，仍承認實 證法之存在（自然法為原則規定具不變性；實證法為細目規定具可變性），
法學與法系 第壹篇 第一章
自然界沒有法律，但亦有所謂自然律（具反覆性之自然存在之規律）；法律
惟亦主張實證法不可牴觸自然法之原理，而維護法之價值不至於崩潰，而克 服法實證主義、實證論之缺失。故二次大戰後，鑑於德國納粹及義大利法西 斯利用法律實證論鞏固其政權（惡法亦法），而產生自然法之復興（惡法非
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法）（參第壹篇第 5 章第 13 節）【普】！又可知法實證主義之法學理 論，相當程度上促成二十世紀極權主義的政治悲劇【司三】。 五、社會法學派─此派係以維護社會的利益為目的，以闡明法學的理論重視 「判例」法源 主張法律規範是一種社會規範，蓋人類的本能在經營社會之共同生活，因 此必須用社會學的方法來研究法律，始能真正探索法律之功能及實用性。 其著重者，乃如何研究適用法律，而非法律之產生。其特徵如下： 法律的制定，應採社會本位，其內容及目的以維護社會的利益為依歸。 法律的適用，應就個別的具體事實，以求其適應於社會的實際狀況。 多數人的利益，重於少數人的利益；團體的利益，重於個人的利益。減 少私法適用的範圍，加強法律公法化的觀念。 法律的制度及適用，均應保持其抽象的伸縮性，以便基於法律原理，而 因應社會正義的需求，故對於法律在社會上已表現的功效，應比較研究 ，以為改進法律的準繩。 注重社會利益及社會秩序的維護，故對於有關勞資的立法，主張協調和 平及合作的理論。此派發生於十九世紀之初，在法學上現已成為極重要 的一學派。 社會法學之綜合統一時期：主張採綜合統一之方法。認為在法律之規範性 構造之外，應以社會的、現實的功能或判例為研究之重點，蓋人既然活在 社會之中，即應以社會為重點，在考慮並達成社會目的（解決社會問題） 之下，以制定、解釋與適用法律【司五：解釋法律應一併將法律的社會 作用納入考量】。因此，法官應站在社會的觀點運用法律，從而，法律不 是一種概念的結構性法學，而是目的之利益法學。法律應對照實際社會生 活，將其以「活的法律」來加以研究與適用，才是社會法學的方法。其代 表人物之理論為： 葉尼：批判註釋法學派之法典萬能主義，並認為制定法並非完美無缺， 因此法律學應充分考慮法律外之要素，一方面透過對制定法之自由的解 釋，以補充法律之缺陷；另一方面對於在社會生活中之活生生的法律規 範，進行科學的研究以探討其社會功用。故承認法官在下達判決時，有 自由的創造法律之機能（主張不拘泥於文義而為解釋、適用；鼓勵司法 法學緒論
造法，如類推適用、法官造法等）【地三、司四】，而判例也在法 源上占有新的地位【原五：判例亦為法律適用之大前提】。這種想法 稱為法律之「科學的自由探究」，一般稱其為自由法運動。 耶利克（耶林）：認為法律應以在社會中所形成發展之活的法律為研究
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重點。耶利克之貢獻在於將英國邊沁【警四】一派之著重個人利益、 個人自由主義之實利學派（又稱功利、目的法學派，首先強調法律之目
的者）轉變為著重社會公益（合群性而利己性）之目的法學，而使現代 法律傾向由權利本位轉至社會本位，而致社會法學派之勃興！並主張目 的乃法律或法秩序之創造者，法律之制定在於達到社會生活之目的，解 釋法律時如不為目的論解釋法律將成為無用之死物，應嚴厲批評概念法 學，力主法之自由解釋與自由發現之必要，而使其為自由法運動之先驅！ 法學法法法 晚近法律，多採開宗明義之方式，在該法律之第一條上說明其立法的目的， 以為解釋與適用該法律之準據，係受到目的法學之影響。 民事裁判的法源，「習慣」者，乃相當於自由法運動提倡之「活的法律」【 身三】。 民事裁判的法源，「法理」者，乃相當於自由法運動提倡之「法律之自由創 造」【高】。 民法第一條規定：「民事，法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理。 」本條可以視為自由法運動法學思想的實踐【稅三】。 依民法第一條之規定，有關民事事件適用法源之順序：首重法律是否明定， 故以法律（成文法）為法源之首，而非首重民間習慣或公平正義或司法觀點 ，而以習慣或法理或判決為法源之首【初】。 龐德【警四】：美國之法學家，為社會法學派之代表人物。同樣受到 實用主義之影響，而認法學應為「社會學之法學」，應以調整社會上各 種競合之利益為其主要目的，是一種「社會工程學」。 狄驥：提出社會連帶說，強調社會生活之分工合作。因此，在私法學上 不注重個人權利，甚至否認權利觀念而注重社會職分、本位【警四： 提倡義務概念】，亦影響現代法律傾向由權利本位轉至社會本位；而在 公法學上，亦認為行使國家權力之人是為公眾服務而行使法之權力之人
社會法學派與純粹法學派，屬現代法律思想；分析、歷史、自然法學派，屬 近世之法律思想。 自由法學派（參考前述社會法學派之葉尼、耶利克之主張）： 認為法律乃由人類生活環境需要而產生【地三】，並隨時代變遷而演進 ，因此研究法學，不應拘泥於形式的法條文字，應注意實際之社會現象， 斟酌實際情形與需要靈活運用。主張法官審判案件時，欲補救在所難免之 法律缺漏時，端賴其運用科學的自由探討方法，以客觀之標準，達到法官
法學與法系 第壹篇 第一章
，國家權力乃受法之限制而非最高與絕對，故否定國家主權觀念！ 法學法法法
創造法律之機能【稅三：強調法律體系有漏洞，主張法官應對個案進行 利益衡量，主張司法造法】。 有謂自由法學派之貢獻即在指出概念法學之謬誤【高、普、稅三、
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地三、普：自由法運動以批判概念法學為目標】！故所謂「法律的生 命不在邏輯，而在於經驗」（美國聯邦最高法院著名大法官霍姆斯）【 調查五】，即為自由法運動對於「概念法學」的批判【身四】。即如適 用法律只強調三段論法的機器運用，忽略法律與社會的互動（解決社會問 題之需要），通常會招致「概念法學」之批判【關三】。 ：概念法學：係指適用法律者拘束於法條文字、機器式地運用以成文法 為前提之三段論法、演繹法而適用法律；即認為法律秩序乃是邏輯上 圓滿自足的體系，吾人只需透過單純邏輯上的演繹，無須做任何目的 性考量或利益衡量，即可獲得正確的解釋結果；即以法律之安定性作 為解釋理論之有力論據，乃為避免法律解釋流於恣意，所以要求法官 必須嚴格遵守邏輯三段論法、絕對禁止從事價值判斷）【地三：概 念法學者強調：法律體系在邏輯上完美無缺，國家制定的法律是唯一 的法源，拒絕司法造法、關四、身三、普】。 故自由法運動（自由法論）認為法律秩序有漏洞、主張司法造法、鼓勵法 官從事利益衡量【調查五：反對概念法學；惟非澈底拒絕法律邏輯】， 概念法學則強調法律體系的邏輯完整性而反對司法造法（國家制定的法律 是惟一的法源），並拒絕法官從事利益衡量【普、關三、司四、 地三】。又傳統的法律解釋，主要在探求法律的規定為主，所以容易形成 「惡法亦法」的結構，而現代的法律解釋，必須探求法律的社會意義，配 合用文義、歷史、目的解釋等（基於自由法學派不拘泥於文義理念）【 警四】。 ※ 新康德法學派：此派發生於十九世紀末，以提倡法律哲學及法學方法論為主 ，認為理論與實務應加以區分；理論的任務，在求得普遍妥當之原理；並認 為法律是價值判斷之現象，根據價值判斷方可以確定法律之內容。 重視運用效益的觀點分析法律規範的是「法律經濟分析」領域【關四】（ 又稱法律經濟學）。而以法律經濟分析發展著稱者乃芝加哥法學派【民航 】（乃屬法學與經濟學交會之下之邊緣學科，研究源起於美國芝加哥大學法 學院，蓬勃發展時期代表人物為波納斯教授，於 1973 年出版《法律的經濟 分析》；同時期美國並頒布要求所有新的政府規章須符合成本、收益分析之 標準）（參閱 MBALib 智庫百科）。又視判決為一項警告，改變人們價格 的衡量，進而影響其行為及發生事故之成本，此為「法與經濟」之法律觀主 法學緒論
張【身三】。
謝瑞智，《法學緒論精義》，文笙書局，1997 年 10 月，頁 13～21。
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管歐，《法學緒論》，自版，1991 年 6 月，65 版，頁 18～23。 林紀東，《法學緒論》，2001 年 8 月，初版，頁 21～30、230～247。
劉得寬，《法學入門》，五南出版公司，2000 年 9 月，4 版，頁 28～30。 黃默夫，《法學緒論》，志光出版社，2001 年 9 月，頁 244、245。
第五節 法 系 之 概 念 一、法系之意義 法系就是法律的系統。以法律制度之發生、沿革為基本，按其類似性，或 同質性為單位而區分之法群之謂。 即以各國之法律為著眼點，以尋求其相互間之類似性、同質性及區別所在 ，以歸屬於某一法律系統之中。 二、法系之形成 各國因歷史文化、民族意識與風俗習慣之不同，因此各有其不同的法律之系 統，但由於國際民眾往還、文化交流、法制上相互影響的結果，某些國家， 又成為大致類似性法律之系統。亦有將當代主要法系形成原因歸納為三層面： 地理、社會與經濟的條件。 政治社會權力的鬥爭分配。 思想觀念的形塑（5 人合著，頁 54）。 三、法系之分類 英國法學家魏姆爾在其《世界法律系統大全》一書中，歸納為十六法系。 一般法學家在比較法之基礎上，扣除已消滅或沒有繼承性之法系，將法系 概分為下列五類：大陸法系；英美法系；中華法系；印度法系； 回回法系。又當代主要法系為大陸及英美法系（世界各國因貿易往來發 達，致法律制度多多少少受歐美影響），乃以個人主義、私有財產及契約 自由為基礎（5 人合著，頁 55）。 法學法法法 個人主義、財產私有、契約自由乃歐美法律制度共通的基礎，「集體主義」 （共產主義）則非【高】。 】。 近代民主法治之基本思想是「個人主義」【高】。
第六節 法 系 之 分 類 一、大陸法系（歐陸、羅馬、羅馬日耳曼法系）─法源以成文法為主【民航】 起源：
法學與法系 第壹篇 第一章
主張「在個人之外，別無享受福祉之主體」者，係屬於「個人主義」【普
對現代世界的法律最有影響作用者為羅馬法。尤其在資本主義國家所採 之民法，都有羅馬法之規定在內，是歐陸各國法律之共同始祖【民航 、基警四、公路員】。
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