DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR EN LA PREVENCIÓN DEL LAVADO DE ACTIVOS by Ediciones Legales E.I.R.L.

José Antonio Arbulú Ramírez

Derecho Administrativo Sancionador en la

Prevención del Lavado de Activos

Derecho Administrativo Sancionador en la Prevención del Lavado de Activos © JOSÉ ANTONIO ARBULÚ RAMÍREZ © EDITORA Y DISTRIBUIDORA EDICIONES LEGALES E.I.R.L. Jr. Azángaro 1075, of. 604, Lima-Perú Teléfonos: (511) 427-2076 / 426-2406 RUC: 20523085345 web: www.legales.pe e-mail: ventas@legales.pe Primera edición: 2015 Tiraje: 1000 ejemplares Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú N.º 2015-10889 Registro ISBN: 978-612-4115-93-6 Reservados todos los derechos. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico ni mecánico, incluyendo fotocopia, sin previa autorización escrita del autor y el editor. Diseño de portada: Edwing N. Gonzales Alvarado Diagramación de interiores: Enrique M. Tello Paravecino Impresión y encuadernación: Editorial San Marcos de Aníbal Jesús Paredes Galván VENTAS: Lima: J r. Azángaro 1075, of. 604, Lima Telf.: (511) 427-2076 / 426-2406 ventas@legales.pe Trujillo: Jr. Pizarro 540, Trujillo Telf.: (044) 226-766 Rpc: 977189874 rmartinezp71@hotmail.com

A mi esposa, Margot. A mis hermanos, Beatriz, Omar y ﾃ］gela.

Índice General Abreviaturas y expresiones usuales................................................ 1 Prólogo............................................................................................... 5 Introducción..................................................................................... 7 Capítulo 1 Prevención del Lavado de Activos Lavado de Activos: aspectos criminológicos y de política criminal. ................................................................................................. 17 1. Antecedentes históricos............................................................ 17 2. Denominaciones....................................................................... 18 3. Definición................................................................................... 19 4. Etapas.......................................................................................... 21 5. Características........................................................................... 22 6. Factores que favorecen el Lavado de Activos........................ 24 7. Consecuencias........................................................................... 26 8. Tipologías................................................................................... 27 9. Magnitud de los activos lavados.............................................. 36 10. Organismos e instrumentos normativos de lucha contra el Lavado de Activos y el Financiamiento del Terrorismo....... 38 Ámbitos de lucha contra el Lavado de Activos y el Financiamiento del Terrorismo..................................................................... 43 Enfoque preventivo y sanciones por inobservancia de la ley..... 46 VII

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Instituciones y organismos involucrados en la prevención del Lavado de Activos............................................................................ 47 1. La Unidad de Inteligencia Financiera..................................... 47 2. Los organismos supervisores................................................... 56 3. Los sujetos obligados................................................................ 59 Capítulo 2

Obligaciones de cumplimiento Tener un sistema de prevención del Lavado de Activos.............. 69 Designar un Oficial de Cumplimiento........................................... 73 1. Designación, jerarquía, autonomía e independencia........... 75 2. Formalidad, requisitos e impedimentos................................. 76 2.1. Haber sido designado por el Directorio o la Alta Gerencia................................................................................. 76 2.2. Contar con experiencia mínima en labores de seguimiento y control de operaciones o cumplimiento normativo......................................................................... 76 2.3. Contar con grado académico y especialización en materias relacionadas con la actividad principal del sujeto obligado................................................................. 77 2.4. No tener deudas vencidas por más de 120 días en el sistema financiero o en cobranza judicial, ni protesto de documentos en los últimos cinco años, no aclarados a satisfacción de la Unidad de Inteligencia Financiera......................................................................... 77 2.5. No encontrarse incurso en determinados impedimentos............................................................................... 78 2.5.1. Haber sido declarado en quiebra........................ 78 2.5.2. Haber sido condenado por la Comisión de Delitos Dolosos.......................................................... 79 2.5.3. Haber sido destituido de cargo público o haber cesado en él por falta grave.................................. 79 VIII

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2.5.4. Haber sido auditor interno del sujeto obligado durante los seis meses anteriores a su designación 79 2.5.5. Otros impedimentos............................................ 80 3. Clases.......................................................................................... 80 4. Responsabilidades..................................................................... 83 4.1. Vigilar el cumplimiento del Sistema de Prevención del Lavado de Activos..................................................... 83 4.2. Verificar la aplicación de las políticas y procedimientos implementados para conocer al cliente, su mercado, la banca corresponsal si atañe, y al empleado... 83 4.3. Exclusión de clientes del registro de operaciones....... 84 4.4. Verificar la adecuada conservación y custodia de los documentos requeridos para prevenir el Lavado de Activos.............................................................................. 84 4.5. Promover el desarrollo de estrategias para prevenir el Lavado de Activos....................................................... 85 4.6. Revisar listas negras........................................................ 85 4.7. Adoptar las acciones necesarias para asegurar que el personal del sujeto obligado cuente con un nivel de capacitación apropiado que le permita detectar operaciones inusuales y sospechosas.................................. 86 4.8. Verificar la adecuada difusión del Código de Conducta y del Manual para la Prevención del Lavado de Activos.............................................................................. 87 4.9. Proponer señales de alerta para ser incorporadas en el Manual para la Prevención del Lavado de Activos. 87 4.10. Llevar un control de las operaciones comunicadas por el personal como inusuales, de las operaciones inusuales y sospechosas.................................................. 87 4.11. Comunicar operaciones sospechosas........................... 88 4.12. Ser el interlocutor del sujeto obligado ante la Unidad de Inteligencia Financiera.............................................. 89 4.13. Emitir informes............................................................... 89 5. Programa anual de trabajo....................................................... 90 IX

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Conocer al cliente y a su mercado................................................ 91 1. Conocer al cliente...................................................................... 91 1.1. Identificación del beneficiario final.............................. 95 1.2. Debida diligencia de conocimiento del cliente............ 96 1.3. Regímenes para el conocimiento del cliente................ 97 1.3.1. Régimen general................................................... 98 1.3.2. Regímenes especiales............................................ 105 1.4. Etapas del conocimiento del cliente.............................. 110 2. Conocer su mercado objetivo y el mercado del cliente....... 111 Conocer al empleado....................................................................... 112 1. Finalidad..................................................................................... 113 2. Etapas del conocimiento del empleado.................................. 113 Capítulo 3

Obligaciones de cumplimiento. Continuación Elaborar y cumplir el Código de Conducta y el Manual para la Prevención del Lavado de Activos........................................... 115 1. Código de conducta.................................................................. 115 1.1. Principios éticos.............................................................. 116 1.1.1. Respeto y adecuación a las normas.................... 116 1.1.2. Probidad................................................................. 116 1.1.3. Confidencialidad................................................... 116 1.1.4. Equidad.................................................................. 116 1.1.5. Idoneidad............................................................... 117 1.1.6. Imparcialidad........................................................ 117 1.1.7. Veracidad............................................................... 117 1.2. Deberes esenciales........................................................... 117 1.2.1. Deberes generales................................................. 117 1.2.2. Deberes esenciales sobre la debida diligencia para el conocimiento del cliente......................... 118 X

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1.2.3. Deberes esenciales para el conocimiento del trabajador............................................................... 118 1.2.4. Deberes esenciales sobre las políticas preventivas en materia de lavado de activos.................... 119 1.3. Contenido del código de conducta............................... 119 2. Manual para la prevención del lavado de activos................. 120 3. Aspectos comunes al Código de Conducta y al Manual para la prevención del Lavado de Activos............................. 122 3.1. Sistema de prevención del lavado de activos............... 123 3.2. Aprobación....................................................................... 123 3.3. Actualización................................................................... 123 3.4. Cumplimiento obligatorio............................................. 124 Registrar operaciones...................................................................... 124 1. Objeto del registro.................................................................... 124 2. Clases.......................................................................................... 126 2.1. Operaciones individuales............................................... 126 2.2. Operaciones múltiples.................................................... 126 3. Umbrales.................................................................................... 127 4. Contenido.................................................................................. 128 5. Conservación............................................................................. 129 6. Excepción de la obligación de registrar operaciones........... 130 7. Cuestiones relacionadas con el registro de operaciones...... 131 Reportar operaciones sospechosas................................................. 132 Capacitar al empleado..................................................................... 136 1. Noción y contenido................................................................... 136 2. Clases y periodicidad................................................................ 136 2.1. Capacitación introductoria............................................ 137 2.2. Capacitaciones ordinarias.............................................. 137 2.3. Capacitaciones focalizadas............................................. 138 XI

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3. Instructor, capacitaciones presenciales y no presenciales.... 138 4. Programa de capacitación........................................................ 139 Revisión del Sistema de Prevención del Lavado de Activos....... 140 1. Auditoría interna....................................................................... 141 1.1. Labores mínimas de auditoría interna......................... 141 1.1.1. Cumplimiento del Sistema de Prevención del Lavado de Activos................................................. 142 1.1.2. Cumplimiento normativo.................................... 142 1.1.3. Implementación de observaciones y recomendaciones.................................................................. 142 1.1.4. Elaborar un plan anual......................................... 142 1.1.5. Elaborar informes................................................. 142 1.2. Plan anual de auditoría interna..................................... 142 1.2.1. Tareas...................................................................... 142 1.2.2. Utilización de procedimientos y técnicas de auditoría................................................................. 143 1.2.3. Objetivos................................................................ 143 1.2.4. Cronograma de tareas.......................................... 144 1.3. Informe de auditoría interna......................................... 144 2. Auditoría externa...................................................................... 144 2.1. Aspectos generales.......................................................... 144 2.2. Informe de auditoría externa......................................... 145 Informar al directorio y/o a los órganos competentes............. 146 1. Finalidad..................................................................................... 146 2. Clases.......................................................................................... 146 2.1. Informes trimestrales...................................................... 147 2.2. Informes semestrales...................................................... 148 2.2.1. Primer informe semestral.................................... 148 2.2.2. Segundo informe semestral................................. 150 2.3. Informes anuales............................................................. 152 3. Plazos de presentación............................................................. 153 XII

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Capítulo 4 Infracciones, sanciones y procedimientos sancionadores

Infracciones...................................................................................... 156 1. Fundamentos de la responsabilidad de los sujetos obligados... 156 2. Clases de responsabilidad de los sujetos obligados frente a la prevención del lavado de activos......................................... 157 2.1. Responsabilidad interna................................................. 157 2.2. Responsabilidad externa................................................. 159 2.2.1. Responsabilidad externa frente a la autoridad competente............................................................. 159 2.2.2. Responsabilidad externa frente a terceros......... 159 3. Definición de infracciones....................................................... 160 4. Categorías de infracciones....................................................... 160 4.1. Infracciones leves............................................................ 160 4.1.1. Con relación a la capacitación............................ 160 4.1.2. Con relación al conocimiento del trabajador... 161 4.1.3. Con relación al Oficial de Cumplimiento......... 161 4.2. Infracciones graves.......................................................... 161 4.2.1. Con relación a observaciones y requerimiento de información efectuadas por la Unidad de Inteligencia Financiera......................................... 161 4.2.2. Con relación a auditorías..................................... 162 4.2.3. Con relación al registro de operaciones y reporte de operaciones sospechosas...................... 162 4.2.4. Con relación al Manual para la Prevención del Lavado de Activos................................................. 163 4.2.5. Con relación al Código de Conducta para la prevención del Lavado de Activos...................... 163 4.2.6. Con relación al Oficial de Cumplimiento......... 164 4.2.7. Con relación al Informe Anual del Oficial de Cumplimiento....................................................... 165 4.2.8. Con relación al conocimiento del cliente.......... 165 4.3. Infracciones muy graves................................................. 165 XIII

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5. 6. 7. 8.

Concurso de infracciones........................................................ 166 Continuidad de infracciones................................................... 166 Pluralidad de infractores.......................................................... 167 Plazos de prescripción.............................................................. 167

Sanciones........................................................................................... 168 1. Nociones previas....................................................................... 168 2. Graduación de sanciones......................................................... 169 3. Tipos de sanciones.................................................................... 171 4. Reducción de sanciones........................................................... 172 5. Ejecución de sanciones............................................................. 173 6. Publicidad de las sanciones...................................................... 173 Procedimiento Administrativo Sancionador............................... 174 1. Conceptos previos..................................................................... 174 2. Principios de la potestad sancionadora administrativa....... 176 2.1. Principio de legalidad..................................................... 177 2.2. Principio del debido procedimiento............................. 178 2.3. Principio de razonabilidad............................................. 180 2.4. Principio de tipicidad..................................................... 182 2.5. Principio de irretroactividad......................................... 183 2.6. Principio sobre concurso de infracciones.................... 184 2.7. Principio sobre continuación de infracciones............. 184 2.8. Principio de causalidad................................................... 186 2.9. Principio sobre presunción de licitud........................... 186 2.10. Principio sobre el «non bis in ídem»............................ 187 3. Regla de imputación en el Derecho Administrativo Sancionador...................................................................................... 187 4. Órganos del Procedimiento Administrativo Sancionador.. 187 4.1. Órgano instructor........................................................... 187 4.2. Órgano de resolución...................................................... 188 5. Fases del procedimiento sancionador.................................... 188 XIV

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5.1. Fase instructora............................................................... 188 5.2. Fase resolutoria................................................................ 193 6. Recursos administrativos......................................................... 194 7. Plazos.......................................................................................... 195 Procedimiento

sancionador especial por no inscribirse en el

registro de empresas y personas que efectúan operaciones fi-

nancieras o de cambio de moneda................................................... 196

1. 2. 3. 4.

Marco regulatorio..................................................................... 196 Obligación de registrarse......................................................... 197 Inscripción y renovación.......................................................... 197 Infracciones y sanciones........................................................... 197 4.1. Infracción leve................................................................. 197 4.2. Infracción grave............................................................... 199 4.3. Infracción muy grave...................................................... 199 5. Procedimiento sancionador..................................................... 199 6. Sanciones.................................................................................... 199 Procedimiento de Ejecución Coactiva.......................................... 200 1. Marco normativo y nociones previas..................................... 200 2. El procedimiento de ejecución coactiva de obligaciones no tributarias................................................................................... 200 2.1. Aplicación y exigibilidad de la obligación................... 200 2.2. Cobranzas onerosas........................................................ 201 2.3. Medidas cautelares fuera del procedimiento............... 201 2.4. Procedimiento de ejecución coactiva........................... 202 2.4.1. Inicio del procedimiento...................................... 202 2.4.2. Contenido de la resolución de ejecución coactiva.......................................................................... 203 2.4.3. Supuestos de suspensión del procedimiento de ejecución coactiva................................................. 203 2.5. Medidas cautelares dentro del procedimiento............ 205 XV

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2.6. Responsabilidad del Ejecutor coactivo, del Auxiliar coactivo y de la Unidad de Inteligencia Financiera.... 207 2.7. Revisión judicial del procedimiento............................. 209 Capítulo 5

Acciones frente a las decisiones del regulador Acciones administrativas................................................................. 211 1. Nulidad de actos y procedimientos administrativos............ 211 1.1. Causales de nulidad........................................................ 211 1.2. Declaración de nulidad................................................... 212 1.2.1. Pretensión de nulidad.......................................... 212 1.2.2. Órgano competente.............................................. 213 1.2.3. Efectos de la declaración de nulidad.................. 213 1.2.4. Alcances de la nulidad.......................................... 213 2. Recursos administrativos......................................................... 214 2.1. Facultad de contradicción.............................................. 214 2.2. Plazos................................................................................ 215 2.3. Clases de recursos administrativos............................... 216 2.3.1. El recurso de reconsideración............................. 216 2.3.2. El recurso de apelación........................................ 216 2.4. Requisitos del recurso..................................................... 217 2.5. Acto firme......................................................................... 218 2.6. Agotamiento de la vía administrativa........................... 218 2.6.1. Efectos.................................................................... 218 2.6.2. Actos que agotan la vía administrativa.............. 218 Acciones judiciales........................................................................... 219 1. Proceso contencioso administrativo....................................... 219 1.1. Aspectos generales.......................................................... 219 1.1.1. Marco normativo.................................................. 219 1.1.2. Finalidad................................................................ 219 1.1.3. Principios............................................................... 220 XVI

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1.2. Objeto del proceso.......................................................... 222 1.2.1. Actuaciones impugnables.................................... 222 1.2.2. Pretensiones........................................................... 223 1.2.3. Control difuso....................................................... 224 1.3. Sujetos del proceso.......................................................... 224 1.3.1. Competencia......................................................... 224 1.3.2. Partes del proceso................................................. 225 1.4. Desarrollo del proceso.................................................... 226 1.4.1. Admisibilidad y procedencia de la demanda.... 226 1.4.2. Vía procedimental................................................. 231 1.4.3. Medios probatorios............................................... 234 1.5. Medios impugnatorios.................................................... 236 1.5.1. Clases de recursos................................................. 236 1.5.2. Requisitos de admisibilidad y procedencia....... 237 1.6. Medidas cautelares.......................................................... 238 1.6.1. Oportunidad.......................................................... 238 1.6.2. Requisitos............................................................... 238 1.6.3. Medidas de innovar y de no innovar.................. 239 1.7. Sentencia........................................................................... 240 1.7.1. Sentencias estimatorias........................................ 240 1.7.2. Conclusión anticipada del proceso..................... 241 1.7.3. Transacción o conciliación.................................. 241 1.7.4. Especificidad del mandato judicial..................... 241 1.7.5. Ejecución de sentencia......................................... 242 1.7.6. Cumplimiento de la sentencia............................. 242 1.7.7. Actos administrativos contrarios a la sentencia............................................................................ 243 2. Acción de amparo..................................................................... 244 2.1. Derechos protegidos....................................................... 246 2.2. Proceso de amparo.......................................................... 246 2.2.1. Legitimación.......................................................... 246 XVII

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2.2.2. Demanda y plazo de presentación...................... 247 2.2.3. Agotamiento de la vía previa............................... 248 2.2.4. Improcedencia e inadmisibilidad de la demanda............................................................................. 249 2.2.5. Reconvención, abandono y desistimiento......... 250 2.2.6. Trámite del proceso de amparo........................... 250 2.2.7. Contenido de la sentencia que declara fundada la demanda............................................................. 251 2.2.8. Recurso de apelación............................................ 252 2.2.9. Cumplimiento de la sentencia............................. 252 Capítulo 6

Obligación de declarar el ingreso o salida de efectivo e instrumentos monetarios

Nociones preliminares...................................................................... 255 Obligación de declarar el ingreso o salida de dinero en efectivo y/o instrumentos financieros negociables emitidos al portador.................................................................................................. 256 1. Los activos designados............................................................. 256 2. La materia de prohibición........................................................ 257 2.1. Deber de declarar............................................................ 257 2.2. Restricción al transporte físico...................................... 257 3. Personas sujetas a la obligación............................................... 258 4. Límite espacial de la obligación.............................................. 258 5. Información materia de la declaración.................................. 259 6. Control, registros y comunicación de la declaración........... 259 Infracción, sanción y retención..................................................... 260 1. Error no sancionable................................................................ 260 2. Supuesto de infracción y monto de la sanción...................... 260 3. Retención................................................................................... 261 XVIII

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Acreditación del origen lícito 1. Comunicación de la incidencia............................................... 261 2. Devolución de los activos designados.................................... 262 3. Destino final de los activos designados.................................. 263 Anexos legislativos Ley n° 27693 Ley que crea la Unidad de Inteligencia Financiera - Perú.......... 267 Decreto supremo n° 018-2006-jus Reglamento de la Ley n° 27693, Ley que crea la Unidad de Inteligencia Financiera del Perú, uif-perú...................................... 317 Resolución sbs n° 486-2008 Norma para la Prevención del Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo, de aplicación general a los sujetos obligados a informar que carecen de organismos supervisores....... 350 Resolución ministerial N° 063-2009-mincetur/dm que aprobó la directiva n° 01-2009-mincetur/dm Normas para la Prevención del Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo, aplicable a las empresas que explotan juegos de casino y máquinas tragamonedas................................. 380 Resolución conasev n° 033-2011 Normas para la Prevención del Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo..................................................................... 397 Resolución sbs n° 5709-2012 Normas especiales para la Prevención del Lavado de Activos y del Financiamiento del Terrorismo, aplicable a los notarios...... 461 XIX

Índice

Resolución sbs n° 2249-2013 Norma para la Prevención del Lavado de Activos y del Financiamiento del terrorismo, aplicable a los agentes de aduana y dueños, consignatarios o consignantes autorizados para operar como despachadores de aduana............................................... 492 Resolución sbs n° 2660-2015 Reglamento de gestión de riesgos de Lavado de Activos y del Financiamiento del Terrorismo...................................................... 524 Anexos catálogo de señales de alertas Señales de alertas relacionadas con el Sistema Bancario y Financiero............................................................................................. 595 Señales de alerta relacionados con sujetos obligados supervisados por la uif-perú en materia de prevención del lavado de activos................................................................................................ 608 Señales de alertas relacionadas con los juegos de casino y máquinas tragamonedas....................................................................... 612 Señales de alertas relacionadas con el mercado de capitales y fondos colectivos.............................................................................. 614 Señales de alerta relacionadas con los notarios............................ 619 Señales de alerta relacionadas con los agentes de aduana y dueños, consignatarios o consignantes autorizados para operar como despachadores de aduana..................................................... 625 Bibliografía........................................................................................ 631

Abreviaturas y expresiones usuales ALD

: Antilavado de dinero.

ALD/CFT

: Antilavado de dinero y contra el financiamiento del terrorismo.

AML

: Antilavado de dinero (abreviatura en inglés).

APCI

: Agencia Peruana de Cooperación Internacional.

APNFD

: Actividades y profesiones no financieras designadas.

Capacitación PLAFT: Capacitación en prevención del lavado de activos y financiamiento del terrorismo. CE

: Carné de extranjería.

CEAX

: Comunicación espontánea al exterior.

: Código Civil.

CICAD

: Comisión Interamericana para el Control del Abuso de Drogas.

CONABI

: Comisión Nacional de Bienes Incautados.

CONASEV

: Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores.

CPC

: Código Procesal Civil.

CSF

: Consejo de Supervigilancia de Fundaciones.

DAS PLAFT

: Derecho administrativo sancionador en la prevención del lavado de activos.

DDC

: Debida diligencia para el conocimiento del cliente.

DNI

: Documento nacional de identidad. 1

José Antonio Arbulú Ramírez

DOI FT GAFI GAFISUD II IIF KYC KYR LA LA/FT

: Documento oficial de identidad. : Financiamiento del terrorismo. : Grupo de Acción Financiera Internacional. : Grupo de Acción Financiera para Sudamérica. : Informe interno. : Informe de inteligencia financiera. : “Conoce a tu cliente” (abreviatura en inglés). : “Conoce tu riesgo” (abreviatura en inglés). : Lavado de activos. : Lavado de activos y financiamiento del terrorismo. LGSC : Ley General del Sistema Concursal. LPAG : Ley del Procedimiento Administrativo General. LPCA : Ley del Proceso Contencioso Administrativo. LPEC : Ley del Procedimiento de Ejecución Coactiva. Manual PLAFT : Manual para la prevención del lavado de activos y financiamiento del terrorismo. MIMP : Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables. MINCETUR : Ministerio de Comercio Exterior y Turismo. MINEM : Ministerio de Energía y Minas. MOU : Memorando de entendimiento. MTC : Ministerio de Transportes y Comunicaciones. NIF : Notas de inteligencia financiera. Norma PLAFT : Norma para la prevención del lavado de activos y financiamiento del terrorismo. OC : Oficial de Cumplimiento. OCC : Oficial de Cumplimiento Corporativo. 2

Derecho Administrativo Sancionador en la Prevención del Lavado de Activos

OFAC

: Oficina de Control de Activos Extranjeros, del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos de América (abreviatura en inglés). ONU : Organización de las Naciones Unidas. ONPE : Oficina Nacional de Procesos Electorales. OS : Organismo Supervisor. PRODUCE : Ministerio de la Producción. P : Pasaporte. PAS : Procedimiento administrativo sancionador. PEP : Personas expuestas políticamente. PN : Persona natural. PJ : Persona jurídica. PLAFT : Prevención del lavado de activos y financiamiento del terrorismo. PPyC : Políticas, procedimientos y controles. PTNC : Países y territorios no cooperantes. Programa ALD : Programa de prevención del lavado de activos y financiamiento del terrorismo. RA : Reporte de acreditación. RENIEC : Registro Nacional de Identificación y Estado Civil. RO : Registro de operaciones. ROS : Reporte de operaciones sospechosas. ROSEL : Registro de operaciones electrónico. ROP : Registro de operaciones. ROI : Registro de operaciones inusuales ROPS : Registro de operaciones sospechosas RUC : Registro único de contribuyente. SIEX : Solicitud de información al exterior. SO : Sujeto obligado. 3

José Antonio Arbulú Ramírez

SBS : Superintendencia de Banca, Seguros y AFP’s. Sistema PLAFT : Sistema de prevención del lavado de activos y del financiamiento del terrorismo. SMV : Superintendencia del Mercado de Valores. SUNARP : Superintendencia Nacional de los Registros Públicos. SUNAT : Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria. UIF : Unidad de Inteligencia Financiera. UIT : Unidad Impositiva Tributaria.

Prólogo Conocemos lo complejo que es la función de cumplimiento normativo antilavado en la empresa privada, la engorrosa búsqueda e interpretación de normas y leyes que distinguen la efectuada por el regulado y el regulador, y lo enredado que resulta coincidir con la percepción del regulador en el cumplimiento de las obligaciones incluso dentro de las acciones de control. En dicho proscenio, nuestra propuesta se orienta a tender puentes entre ambos partiendo desde el sujeto obligado, para conciliar posiciones y entroncarlos en un frente común, necesario para la eficacia del Sistema Antilavado de Dinero y contra el Financiamiento del Terrorismo a nivel de país. Esta obra pretende, además, cubrir el vacío dado por la poca atención que la doctrina le ha atribuido a la prevención del lavado de activos en nuestro medio, sobre todo en la práctica cotidiana, en la vinculación de sus disposiciones al caso concreto, en el contexto de la organización empresarial limitada por la actividad económica regentada y por las paredes del negocio, donde se producen una serie de incidencias que quedan sin respuesta por la falta de información. Asimismo, procura promover el estudio de la prevención del lavado de activos en aras de formar profesionales de disciplinas afines, con competencias apropiadas que les permitan aplicar adecuadamente los instrumentos legales que les conciernen en su actividad diaria, juzgando su razón de ser como legítimo motivo para su aplicación antes que el inconveniente económico por no satisfacer la expectativa regulatoria por sí misma. Finalmente, busca erigirse como una herramienta permanente de consulta que facilite el entendimiento del régimen legal vigente sobre la materia, que permita su comprensión en el contexto de la 5

JosĂŠ Antonio ArbulĂş RamĂrez

lucha contra el delito de lavado de activos y el financiamiento del terrorismo, y que ponga de relieve su importancia como velo protector de la actividad regulada frente a contingencias de naturaleza penal. El autor.

Introducción En el Perú, la criminalidad organizada y el lavado de activos vienen incrementándose paulatinamente hasta el punto de constituir hoy motivo de especial preocupación para las autoridades de persecución del delito, que se han visto infiltradas por malos elementos que solo buscan obstruir e impedir el normal desenvolvimiento de las investigaciones en curso, y para la sociedad en su conjunto. Sea que se trate de funcionarios que vendieron sus servicios a la delincuencia organizada o formen parte de ella, lo cierto es que se debe persistir en el esfuerzo para redimir a la sociedad de las causas y los efectos que debilitan los elementos de su estructura, que deterioran la moral individual y colectiva, y retardan, entorpecen y obstaculizan el crecimiento y desarrollo de sus integrantes. Consciente de las consecuencias originadas por el lavado de activos, nuestro país ha adoptado una postura de lucha frontal contra dicho ilícito penal, la misma que involucra la participación de los sectores público y privado. La Unidad de Inteligencia Financiera cumple un rol protagónico y de importancia capital en el tratamiento de la información que obtiene de las diferentes instituciones gubernamentales y de las personas y empresas a quienes por ley les ha denominado “sujetos obligados”. Estos últimos proveen de información privilegiada obtenida directamente de su relación comercial con sus clientes y usuarios, sobre los cuales se tiene la sospecha que estarían utilizando a la entidad para disfrazar el origen ilegal de los fondos aparejados en las operaciones legítimas realizadas. Los sujetos obligados forman la base de la pirámide sobre la cual se asienta el régimen administrativo sobre prevención del lavado de activos. Su actuación no solo se reduce al cumplimiento de cada una de las obligaciones dimanantes de la ley, sino que implica realizar exámenes respecto de ciertas operaciones de sus clien7

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tes. En efecto las operaciones sospechosas reportadas constituyen el estadio superior de toda una serie de medidas que cada sujeto obligado deberá poner en práctica. Este proceso empieza con la detección de alertas y culmina con la calificación y reporte, labor complicada por sí misma e intrincada por la disímil intervención de los elementos humano y tecnológico. Actores y leyes se han ido incrementando con el tiempo. La ley general, fue reglamentada, luego modificada, posteriormente se votaron normas específicas por sectores o actividades, que también fueron modificadas, de modo que, a la fecha, tenemos un tupido bosque normativo que no deja de crecer y que si no encontramos aquel árbol que nos es ineludiblemente útil para complacer al regulador y saciar a la norma, corremos el riesgo de hacernos acreedores de sanciones administrativas. Tan igual como las leyes, el número de oficiales de cumplimiento y personal afín también se multiplicaron, instaurándose y ampliándose una brecha competencial signada por razones de tiempo, experiencia, medios económicos y conocimientos. El tiempo empleado para desempeñar la función de cumplimiento se convierte en un primer obstáculo para observar la ley, donde su carencia o su carácter esquivo puede originarse en la deficiente articulación de los elementos empresariales establecidos, por las labores compartidas del personal responsable o la excesiva aparición de alertas débilmente fundamentadas y desestimadas luego de su evaluación (falsos positivos). La nula o poca experiencia en la materia resulta adversa para el acatamiento legal: procedimientos mal diseñados, funcionarios que no identifican alertas evidentes, operaciones manifiestamente sospechosas no consideradas como tal, requerimientos atendidos con retraso, carencia de predisposición para la aplicación de las medidas adoptadas, etc. Los medios económicos marcan una diferencia en la forma como se cumple la ley, donde el entrenamiento del personal repercute en la calidad y cantidad de alertas comunicadas, la adquisición de soportes informáticos facilita la detección de alertas cuantitativas fijadas por montos y frecuencias, asimismo conlleva realizar un conocimiento del cliente mejor acabado y contratar personal calificado para la ejecución de funciones relevantes. Finalmente la estrechez de co8

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nocimientos de los propietarios del negocio, de los directores, gerentes, personal de cumplimiento y demás trabajadores, dificulta ceñirse al mandato legal a nivel institucional e individual: no se sabe cuáles son las obligaciones que hay que cumplir, cómo aplicarlas, se desconoce su utilidad, su importancia, las infracciones subyacentes y las sanciones consecuentes. Las razones que impulsaron el nacimiento y afirmación de la “prevención del lavado de activos” –expresión que da contenido y significación al régimen legal-administrativo–, y que son las que le dan legitimidad frente a la sociedad y al Estado, las encontramos en diversas fuentes. El statu quo del sistema bancario en los 80, caracterizado por la disparidad normativa entre países a ambos lados del hemisferio, la deficiente o nula supervisión bancaria, el secreto bancario así como las continuas innovaciones de los procedimientos bancarios crearon un escenario propicio para disfrazar sus operaciones1, que había necesariamente que regular y controlar para reducir el poderío económico de los barones de la droga. Por otro lado, las consecuencias socioeconómicas que ocasiona el lavado de activos perjudica a la sociedad en su conjunto, integrada esta tanto por los ciudadanos de a pie como por las empresas que operan en el sistema económico, de modo que, la disminución de sus efectos interesa a todos, de allí que se requiera también del compromiso y participación del sector privado a través de la adopción de medidas preventivas adecuadas, especialmente de aquellas actividades y negocios vulnerables a las acciones de lavado2 y que por su estratégica ubicación en el circuito económico permiten reunir importantes elementos de prueba que haga posible la identificación y rastreo de los activos lavados y el juzgamiento y castigo para sus autores y partícipes. La prevención del lavado de activos, denominada también “cumplimiento normativo antilavado”, no es otra cosa que el ré1 2

Cfr. Álvarez Pastor, D. y Eguidazu Palacios, F. (1998). La prevención del blanqueo de capitales. Pamplona: Editorial Aranzadi, p. 24. Cfr. Prado Saldarriaga, V. (2013). Criminalidad organizada y lavado de activos. Lima: Idemsa, p. 141.

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gimen normativo de naturaleza administrativa establecido con el propósito de alertar a las autoridades sobre el acaecimiento de hechos que podrían ocultar actividades de lavado de activos o de financiamiento del terrorismo. Puede ser definida como el conjunto de disposiciones internas impuestas por la ley que incorporan los sujetos obligados dentro de su organización empresarial para prevenir y evitar que su actividad económica, a través de los productos y/o servicios que ofrecen, sea utilizada para el lavado de activos o para financiar el terrorismo. Cuadro 1: Conceptos elementales del cumplimiento normativo antilavado. ¿Qué? ¿Cómo? Cumplimiento ALD ¿Por qué? ¿Para qué?

El contenido de la prevención del lavado de activos está dado por el conjunto de obligaciones legales que los sujetos obligados deben observar bajo advertencia de recibir una sanción (¿qué?). Si bien las obligaciones son expresas, su aplicación estará supeditada a la interpretación que se haga sobre las mismas dentro de los procedimientos propios de la actividad económica del sujeto obligado (¿cómo?). Sobre las razones de su aplicación, las normas preventivas deben aplicarse porque son de naturaleza imperativa, es decir, no hay elección, contribuye con la imagen y buena reputación del negocio o empresa, coadyuva con la transparencia de la actividad y del sector económico y protege a la empresa y a sus trabajadores, cualquiera sea su jerarquía o función, frente a los riesgos penales3 (¿por qué?). El cumplimiento normativo tiene sin duda la ventaja 3

Cfr. Caro Coria, D. (2014). ¿Derecho penal en la era del compliance? En: Derecho Penal & Procesal Penal: Delitos de crimen organizado y cuestiones actuales. Lima: Editorial Grijley, p. 145.

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de permitir afrontar con éxito los requerimientos del regulador y demás autoridades competentes, sea en el marco de una visita de supervisión, para el suministro de información o para ofrecer elementos probatorios (¿para qué?). Es necesario señalar que el lavado de activos y el financiamiento del terrorismo se previenen de la misma forma, están reguladas por la misma norma y supervisado por el mismo organismo supervisor o Unidad de Inteligencia Financiera, por estas razones su tratamiento normativo preventivo es el mismo, con la salvedad de que las características de las operaciones realizadas con dichos fines entre una y otra son más bien distintas. Cuadro 2: Identidad de elementos en la prevención del lavado de activos y del financiamiento del terrorismo. Prevención del LA y FT

Medidas preventivas

Norma administrativa

Regulador

El régimen administrativo que informa la prevención del lavado de activos tiene carácter sancionatorio pues sus disposiciones contienen preceptos conminatorios para los sujetos obligados, cuya contravención da lugar a la instauración de un procedimiento que termina la mayoría de las veces con una sanción, por lo que se le denomina “derecho administrativo sancionador”. Es indudable que el cumplimiento de las normas sobre prevención del lavado de activos trae consigo determinados costos para los sujetos obligados; como contratación de personal especializado, capacitaciones, ambiente de trabajo, soporte tecnológico, auditorías, etc., además de la incomodidad generada por las restricciones al ingreso y durante las relaciones con los clientes. Sin embargo creemos que el interés público debe predominar sobre el interés privado, por lo que el trastorno a la actividad empresarial y al trá11

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fico jurídico impuesto por el cumplimiento normativo estaría plenamente justificado4, debe tratarse, en todo caso, de un trastorno “medio” para clientes sensibles, y “bajo” para la mayoría de clientes, buscándose siempre un equilibrio entre el ingreso de clientes y las medidas preventivas5, ya que el extremo las invalidaría. La prevención del lavado de activos explica por sí sola su definición y contenido, tiene connotaciones propias que la hacen diferente a otras disciplinas aunque recoge conceptos de varias de ellas, su conocimiento y estudio es exigido por su misma finalidad que trasciende a la propia labor de cumplimiento. Dicho está que el lavado de activos socaba las instituciones sociales, políticas y económicas de la sociedad en su conjunto y como tal debe ser materia de estudio como disciplina autónoma. Su lucha es integral y comprende sus componentes preventivo y represivo, requiriendo conocimientos especializados por parte de los operadores de cumplimiento. Las consecuencias que genera merman seriamente el crecimiento y desarrollo económico y promueven la desigualdad social, lo que justifica la imperiosa necesidad de profundizar lo cognitivo como presupuesto de lo práctico en materia de prevención del lavado de activos, desde las universidades, institutos, centros de capacitación, etc., con el único y expreso propósito de contar con profesionales preparados y conscientes del rol transcendental que les corresponde desarrollar, ya sea como analistas y oficiales de cumplimiento en los diferentes actores económicos obligados o como asesores y consultores en prevención antilavado en forma independiente o en los diversos staff de profesionales del país. Asimismo, los organismos internacionales y la normativa antilavado elaborada desde los 80 hasta la actualidad, permitieron que la prevención del lavado de activos tenga terminologías, definiciones, conceptos y regulación propia. Si pretendemos que el sistema antilavado de activos y contra el financiamiento del terrorismo implantado a nivel de país fun4 5

Cfr. Álvarez Pastor, D. y Eguidazu Palacios, F. (1998), op. cit., p. 163. Cfr. Arbulú Ramírez, J. (2014). Prevención, detección y control del lavado de activos. Lima: Ediciones Legales, pp. 117 y ss.

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cione, para prevenir el lavado de activos no basta con cumplir con las obligaciones impuestas por la normativa reinante, se requiere, además, tener conocimientos especializados no solo para entender la naturaleza de las obligaciones legales sino también para prevenir y detectar operaciones inusuales y sospechosas. Se exige, entonces, tener los siguientes estudios mínimos para: a) Conocer la realidad criminal que subyace al lavado de activos. b) Conocer el contexto en el que se desenvuelve la prevención del lavado de activos. c) Conocer el modus operandi de la criminalidad organizada para lavar activos y financiar el terrorismo a fin de establecer estrategias adecuadas de prevención en el negocio. d) Conocer las metodologías de identificación y análisis de información de riesgo para prevenir el lavado de activos. e) Conocer, interpretar y aplicar correctamente la normativa nacional e internacional sobre la materia. f) Conocer los riesgos a los que se expone la entidad frente al lavado de activos. g) Gestionar los riesgos de lavado de activos. La prevención del lavado de activos tiene relación directa con disciplinas jurídicas y no jurídicas, cuyo conocimiento es indispensable para su adecuada comprensión. Revisemos brevemente cada una de las materias en cuestión: a) Con la Economía, en la medida que constituye el escenario donde se desenvuelven los diferentes actores económicos, llámese sujetos obligados, y donde se realizan las diferentes transacciones económicas destinadas al reciclaje de fondos ilícitos. b) Con la Lógica, donde la inferencia, la demostración y la argumentación tienen particular incidencia en la evaluación y análisis de información de riesgo realizados por los operadores de cumplimiento en el marco de la prevención y detección de operaciones inusuales y sospechosas. c) Con la Contabilidad. Los análisis de los estados financieros así como la identificación de las partidas contables de “mayor ries13

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f) g) h) i) j)

go” permiten identificar cuándo un negocio o empresa podría estar siendo utilizado como fachada para el lavado de activos, esto es, como tránsito de dinero sucio contablemente justificado para legalizar su origen. Con la Criminología, que permite conocer y entender la criminalidad y la criminalidad organizada, sus fines, su estructura y sus procedimientos. Asimismo, contribuye a conocer el perfil del delincuente de cuello blanco6, actor protagónico de la moderna delincuencia económica. Con el Derecho Administrativo y, dentro de él, con el Derecho Administrativo Sancionador, que establece el conjunto de principios, derechos, deberes, obligaciones, el procedimiento sancionador, las infracciones y las sanciones sobre prevención del lavado de activos y financiamiento del terrorismo, que rigen la actuación de los sujetos obligados, los organismos supervisores y la Unidad de Inteligencia Financiera. Tiene como finalidad asegurar el cumplimiento de las normas sobre prevención del lavado de activos por parte de los sujetos obligados, así como determinar las infracciones en que se hayan incurrido y aplicar las sanciones administrativas que correspondan. Con el Derecho de Obligaciones, como fundamento de las transacciones económicas. Con el Derecho de Contratos, como forma de materialización y legalización de las transacciones económicas. Con el Derecho Comercial, donde los actos de comercio son medios de legitimación de la riqueza mal habida. Con el Derecho Cartular, en la medida que la recurrencia a los títulos valores como documentos representativos de dinero y bienes es de utilidad para el reciclaje de capitales ilícitos. Con el Derecho Societario. La persona jurídica con fines lucrativos y no lucrativos se erige como un medio de cobertura legal Sobre el perfil del delincuente de cuello blanco, vid. Arbulú Ramírez, J. (2014). El perfil del delincuente de cuello blanco a través del examen de las operaciones de blanqueo según la experiencia local e internacional. En: Actualidad Penal. Enero/2015/Nº 7. Lima: Instituto Pacífico, pp. 370 y ss.

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para encubrir operaciones de lavado de activos y de financiamiento del terrorismo. k) Con el Derecho Financiero. El lavado de activos afecta la actividad financiera del Estado. l) Con el Derecho Bancario. La banca y los productos y servicios que ofrece han sido utilizados preferentemente para el lavado de activos. m) Con el Derecho Penal, parte general, en lo que respecta al conocimiento de las consecuencias penales que podrían atribuirse sobre los funcionarios y demás trabajadores del sujeto obligado por su participación directa o indirecta en la comisión del delito de lavado de activos y aquellas que podrían aplicarse al sujeto obligado como ente jurídico. n) Con el Derecho Penal, parte especial. Se pone de manifiesto en aquellos delitos generadores de ganancias ilegales, denominados delitos previos, así como en el delito de lavado de activos. Conocer los tipos penales de cada delito facilitará la identificación de operaciones sospechosas de lavado de activos. o) Con el Derecho de la Competencia. La competencia entre los actores económicos debe ser leal y transparente, estableciéndose reglas de juego similares para quienes participan en el mercado. La prevención del lavado de activos está delimitada por un conjunto de normas de carácter administrativo aplicables a los sujetos obligados, y a estos en su relación con su organismo supervisor y la Unidad de Inteligencia Financiera, de allí que este régimen legal establecido forme parte del Derecho Administrativo, y por tratarse de disposiciones imperativas que sancionan su incumplimiento, forma parte del Derecho Administrativo Sancionador. En dicho contexto, se desarrolla el presente trabajo, no tiene un matiz proregulador ni prosujeto obligado, por el contrario, su contenido discurre objetivamente a través del denso andamiaje legal, transitando por los aspectos sustanciales que exige el conocimiento de la prevención del lavado de activos. El presente trabajo se estructura en 6 capítulos y 2 anexos. Por exigencia propia del tema tratado en esta obra, en el Capítulo 1 15

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desarrollamos, a modo de prolegómenos, los aspectos criminológicos y de política criminal del lavado de activos, núcleo del problema que se pretende combatir también con la prevención. En los Capítulos 2 y 3, se abordan las obligaciones de cumplimiento establecidas en la normativa aplicable, recurriéndose al estudio analítico-comparativo de cada una de ellas, partiéndose desde la norma general y arribándose hacia la norma específica. El Capítulo 4 tiene como objeto de estudio las infracciones, sanciones y los procedimientos sancionadores a los cuales están supeditados los sujetos obligados y la Unidad de Inteligencia Financiera. En este capítulo se ha incluido el procedimiento sancionador derivado del incumplimiento de la obligación de inscribirse en el Registro de Empresas y Personas que efectúan Operaciones Financieras o de Cambio de Moneda. Asimismo se estimó conveniente incorporar el procedimiento de ejecución coactiva seguido por la Unidad de Inteligencia Financiera para el cobro de las multas impuestas en el marco de la ley. En el Capítulo 5 nos ocupamos de las diferentes herramientas legales con que cuentan los sujetos obligados frente a las determinaciones del regulador en resguardo de sus legítimos derechos e intereses. Finalmente en el Capítulo 6 tratamos los aspectos legales relacionados con la obligaciones de declarar el ingreso o salida de efectivo e instrumentos monetarios. Como apéndice hemos incorporado un anexo legislativo que incluye la más reciente legislación sobre la materia de nuestro estudio, con sus respectivas modificaciones, y un catálogo de señales de alerta, donde se incorporan aquellas que corresponden a las diferentes actividades y negocios obligados. Lo invito, distinguido lector, a recorrer conmigo las vicisitudes que depara esta poco explorada disciplina de la prevención del lavado de activos, esperando que su lectura contribuya a satisfacer en lo mínimo su inagotable demanda de conocimientos. El autor.