第一章
公司法基本概念 ................................1-1
一、公司之意義 .............................................................. 1-2 二、公司之種類 .............................................................. 1-2 三、公司之機關 .............................................................. 1-7 四、股份有限公司意思決定機關之決議方法 ................... 1-8 五、公司法之核心思想 ................................................... 1-9 《專題研究一
外國公司專論》................................ 1-10
《專題研究二
一人公司》 ....................................... 1-13
《專題研究三
申論題解題提示》 ............................ 1-19
第二章
總則 .................................................2-1
一、公司負責人 .............................................................. 2-1 二、公司之設立 ............................................................ 2-13 三、公司之能力 ............................................................ 2-26 四、公司行為之限制 ..................................................... 2-27 五、公司之名稱 ............................................................ 2-40 六、公司之監督 ............................................................ 2-43 七、公司之解散 ............................................................ 2-46 八、公司變更組織 ........................................................ 2-53
1
《專題研究一
公司經理人》 .................................... 2-54
《專題研究二 公司負責人忠實義務與善良管理人注意 義務》 ................................................................... 2-69 《專題研究三 公司之設立主義有幾種？我國採取何種 設立主義？》 .......................................................... 2-81 《專題研究四
公司法第 9 條－資本不實》 .............. 2-82
《專題研究五
法人董監事－公司法第 27 條》 ......... 2-88
《專題研究六
股份有限公司之設立－發起設立與 募集設立之流程》 ................................................ 2-105
第三章
股東 ................................................. 3-1
一、股東權之概述 ........................................................... 3-1 二、股份有限公司之股東，對公司所負之義務（責任） －原則：限於「出資」（股東有限責任原則） ........... 3-4 三、股份有限公司之股東有限責任原則例外－揭穿公司 面紗原則 .................................................................. 3-5 四、股東出資之標的 ..................................................... 3-11 五、無限公司、兩合公司、有限公司之出資種類 ........... 3-13 六、股東出資相關議題－股東出資之移轉 ..................... 3-14 公司設立時，可否適用公司法第 156 條第 7 項之規範》 ................................................. 3-15
《專題研究一
2
《專題研究二
公司法第 156 條第 7 項之評析》 ....... 3-16
《專題研究三
股份轉換》 ....................................... 3-18
第三章
相關考題 ..................................................... 3-23
第四章
股東會 ..............................................4-1
一、概說 ........................................................................ 4-1 二、股東常會 VS.股東臨時會 ......................................... 4-1 三、股東會之召集權人 ................................................... 4-2 四、股東會之召集程序 ................................................... 4-7 五、股東會之權限 .......................................................... 4-8 六、股東會相關技術性規定 ............................................ 4-9 七、自然人股東表決權之行使 ....................................... 4-10 八、法人股東行使表決權 .............................................. 4-14 九、股東會之決議方法 ................................................. 4-18 十、股東之表決權行使之限制 ....................................... 4-21 十一、股東會決議成立要件 .......................................... 4-23 十二、股東會決議之瑕疵 .............................................. 4-28 十三、股東會之相關重要瑕疵類型................................ 4-47 《專題研究一
監察人自行召開股東會之相關爭議 －公司法第 220 條》 .............................................. 4-57
《專題研究二 公司法第 172 條第 5 項，必須於股東 會召集事由列明之議案》....................................... 4-61 書面與電子投票－公司法第 177 條 之 1、公司法第 177 條之 2》 ................................ 4-67
《專題研究三 《專題研究四
股東提案權－公司法第 172 條之 1》 4-78
《專題研究五 股東及董事因自身利害關係迴避表決之 研究》 ................................................................... 4-97
3
2011 年 11 月 9 日－公布修正公司法 第 197 條之 1》 ................................................... 4-101
《專題研究六
《專題研究七
公司讓與主要之營業與財產，公司法 第 185 條》 .......................................................... 4-109
第四章
第五章
相關考題 ................................................... 4-124
董事及董事會 ................................... 5-1
一、概說 ......................................................................... 5-1 二、董事之人數、資格、任期 ......................................... 5-1 三、董事之報酬 .............................................................. 5-5 四、董事之選任 ............................................................ 5-16 五、董事之退任 ............................................................ 5-20 六、董事之競業限制 ..................................................... 5-39 七、董事對公司內部之責任 ........................................... 5-48 八、董事違法行為之防止、對董事之訴訟 ..................... 5-50 九、董事資訊權 ............................................................ 5-53 十、董事會之權限、義務 .............................................. 5-57 十一、董事會之召集、開會地點、出席、決議方法、瑕疵 ..... 5-65 十二、常務董事及常務董事會 ....................................... 5-88 十三、董事長 ................................................................ 5-92 董監候選人提名制度–公司法第 192 條之 1 與公司法第 216 條之 1》 .......................... 5-103
《專題研究一
4
《專題研究二
表決權信託與表決權拘束契約》 ..... 5-109
《專題研究三
股東代表訴訟》...............................5-114
《專題研究四
臨時管理人–公司法第 208 條之 1》5-119
第五章
第六章
相關考題 ................................................... 5-123
監察人 ..............................................6-1
一、基本概念 ................................................................. 6-1 二、監察人之人數、資格、任期、選任及解任 ................ 6-1 三、監察人競業禁止義務 ................................................ 6-4 四、監察人之權限 .......................................................... 6-9 五、監察人之責任 ........................................................ 6-13 六、準用董事之規定 ..................................................... 6-13 《專題研究 第六章
第七章
附錄
董事與公司間為法律行為之規範》 ....... 6-15 檢查人 .............................................. 6-33
股份有限公司之股份與股票 ..............7-1
一、股份 ........................................................................ 7-1 二、股票 ...................................................................... 7-18 三、股票之發行 ............................................................ 7-20 四、股票之公開發行、停止股票公開發行 ..................... 7-30 五、股份自由轉讓原則 ................................................. 7-32 六、股份自由轉讓原則之例外 ....................................... 7-35 七、股份回籠禁止原則 ................................................. 7-42
5
第八章
公司之資本 ....................................... 8-1
一、最低資本額限制已經刪除 ......................................... 8-1 二、資本三原則 .............................................................. 8-1 三、有限公司之資本三原則 ........................................... 8-13
第九章
股份有限公司之會計 ........................ 9-1
一、公積 ......................................................................... 9-1 二、盈餘發放 .................................................................. 9-6 三、股東之盈餘分派權 .................................................. 9-11 第九章
第十章
相關考題 ..................................................... 9-13
股份有限公司之發行新股 ............... 10-1
一、概說 ....................................................................... 10-1 二、發行新股之區分 ..................................................... 10-1 三、新股認購權 ............................................................ 10-2 四、發行新股之限制 ..................................................... 10-3 五、發行新股之程序 ..................................................... 10-3
第十一章
員工與公司之獎勵員工、勞資融合 相關規定 .................................... 11-1
一、相關法條 ................................................................ 11-1 二、員工之認定 ............................................................ 11-1 三、個別條文中員工所指，係「特定員工」或「全體員工」 .... 11-2 四、個別員工獎勵制度分析 ........................................... 11-2
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五、制度比較 ..............................................................11-14 第十一章
第十二章
附錄
限制員工權利新股相關規範 .........11-17
公司債 ........................................ 12-1
一、概說 ...................................................................... 12-1 二、公司債之意義 ........................................................ 12-1 三、公司債 VS.股份 ..................................................... 12-4 四、公司債之種類 ........................................................ 12-5 五、公司債之公開募集與私募 ......................................12-11 六、公司債券之流通 ................................................... 12-15
第十三章
閉鎖性股份有限公司 ................... 13-1
一、閉鎖性股份有限公司之定義 ................................... 13-1 二、閉鎖性之公開，保障交易安全................................ 13-2 三、閉鎖性之相關條文 ................................................. 13-3 四、發起人選任董監事得不採累積投票制 ..................... 13-4 五、可發行股份種類之放寬 .......................................... 13-5 六、股東會之特別規範 ................................................. 13-9 七、股東表決權行使之特別規範 ..................................13-11 八、「章定」「每半年」盈餘分派或虧損撥補 ............... 13-15 九、私募公司債種類放寬及程序 ................................. 13-16 十、公司設立後發行新股程序之特別規範 ................... 13-17 十一、出資種類多樣化 ............................................... 13-18
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十二、如何變更為「閉鎖性股份有限公司」及「非閉鎖 性股份有限公司」 ............................................ 13-21 十三、立法論上應保護閉鎖性公司小股東及公司治理 .. 13-22
第十四章
關係企業 ..................................... 14-1
一、何謂關係企業 ......................................................... 14-1 二、制定關係企業章之目的 ........................................... 14-1 三、我國公司法下關係企業型態共有三種 ..................... 14-1 四、有控制與從屬關係之公司 ....................................... 14-1 五、相互投資公司 ......................................................... 14-4 六、互為控制從屬公司 .................................................. 14-4 七、控制公司、負責人以及受益之從屬公司之責任 ....... 14-5 八、控制公司對從屬公司債權之限制 .......................... 14-12 九、持股狀況之通知義務（投資情形公開化） ............ 14-15 十、相互投資公司表決權之限制 .................................. 14-16 十一、關係報告書及合併財務報表之編製 ................... 14-18
第十五章
合併概論 ..................................... 15-1
一、概說 ....................................................................... 15-1 二、學說上之合併態樣區分 ........................................... 15-1 三、「合併」於「公司法」上之規範體系 ....................... 15-2 四、企業併購法之規定 .................................................. 15-3 五、合併之優點 ............................................................ 15-3
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六、合併公司種類之限制 .............................................. 15-3 七、合併之程序 ............................................................ 15-5 八、股份有限公司合併時，反對股東之股份收買請求權 15-9 九、合併之效果 .......................................................... 15-12 十、公司合併之重要配套規範 ..................................... 15-13
第十六章
股份有限公司之合併 ................... 16-1
一、 母子公司間之簡易合併（Short-form Merger） ...... 16-1 二、 非對稱合併 ............................................................ 16-3 三、 其他合併類型 ........................................................ 16-4 四、 企業併購時董事之受任人（受託）義務 ................. 16-5 第十六章
第十七章
相關考題 ................................................. 16-9
股份有限公司之分割 ................... 17-1
一、概說 ...................................................................... 17-1 二、公司分割之種類 ..................................................... 17-1 三、公司分割後公司種類之限制 ................................... 17-4 四、公司分割之程序 ..................................................... 17-4 五、分割後之法律效果 ................................................. 17-9
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第十八章
企業併購法重點說明 ................... 18-1
一、不同意股東之股份收買請求權 ................................ 18-1 二、特別委員會之設置 .................................................. 18-6 三、併購時大股東投票不需要利害迴避 ......................... 18-9 四、董事之說明義務 ................................................. 18-10 五、併購對價多樣性 ................................................... 18-12 六、提高下市門檻，使上市公司不易私有化 ................ 18-14 七、簡化併購程序 ....................................................... 18-14 八、為併購而取得他公司股份 ..................................... 18-16 第十八章
第十九章
附錄
企業併購法 .................................. 18-21
有限公司 ..................................... 19-1
一、 概說 ....................................................................... 19-1 二、 有限公司之股東權 .................................................. 19-2 三、 有限公司之股單 ..................................................... 19-3 四、 有限公司出資轉讓 .................................................. 19-3 五、 有限公司股東得任意拋棄出資額 ............................ 19-6 六、 有限公司業務執行機關 ........................................... 19-8 七、自然人一人有限公司之問題及立法論 ................... 19-10 八、 有限公司之監督機關 ............................................ 19-13 九、 有限公司之修正方向 ............................................ 19-15 第十九章
10
附錄
選擇題 ......................................... 19-26
11-1
員工與公司之獎勵員工、 勞資融合相關規定
第 十 一 章
第十一章
一、相關法條 1： 之 1、公司法第 167 條之 3）。 員工酬勞、員工酬勞入股（公司法第 235 條之 1）。 員工新股認購權：公司法第 267 條第 1 項、第 2 項。 限制員工權利新股：公司法第 267 條第 8 項到第 10 項。
二、員工之認定： 2001 年前： 依照當時舊法公司法第 192 條規定董事必須有股東身分，故而經 濟部實務見解認定員工乃指：非基於股東地位，而為公司服務者。
2001 年後： 公司法第 192 條已經刪除股東之要件，故而經濟部雖未變更修法 1
為使員工持有公司股份，以增加員工向心力，公司法制定有員工入股之相關規範，以 下敘述何者錯誤？ 非公營事業之公司發行新股時，原則上應保留一定比例由員工優先認購 公司應以章程保留一定成數之紅利分配予員工，只要經股東會依公司法第 230 條普 通決議承認盈餘分配議案後，公司即可以發行新股的方式，將紅利分配予員工 公開發行公司得以「限制員工權利新股」做為獎勵措施，並得於發行條件中限制該 新股之表決權 員工取得認股權憑證，不得轉讓。但因繼承者，不在此限 【2012 律師】 2001 年公司法修訂時，引進國外企業行之有年之員工認股權制度，關於此制度之敘 述，下列何者錯誤？ 公司除法律或章程另有規定者外，得經董事會以董事過半數之出席及出席董事過半 數同意之決議，與員工簽訂認股權契約 員工認股權憑證，是指公司與員工約定，員工於服務滿一定期間後，得依約定價格 及數量等條件，向公司買入其股票；公司於員工依上開約定買進股票時，有依約定 條件發給股票之義務 若為公開發行公司，其員工認股權可透過庫藏股方式買回股份核給員工，不必經增 資發行新股之繁雜程序 員工認股權之目的旨在結合員工與公司之利益，激勵員工，提升員工工作績效 【2013 司法官】
員 工 與 公 司 之 獎 勵 員 工 、 勞 資 融 合 相 關 規 定
員工認股權憑證：公司法第 167 條之 2（相關法條→公司法第 167 條
11-2
前之見解，但已經將概念界定為 → 董監事不能為員工，其他職位
之人是否為員工，由公司自行認定。 經濟部 94 年 4 月 25 日經商 09402050550 號函：按公司法第 240 條 第 4 項有關員工分紅入股規定所稱之員工，「除董事、監察人非屬 員工外」，其餘人員是否屬員工，允屬公司內部自治事項，由公司 自行認定。 經濟部 94 年 4 月 20 日經商 09402801600 號函：董事長如兼任經理 人職務，即具有員工身分，得基於該身分參與員工紅利之分配。 經濟部 94 年 3 月 15 日經商 09402027670 號函：按公司法第 235 條 規定所稱員工，除董事、監察人非屬員工外，其餘人員是否屬員工， 應由公司自行認定。公司執行長如經認定為員工，而董事長兼任執 行長時，係身兼二種身分，可基於員工身分受員工紅利之分派。
三、個別條文中員工所指，係「特定員工」或「全體員工」： 以特定員工為對象： 員工認股權（公司法第 167 條之 2）。 限制員工權利新股（公司法第 267 條第 8 項）。
以全體員工為對象： 員工酬勞、員工酬勞入股（公司法第 235 條之 1）。 員工新股認購權（公司法第 267 條第 1 項、第 2 項）。
四、個別員工獎勵制度分析： 員工認股權憑證：公司法第 167 條之 2、第 167 條之 32 （Employee Stock Option） 定義： 所謂「員工認股權憑證」，乃是事前鼓勵員工之手段，即公司 為獎勵或吸引優秀員工，故經過董事會特別決議，與員工約定能以 2
注意公開發行公司之員工認股權相關規定，乃是適用證券交易法第 28 條之 2；證券交 易法第 28 條之 3、發行人募集與發行有價證券處理準則第四章以下之專門規定，並不 適用公司法第 167 條之 1、公司法第 167 條之 2 的規定。並注意依照公司法第 268 條 第 1 項第 7 款，亦有「非員工」之認股權憑證之發行。
11-3
憑證。 其目的在於透過員工認股選擇權，使得員工利益與公司利益結 合，從而激勵員工，使員工更有誘因認真工作，為公司增加績效，
第 十 一 章
一定優惠價格於一定期間內承購公司一定數量之股份，因此發行之
提高股價，使得員工與公司雙贏。 並為落實激勵員工向心力，公司法第 167 條之 2 第 2 項並規定
流程－依公司法第 167 條之 2，認股權憑證之制訂過程為： 經董事會特別決議。 公司與員工訂立認股權契約。 訂定契約後，公司再將契約約定之內容作成憑證，交付予員工。
發放員工認股權之股票來源： 可以使用公司買回自己股份（公司法第 167 條之 1）或者是公 司特殊發行新股（公司法第 266 條）。
2011 年 6 月修正新增公司法第 167 條之 33： 如發放員工認股權之股票來源係由公司法第 167 條之 1 員工 庫藏股或公司收買自己股份而來，則公司得對該股份加以二年之 限制。 關此並可參照相關經濟部實務見解 4，學者對此條文之增訂亦 3
4
2011 年 6 月修正新增公司法第 167 條之 3 的立法理由如下： 按股份以自由轉讓為原則，除非法有明文（例如公司法第 267 條第 6 項） ，否則， 不得限制員工轉讓持股。企業為激勵員工而發給員工庫藏股，無非希望員工長期持有 並繼續留在公司服務，如員工取得股份後立即轉讓，將喪失用以激勵並留住員工之原 意，爰參酌美國等先進國家有關「員工限制股」之精神，明定公司依第 167 條之 1 或 其他法律規定（例如證券交易法第 28 條之 2）收買自己之股份轉讓給員工，得限制員 工在一定期間內不得轉讓，並規定其期限最長不得超過二年。 本條文之制度目的在於： 使公司得藉由「使其得以有利價格取得公司股份」之手段，吸引特定優秀人才成 為員工，或防止優秀之現任員工離職跳槽，亦即「挖角」或「反挖角」之目的。 經濟部 101 年 6 月 8 日經商 10102417760 號函： △限制員工依本條規定取得之股份在一定期間內不得轉讓 查 100 年 6 月 29 日修正之公司法增訂第 167 條之 3 規定，公司依第 167 條之 1 或其他法律規定（例如證券交易法第 28 條之 2）收買自己之股份轉讓於員工，得 限制員工在一定期間內不得轉讓。但其期限最長不得超過二年。準此，員工依第 167 條之 1 第 2 項受讓取得之股份，公司得依第 167 條之 3 規定限制員工在一定期間內不得轉讓。
本部 91 年 8 月 2 日經商字第 09102160680 號函不再援用。
員 工 與 公 司 之 獎 勵 員 工 、 勞 資 融 合 相 關 規 定
員工認股權憑證不得轉讓，屬於一身專屬權，僅可作為繼承之標的。
11-4
採取肯定見解 5。
員工酬勞、員工酬勞入股（公司法第 235 條之 1）： 2015 年修法刪除公司法第 235 條第 2 項到第 4 項之立法理由： 按員工分紅費用化，已經是目前臺灣會計界之處理方式及國際 趨勢，商業會計法第 64 條亦同，意即公司分派員工分紅，必須列 入公司支出，其計算方式為以公司獲利之一定比例為基準，算出員 工應分派之紅利後，再列為公司費用。 公司法舊法第 235 條第 2 項到第 4 項及公司法第 240 條第 4 項，依照文義觀之係直接將公司盈餘之一部作為員工酬勞發放，與 現行會計界方式不符，蓋盈餘分配對象僅限於股東，員工並非盈餘 分派之對象，為使公司法與商業會計法規範一致，故而予以修正， 爰刪除公司法第 235 條第 2 項到第 4 項。 2015 年增訂公司法第 235 條之 1 的立法理由： 為降低公司無法採行員工分紅方式獎勵員工之衝擊，激勵員工 士氣，獎勵其為公司付出辛勞，爰於公司法第 235 條之 1 第 1 項規 定，公司應於章程訂明以當年度獲利狀況之定額或比率，即參考第 一百五十七條體例之定額或定率方式，合理分配公司利益，以促進 勞資融合、緩和勞資對立，激勵員工。 按舊法雖已明訂公司章程應訂明員工分配紅利的成數，是為 「稅後」分配的概念，新法則為「稅前」的概念；將原本不符合國 際趨勢之「盈餘分配」精神，轉為「薪資分配」精神。 公司法第 235 條之 1 第 1 項： Ⅰ公司應於章程訂明以當年度獲利狀況之定額或比率，分派員工酬 勞。但公司尚有累積虧損時，應予彌補。 強制公開發行或非公開發行之股份有限公司均需適用此員工酬 勞制度，且需訂明「章程」定額或比率。 經濟部對「比率」之解釋： 可以「固定數」、「一定區間」或「下限」均可。 5
如立法理由所述「如員工取得股份後立即轉讓，將喪失用以激勵並留住員工之原意」， 因而增訂本規定，在限制股份轉讓期間內，該等員工將有強烈動機繼續留在該公司， 貢獻心力，蓋其貢獻將提高公司績效，帶動所持股份價值上漲之故，限制期滿有更加 之獲利，本條規定增訂，應值肯定。
11-5
最終比率由董事會特別決議定之，且此為法定最高決議比 率，公司不得以章程規定再行調高。 「當年度獲利狀況」：
第 十 一 章
若公司章程規定「一定區間」或「下限」：
「當年度獲利狀況」係指稅前利益扣除分配員工酬勞前之利 益，以一次分派方式為之。
定。倘公司無員工編制時，可不提列員工酬勞。 為顧及債權人之利益，公司有累積虧損，應予彌補註 6、7： 若公司帳上仍有累積虧損者，在完全彌補前，員工不得受有 酬勞之分配。換言之，若公司並未獲利，或獲利扣除累積虧損並 無餘額時，無須發放員工酬勞。 公司法第 235 條之 1 第 2 項： Ⅱ公營事業除經該公營事業之主管機關專案核定於章程訂明分派 員工酬勞之定額或比率外，不適用前項之規定。 公營事業： 原則無員工酬勞之設置。 公營事業分派員工酬勞之要件： 主管機關專案核定。 章程訂明定額或比率。 立法理由： 公營事業之經營係基於各種政策目的及公共利益，以發揮經 濟職能，其性質實與民營事業有所區別與不同，其員工酬勞得否 分配予員工，應視個別情況而定。
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公司法第 235 條之 1 第 1 項但書之立法理由在於：基於公司法第 232 條分派盈餘時必 須彌補虧損，故而制訂本款但書以平衡股東與員工之權益。 綜上所述，員工酬勞計算上以「稅前利益」為基準， 「當年度獲利狀況」，意即以會計 上之「本期獲利」（本年度獲利）加以判斷，且若公司有過去累積虧損，必須加以彌 補，方計算員工酬勞。
員 工 與 公 司 之 獎 勵 員 工 、 勞 資 融 合 相 關 規 定
準此，依經濟部見解，員工酬勞係一年分派一次，至於發放 給員工時，一次全額發放或分次發放，均屬可行，由公司自行決
11-6
公司法第 235 條之 1 第 3 項： Ⅲ前二項員工酬勞以股票或現金為之，應由董事會以董事三分之二 以上之出席及出席董事過半數同意之決議行之，並報告股東會。 員工酬勞之決定程序 8：董事會特別決議後，報告股東會。 員工酬勞之決定機關： 經濟部： 專屬於董事會特別決議之事項，公司不得以章程規定以現 金方式發放之。 曾宛如老師之批評 9： 若公司章定資本額已經發行完畢： 董事會欲以股份發行員工酬勞時，即需修改章程提高資本 額，若股東會不同意修改章程，則董事會決議無法以新股發 行方式給付員工酬勞，此一情況與股東會修改章程將員工酬 勞限於以現金為之，結果並無不同。 若公司章定資本額尚未全數發行： 公司法第 235 條之 1 第 3 項，實已透過「章程」限制董事會 之裁量空間，所謂董事會專屬權限實屬薄弱： 採定額或定率者：股東已然決定其額度。 採區間或下限：股東會已實質透過章程限制董事會裁量空間。 員工酬勞之發放方式： 經濟部： 由董事會特別決議，決定發放方式為股票或現金 10，並決 8
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公司法第 235 條之 1 第 3 項之立法理由： 員工酬勞已受公司法第 235 條第 1 項，章程所定定額或比率限制，又公司法第 193 條董事會決議必須依照法律、章程為之。 章程所定員工酬勞定額或比率乃股東會所議定。 公開發行公司召開股東會不易。 公司法第 194 條、第 218 條之 2 設有股東或監察人制止請求權。 故而員工酬勞分派決議機關以「董事會特別決議」為已足，惟事後報告股東會，使股 東知悉，以保障股東權益。 曾宛如老師， 〈員工酬勞之新制—公司法第 235 條之 1 之解析〉 ， 《月旦法學教室》 ，第 159 期，頁 53，2016 年 1 月。 曾宛如老師表示，現行法下得以老股或發行新股為之，係當初立法過程中，將審查條 文之「發行新股」改為「股票」，以求包括老股在內，賦予公司更多彈性，以免不斷
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股為之均可。 曾宛如老師之批評 11： 現今公司法、證交法於發行新股時，且股東並無優先認股權
第 十 一 章
議總金額及股數。若以股份發放員工酬勞時，以老股或發行新
者，多應經過股東會決議，對股東之權益保障，例如公司法 第 267 條第 8 項限制員工權利新股及修法前之員工分紅入股。
公司法第 235 條之 1 員工酬勞以股份發放者，員工並未支付 對價而獲得公司之庫藏股或新股，若不分股份數量及受領員 工之階層，均由董事會決議，確有疑義。 蓋此範圍遠較已刪除之員工分紅入股為廣，且並未有利益衝 突之防免機制。 觀之美國 NYSE 上市規則第 303A.08 條尚且要求以股權性質 有價證券做為員工酬勞計畫原則需經過股東會決議，則我國 何以毫無限制，股東權益未受保護至為明顯。 員工酬勞入股之股份，公司應不得限制其在一定期間不得轉讓， 且不得附加「於一定期間不得離職」之停止條件： 最高法院 96 年台上 165 號民事判決： 針對舊法公司法第 235 條之員工分紅入股制度，基於舊法 之員工分紅入股制度係以該年度公司盈餘分派紅利，自非以將 來公司營運作為分配紅利要件之理由，認定公司分配員工紅利 不得另加法條所無之限制。 劉連煜老師 12： 最高法院 96 年台上 165 號民事判決之見解及說理對於現 行員工酬勞制度亦同樣適用，蓋員工酬勞性質上係獎勵員工 「過去」之表現，實不宜另加員工未來應如何之條件限制。 依經濟部見解，員工酬勞以「新股發放」者： 若在章程授權範圍內，董事會特別決議後即可發放。 膨脹股本，損害股東權益，此一調整可資贊同。 11
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整理自曾宛如老師，〈員工酬勞之新制—公司法第 235 條之 1 之解析〉，《月旦法學教 室》，第 159 期，頁 53～54，2016 年 1 月。 劉連煜老師，《現代公司法》，增訂十一版，頁 578，2016 年 9 月。王文宇老師亦採此 說，請參見王文宇老師，《公司法論》，五版一刷，頁 487，2016 年 7 月。
員 工 與 公 司 之 獎 勵 員 工 、 勞 資 融 合 相 關 規 定
員工酬勞以發行新股或老股為之，僅由董事會決議容有弊端：
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若超過章程授權範圍，可於股東會提案提高章定資本額，若股 東會通過修改章程者，則以發行新股方式發放員工酬勞。且股 東會同意提高章定資本額後即可發放，不需再為董事會決議。 依經濟部見解，章程可規定： 當年獲利 X 元以上，提撥 Y 元為員工酬勞。若當年獲利未達 X 元，則提撥 OO％做為員工酬勞。 員工酬勞為 X 元，若公司當年獲利低於 X 元，則依照當年度 獲利扣除累積虧損後之數則分派員工酬勞。 公司法第 235 條之 1 第 4 項： Ⅳ章程得訂明前項發給股票或現金之對象，包括符合一定條件之從 屬公司員工。 立法理由： 企業基於經營管理之需要，常設立研發、生產或行銷等各種 功能的從屬公司，為使從屬公司員工能與控制公司員工享有相同 的股票、現金之員工酬勞，爰增訂本項規範，使符合章程所訂一 定條件之從屬公司員工亦能享同等權益。 易言之，基於從屬公司之設置常為控制公司之經營而設，導 致本身可能無獲利，從而公司員工無法獲得分紅，然從屬公司員 工實質上對於控制公司之盈餘，亦有所助益；抑或從屬公司員工 欲取得流通性、未來發展性較高之控制公司股份，故而制訂本項 規定。 此應係指「控制公司」章程可訂明發給控制公司股票或現金之對 象，包括特定從屬員工。 此控制從屬公司解釋，包括形式或實質控制從屬公司均可。 公司法第 235 條之 1 第 5 項： Ⅴ本條規定，於有限公司準用之。 立法意旨應係在於照顧有限公司員工。 基於有限公司資本並無分為股份，經濟部解釋為僅得以現金發放。 發放程序： 有限公司並無董事會及股東會，故而其準用之程序即需解釋。 經濟部：依公司法第 110 條之規定程序分送各股東。
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經濟部見解之程序，係依第 110 條董事決議後分送各股東， 然依第 110 條規定，分送各股東係請其承認，換言之，股東 可能不承認，若股東不承認，效果為何，法律並未明訂，但
第 十 一 章
曾宛如老師批評：
以未經股東承認之表冊為依據，發放酬勞給員工是否合法， 誠有疑義。
公司，似應屬公司董事權限，其分送股東之本質應為報告， 而非請求承認，經濟部解釋似乎有剝奪董事權限之嫌。 刪除公司法第 240 條第 4 項： 按刪除本款規定係如前述基於員工分紅費用化之符合現行會 計制度之故。然並未配合修正公司法第 241 條第 2 項之規範，實屬 明顯不當，下次修法應予以修正。 依經濟部見解，員工酬勞於 2016 年股東會之適用： 必須於 2016 年 6 月底前依公司法第 235 條之 1 完成章程修正。 2016 年股東會上針對 2015 年之股東盈餘分派、員工酬勞均需適 用修正後之新章程規定為之。 若公司並未依新法修改章程者，2016 年股東會即無章程作為分 派員工酬勞之依據，員工因此無法獲得酬勞分派，公司亦不得僅 就股東為盈餘之分派。 2015 年修正員工酬勞之評析： 公司盈餘與員工共享，獎勵員工，且以董事會特別決議後，報告 股東會，即得以現金或股票為之，對於提高員工向心力實屬有利。 並無罰則規定、且公司可能藉由操作營收數字，架空本次修法。 且可能介入公司自治過深。 曾宛如老師之批評：此修正並無必要 公司法第 235 條之 1 並未明文比例，公司可能訂出 0.5％之低 比例 13： 若公司願意照顧員工，即使法律並未強制規定，仍可修改 13
曾宛如老師， 〈員工酬勞之新制—公司法第 235 條之 1 之解析〉 ， 《月旦法學教室》 ，第 159 期，頁 51～52，2016 年 1 月。
員 工 與 公 司 之 獎 勵 員 工 、 勞 資 融 合 相 關 規 定
公司法第 235 條之 1 經董事會列為決定機關，若準用於有限
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章程而提供員工酬勞之保障。反之，若企業不願和員工分享， 仍得以極低之比例敷衍了事。強制規定只是形式宣示政策，員 工未必實質享受果實。 回歸市場機制，若企業吝於照顧員工，其如何留住人才？ 市場機制或許會自行解決，未必非由法律介入不可。 若立法論上改為有強制一定比例下限 14： 可能侵害股東權益： 蓋現代公司法雖然強調應注重利害關係人之利益，然公司資 金來自股東，股東承受投資損益乃不爭事實，若強制一定下 限之分派，則股東與其他利害關係人間利益的衝突與平衡將 受到衝擊。 可能介入公司自治過深。 公司法第 235 條之 1 之整體立法論： 可考量以軟法（soft law）搭配「遵守或解釋為何不遵守」。 簡言之，政府可以鼓勵企業善待員工，並於相關公司治理文件 揭露其員工的薪酬政策。
員工新股認購權：公司法第 267 條第 1 項、第 2 項、第 4 項、第 6 項 立法目的：在於促進勞資融合、緩和勞資對立，激勵員工。 適用時機：通常發行新股方可適用，特別發行新股不可適用。並注 意是權利，並非義務，員工可以不承購。 公司法第 267 條第 4 項：員工新股認購「權」，不可以獨立轉讓。
公司法第 267 條第 6 項－員工基於員工新股認購權所認購之 「新股」不得轉讓： 學者通說認為若違反該規定而轉讓，其轉讓行為無效 15。
保留員工新股認購之成數係屬強制規範，違反無效： 保留員工新股認購之成數必須在 10%到 15%，超過或不足均 14 15
引自曾宛如老師，〈立法增員工酬勞恐白忙一場〉，《經濟日報》，2015 年 3 月 12 日。 溫馨提示：公司法第 267 條第 6 項之轉讓限制，於公司法第 240 條之員工分紅入股制 度並無適用。