第一章
公司法基本概念 ................................1-1
一、公司之意義 .............................................................. 1-2 二、公司之種類 .............................................................. 1-2 三、公司之機關 .............................................................. 1-7 四、股份有限公司意思決定機關之決議方法 ................... 1-8 五、公司法之核心思想 ................................................... 1-9 《專題研究一
外國公司專論》................................ 1-10
《專題研究二 政府或法人股東一人之股份有限公司》 .. 1-13 《專題研究三
第二章
申論題解題提示》 ............................ 1-17
總則 .................................................2-1
一、公司負責人 .............................................................. 2-1 二、公司之設立 ............................................................ 2-13 三、公司之能力 ............................................................ 2-26 四、公司行為之限制 ..................................................... 2-26 五、公司之名稱 ............................................................ 2-38 六、公司之監督 ............................................................ 2-42 七、公司之解散 ............................................................ 2-44 八、公司變更組織 ........................................................ 2-51
1
《專題研究一
公司經理人》 .................................... 2-53
《專題研究二 公司負責人忠實義務與善良管理人注意 義務》 ................................................................... 2-68 《專題研究三 公司之設立主義有幾種？我國採取何種 設立主義？》 .......................................................... 2-80 《專題研究四
公司法第 9 條－資本不實》 .............. 2-81
《專題研究五
法人董監事－公司法第 27 條》 ......... 2-85
《專題研究六
股份有限公司之設立－發起設立與 募集設立之流程》 ................................................ 2-101
第三章
股東 ................................................. 3-1
一、股東權之概述 ........................................................... 3-1 二、股份有限公司之股東，對公司所負之義務（責任） －原則：限於「出資」（股東有限責任原則） ........... 3-4 三、股份有限公司之股東有限責任原則例外－揭穿公司 面紗原則 .................................................................. 3-5 四、股東出資之標的 ..................................................... 3-11 五、無限公司、兩合公司、有限公司之出資種類 ........... 3-15 六、股東出資相關議題－股東出資之移轉 ..................... 3-16 《專題研究 第三章
2
股份轉換》 ........................................... 3-17
相關考題 ..................................................... 3-22
第四章
股東會 ..............................................4-1
一、概說 ........................................................................ 4-1 二、股東常會 VS.股東臨時會 ......................................... 4-1 三、股東會之召集權人 ................................................... 4-2 四、股東會之召集程序 ................................................... 4-8 五、股東會之權限 .......................................................... 4-9 六、股東會相關技術性規定 ............................................ 4-9 七、自然人股東表決權之行使 ....................................... 4-11 八、法人股東行使表決權 .............................................. 4-15 九、股東會之決議方法 ................................................. 4-18 十、股東之表決權行使之限制 ....................................... 4-22 十一、股東會決議成立要件 .......................................... 4-24 十二、股東會決議之瑕疵 .............................................. 4-29 十三、股東會之相關重要瑕疵類型................................ 4-48 《專題研究一 公司法第 172 條第 5 項，必須於股東 會召集事由列明之議案》....................................... 4-58 《專題研究二 書面與電子投票－公司法第 177 條之 1、公司法第 177 條之 2》 ..................................... 4-64 《專題研究三
股東提案權－公司法第 172 條之 1》 4-74
《專題研究四 股東及董事因自身利害關係迴避表決之 研究》 ................................................................... 4-93
3
2011 年 11 月 9 日－公布修正公司法 第 197 條之 1》 ..................................................... 4-97
《專題研究五
《專題研究六
公司讓與主要之營業與財產，公司法 第 185 條》 .......................................................... 4-105
第四章
第五章
相關考題 ................................................... 4-122
董事及董事會 ................................... 5-1
一、概說 ......................................................................... 5-1 二、董事之人數、資格、任期 ......................................... 5-1 三、董事之報酬 .............................................................. 5-5 四、董事之選任 ............................................................ 5-16 五、董事之退任 ............................................................ 5-20 六、董事之競業限制 ..................................................... 5-40 七、董事對公司內部之責任 ........................................... 5-47 八、董事違法行為之防止、對董事之訴訟 ..................... 5-49 九、董事資訊權 ............................................................ 5-52 十、董事會之權限、義務 .............................................. 5-57 十一、董事會之召集、開會地點、出席、決議方法、瑕疵 ..... 5-65 十二、常務董事及常務董事會 ....................................... 5-85 十三、董事長 ................................................................ 5-88 董監候選人提名制度–公司法第 192 條之 1 與公司法第 216 條之 1》 ............................ 5-98
《專題研究一
4
《專題研究二
表決權信託與表決權拘束契約》 ..... 5-104
《專題研究三
股東代表訴訟》...............................5-112
《專題研究四
臨時管理人–公司法第 208 條之 1》5-117
第五章
第六章
相關考題 ................................................... 5-121
監察人 ..............................................6-1
一、基本概念 ................................................................. 6-1 二、監察人之人數、資格、任期、選任及解任 ................ 6-1 三、監察人競業禁止義務 ................................................ 6-4 四、監察人之權限 .......................................................... 6-9 五、監察人之責任 ........................................................ 6-13 六、準用董事之規定 ..................................................... 6-13 《專題研究 第六章
第七章
附錄
董事與公司間為法律行為之規範》 ....... 6-15 檢查人 .............................................. 6-36
股份有限公司之股份與股票 ..............7-1
一、股份 ........................................................................ 7-1 二、股票 ...................................................................... 7-18 三、股票之發行 ............................................................ 7-19 四、股票之公開發行、停止股票公開發行 ..................... 7-31 五、股份自由轉讓原則 ................................................. 7-33 六、股份自由轉讓原則之例外 ....................................... 7-36 七、股份回籠禁止原則 ................................................. 7-43
5
第八章
公司之資本 ....................................... 8-1
一、最低資本額限制已經刪除 ......................................... 8-1 二、資本三原則 .............................................................. 8-1 三、有限公司之資本三原則 ........................................... 8-13
第九章
股份有限公司之會計 ........................ 9-1
一、公積 ......................................................................... 9-1 二、盈餘發放 .................................................................. 9-6 三、股東之盈餘分派權 .................................................. 9-11 第九章
第十章
相關考題 ..................................................... 9-13
股份有限公司之發行新股 ............... 10-1
一、概說 ....................................................................... 10-1 二、發行新股之區分 ..................................................... 10-1 三、新股認購權 ............................................................ 10-3 四、發行新股之限制 ..................................................... 10-3 五、發行新股之程序 ..................................................... 10-4
第十一章
員工與公司之獎勵員工、勞資融合 相關規定 .................................... 11-1
一、相關法條 ................................................................ 11-1 二、員工之認定 ............................................................ 11-1 三、個別條文中員工所指，係「特定員工」或「全體員工」 .... 11-2 四、個別員工獎勵制度分析 ........................................... 11-2
6
五、制度比較 ..............................................................11-13 股份有限公司獎勵員工制度之總比較表 ....................11-17
第十二章
公司債 ........................................ 12-1
一、概說 ...................................................................... 12-1 二、公司債之定義 ........................................................ 12-1 三、公司債之特殊性 ..................................................... 12-2 四、公司債 VS.股份 ..................................................... 12-4 五、公司債之種類 ........................................................ 12-5 六、公司債之公開募集與私募 ......................................12-11 七、公司債券之流通 ................................................... 12-15
第十三章
閉鎖性股份有限公司 ................... 13-1
一、閉鎖性股份有限公司之定義 ................................... 13-1 二、閉鎖性之公開，保障交易安全................................ 13-2 三、閉鎖性之相關條文 ................................................. 13-3 四、發起人選任董監事得不採累積投票制 ..................... 13-4 五、可發行股份種類之放寬 .......................................... 13-5 六、股東會之特別規範 ................................................. 13-9 七、股東表決權行使之特別規範 ..................................13-11 八、「章定」「每半年」盈餘分派或虧損撥補 ............... 13-15 九、私募公司債種類放寬及程序 ................................. 13-16 十、公司設立後發行新股程序之特別規範 ................... 13-17
7
十一、出資種類多樣化 ................................................ 13-18 十二、如何變更為「閉鎖性股份有限公司」及「非閉鎖 性股份有限公司」 ............................................ 13-21 十三、立法論上應保護閉鎖性公司小股東及公司治理 .. 13-22
第十四章
關係企業 ..................................... 14-1
一、關係企業概說 ......................................................... 14-1 二、關係企業之定義 ..................................................... 14-1 三、控制從屬公司定義 .................................................. 14-1 四、互為控制從屬公司 .................................................. 14-3 五、相互投資公司定義 .................................................. 14-4 六、持有他公司有表決股份或出資額超過或低於二分之 一或三分之一的資訊通知義務（持股狀態通知義 務、投資情況公開化） ........................................... 14-4 七、控制從屬公司之規範 .............................................. 14-5 八、相互投資公司之規範 ............................................ 14-13
第十五章
合併概論 ..................................... 15-1
一、概說 ....................................................................... 15-1 二、學說上之合併態樣區分 ........................................... 15-1 三、「合併」於「公司法」上之規範體系 ....................... 15-2 四、企業併購法之規定 .................................................. 15-3 五、合併之優點 ............................................................ 15-3 六、合併公司種類之限制 .............................................. 15-3
8
七、合併之程序 ............................................................ 15-5 八、股份有限公司合併時，反對股東之股份收買請求權 15-9 九、合併之效果 .......................................................... 15-12 十、公司合併之重要配套規範 ..................................... 15-13
第十六章
股份有限公司之合併 ................... 16-1
一、 母子公司間之簡易合併（Short-form Merger） ...... 16-1 二、 非對稱合併 ............................................................ 16-3 三、 其他合併類型－三角合併....................................... 16-4 四、 企業併購時董事之受任人（受託）義務 ................. 16-5 第十六章
第十七章
相關考題 ................................................. 16-9
股份有限公司之分割 ................... 17-1
一、概說 ...................................................................... 17-1 二、公司分割之種類 ..................................................... 17-1 三、公司分割後公司種類之限制 ................................... 17-4 四、公司分割之程序 ..................................................... 17-5 五、 反對分割之少數股東「股份收買請求權」 ：公司法第 317 條第 1 項，企業併購法第 12 條 ...................... 17-9
第十八章
企業併購法重點說明 ................... 18-1
一、不同意股東之股份收買請求權................................ 18-1
9
二、特別委員會之設置 .................................................. 18-6 三、併購時大股東投票不需要利害迴避 ......................... 18-9 四、董事之說明義務 ................................................. 18-10 五、併購對價多樣性 ................................................... 18-12 六、提高下市門檻，使上市公司不易私有化 ................ 18-14 七、簡化併購程序 ....................................................... 18-14 八、為併購而取得他公司股份 ..................................... 18-16 第十八章
第十九章
附錄
企業併購法 .................................. 18-21
有限公司 ..................................... 19-1
一、 有限公司之設立 ..................................................... 19-1 二、 有限公司之股東 ..................................................... 19-1 三、 有限公司之業務執行機關—董事............................. 19-6 四、 有限公司之監督機關 ............................................ 19-10 五、 有限公司之會計 ................................................... 19-12 六、 有限公司資本三原則 ............................................ 19-13 七、2017 年 7 月經濟部針對有限公司之修法草案 ....... 19-14 第十九章
10
附錄
選擇題 ......................................... 19-22
13-1
閉鎖性股份有限公司
1、2
一、閉鎖性股份有限公司之定義：
第 十 三 章
第十三章
股東人數限制：股東人數不超過五十人。主管機關可增加之
立法上並無留有公司改正之緩衝彈性時間 3： 若股東人數超過 50 人，立法者並無提供緩衝彈性時間，劉連煜 老師主張，以比例原則為出發點，應與公司自動改正之緩衝空間4。 關此在實務上宜擁有較多法人股東，並注意壓低自然人股東數 量，以減輕此種情形發生。
章程訂有限制股份自由轉讓之規定 5： 閉鎖性公司特色之一，係股東間關係緊密，彼此間有信賴關係， 為維持其閉鎖性，避免不相干、不歡迎之人參與公司，致使公司經營 困難或經營僵局，閉鎖性公司對股權轉讓設有限制，以維持其閉鎖性。 限制股份轉讓之規範： 公司法第 356 條之 1：將 股份轉讓 限制列為閉鎖性公司要件
1
2
3
4
5
本章節整理自劉連煜老師， 《現代公司法》 ，增訂十二版，頁 624～633，2016 年 9 月。 劉連煜老師， 〈台灣閉鎖性公司之立法與相關問題研究〉 ， 《台灣法學雜誌》 ，第 282 期， 頁 1～17，2015 年 10 月。 閉鎖性股份有限公司立法背景： 有限公司：以股單表彰出資，個人出資多寡不易釐清，股東不易轉讓出資。 小型規模股份有限公司：以股份表彰出資，轉讓容易。但有太多對於大型公司之限 制及義務，小型公司難以適應。 劉連煜老師並有舉出可能情況如下： 若閉鎖性公司股東剛好 50 人，有自然人股東死亡，繼承人超過一位，則形同強制股 東定遺囑必須寫清楚由誰繼承，否則公司很可能不知情下喪失閉鎖性公司資格。 關此劉連煜老師表示，其見解可否由公司法第 387 條第 4 項、第 5 項、第 7 項之「公 司登記及其變更」、「申請期限」推演得知，仍有疑問。 溫馨提示：最高法院實務見解肯認得以契約限制股份轉讓，違約之股東有損害賠償責 任，然該限制股份轉讓之契約並無對抗第三人效力。
閉 鎖 性 股 份 有 限 公 司
股東人數下限：回歸公司法第 2 條。
13-2
公司法第 356 條之 5 第 1 項： 章程 載明股份轉讓限制 6 章程限制之可能規範方式： 同一條件優先承購之「先買條款」。 應得股東會或董事會事前同意之「同意條款」 。 違反章程股份轉讓限制效力：無效 7 章程於規範股份轉讓限制時，應注意細部規範 8，避免因一時 違反合理性或必要性之「權利濫用」情形，損害公司之閉鎖性。 股份轉讓對象若為公司之效力（庫藏股）：原則依照公司法規 範。適當時可類推企業併購法第 13 條。 現行法之批評：應如何更加防止閉鎖性公司，經股份轉讓後， 超過股東人數上限 9。 股份受讓人知悉股份轉讓限制：公司法第 356 條之 5 第 2 項、第 3 項 有發行股票者應註記於股票；如未發行股票，則於交付受讓人之 文件中載明。 股份受讓人得請求公司給予章程影本。
二、閉鎖性之公開，保障交易安全：公司法第 356 條之 2 閉鎖性公司之公司治理較為寬鬆，企業自治空間較大，為保障交易 安全，達到公示效果，有利一般民眾辨別，故而要求公司於章程應載明 閉鎖性，並且由主管機關公開於網站。 6
7
8
9
經濟部 104 年 12 月 29 日經商 10402137390 號函： 一、依公司法第 356 條之 1 第 1 項規定：「閉鎖性股份有限公司，指股東人數不超過 50 人，並於章程定有股份轉讓限制之非公開發行股票公司。」閉鎖性股份有限公 司之最大特點係股份之轉讓受到限制。倘閉鎖性股份有限公司章程規定股東持有 股份達所定限制轉讓期間後即可自由轉讓者，與上開規定，尚有未合。 參見經濟部 104 年 8 月 28 日經商 10402423340 號函： 閉鎖性公司之最大特色係股份轉讓受到限制，本法並明訂公司應於章程載明股份 轉讓之限制。是以，倘違反章程限制轉讓規定（例如應經全體股東同意或需經董事會 普通決議）自屬無效，否則將使該條文形同虛設，違背閉鎖性之特質。 劉連煜老師指出，關此可參考外國法、企業併購法第 11 條第 1 項，應注意： 觸發限制轉讓事由之設定； 轉讓價格之決定及價格檢討機制； 轉讓程序時點； 同意轉讓之時間效力範圍； 爭端解決機制； 「轉讓限制」。避免因不合理與不 必要等權利濫用情形，而遭受法院司法審查被宣告為無效時之補救措施。 劉連煜老師，《現代公司法》，增訂十二版，頁 646，2016 年 9 月。
13-3
禁止募集設立：公司法第 356 條之 3。 不得公開發行或募集有價證券。
劉連煜老師批評：立法上不妥適 群眾募資及涉及多數人，形同公開募集，與閉鎖性公司禁止募集 設立之特色相背離。另就融資之立場而言，閉鎖性公司本就有其 侷限性。 參考美國法之群眾募資制度，基於群眾募資可能涉及詐欺投資 人，故而不可涉及股權認購，僅限於小額捐贈。
10
財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心證券商經營股權性質群眾募資管理辦法第 3 條： 三、股權性質群眾募資業務：指證券商利用網際網路設立網站，為募資公司向不特定 人辦理公開募集資金之行為，並使投資人透過網站認購募資公司股票之業務，及 為經營上開業務所為之附加服務。 財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心證券商經營股權性質群眾募資管理辦法第 19 條 Ⅰ證券商僅得 受理實收資本 額新臺幣三千 萬元以下之公 司於募資平台 辦理股權募 資，且應逐案與公司簽訂契約 財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心證券商經營股權性質群眾募資管理辦法第 25 條 Ⅰ公司每一年度透過所有證券商募資平台辦理股權募資金額，合計不得逾新臺幣三千 萬元。 財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心證券商經營股權性質群眾募資管理辦法第 26 條 Ⅱ前項規定所稱投資限額，係指投資人透過單一證券商募資平台進行認購之投資金 額，其單次股權募資認購金額不得逾新臺幣五萬元，且依前條第二項所定期間內合 計不得逾新臺幣十萬元。但天使投資人對任何公司之認購投資金額，及公司之董 事、監察人及持股百分之十以上股東對該募資公司之認購投資金額，不在此限。 金融監督管理委員會 105.3.31 金管證發字第 10500083701 號 一、證券交易法第二十二條第一項規定經主管機關核定之其他有價證券，包括依財團 法人中華民國證券櫃檯買賣中心證券商經營股權性質群眾募資管理辦法規定募 集及發行之普通股股票及不具債權性質之特別股。（後略）
閉 鎖 性 股 份 有 限 公 司
得經由「證券商經營股權群眾募資平台」 10募資，募得資 金仍受股份轉讓及股東人數限制。
第 十 三 章
三、閉鎖性之相關條文：
13-4
可轉換公司債或附認股權公司債行使轉換權或認購權 後，仍受股份轉讓及股東人數限制。（公司法第 356 條之 11 第 3 項） 四、發起人選任董監事得不採累積投票制：公司法第 356 條之 3 第5項 「發起人」選任董監事，原則準用公司法第 198 條累積投 票制，然得章程另外規範（如全額連記法）。 設立後「股東會」選任董監事得否排除適用公司法第 198 條累積投票制： 劉連煜老師，經濟部實務見解 11：否定說，僅能適用公司法第 198 條累積投票制 閉鎖性股份有限公司，法條並未明文股東會選任董監事，可否 排除累積投票制度之適用，故依條文文義，應係僅得依照公司法第 198 條累積投票制為之。 林國全老師：肯定說 12 閉鎖性股份有限公司，於第 356 條之 7 第 4 款、第 5 款（編按： 特別股），第 356 條之 9（編按：表決權拘束契約、表決權信託 契約），為達使資金不足創業者，得利用閉鎖性公司制度，於相
對較少出資比例下，仍可確保對於事業之經營主導權 ， 立法上並不介意 犧牲反映出資比例平等精神之內部制衡監 控機制 ，公司法第 356 條之 3 第 5 項應為同一理念下產物，故 而 應認定於公司設立後，此一需求仍然存在 ，不需強制回 歸累積投票制度。 若僅限於公司設立時方可適用，則立法技術甚為拙劣： 該章程規定將成為用完即丟的一次性工具，公司成立後該章程 11
12
在現行法文字下，劉連煜老師、經濟部 104.8.28 經商字第 10402423340 號函均採此說。 劉連煜老師，《現代公司法》，增訂十二版，頁 647，2016 年 9 月。並可參見經濟部， 閉鎖性股份有限公司專區常用問答，Q6.5。 林 國 全 老 師 ，〈 閉 鎖 性 股 份 有 限 公 司 股 東 會 選 任 董 監 事 得 否 排 除 累 積 投 票 制 之 適 用？〉，《月旦法學教室》，第 164 期，頁 18～20，2016 年 6 月。
13-5
若解釋為僅限於發起人可以適用，立法上可將「除章程另有規 定者外」替換為「除經發起人全體同意者外」，即可達到同樣 效果，何捨此不為，可見並非限於發起人方可適用此規範。
第 十 三 章
即不再有適用餘地。
2017 年經濟部公司法修正草案： 明訂閉鎖性公司「股東會」選任董事、監察人得章定排除公司
五、可發行股份種類之放寬： 無票面金額股 13：公司法第 356 條之 6 公司僅得 擇一採取 票面金額股或無票面金額股。 公司發行無票面金額股者，其發行股款全數撥充公司資本，不適用 公司法第 241 條第 1 項。並且應載明於章程 14。 公司採無票面金額股者，我國法採取股款全數撥入公司實收資 本額之立法方式，故並無「發行股份溢價」之資本公積，亦因而無 法適用公司法第 241 條第 1 項。 經濟部相關見解： 公司欲發行每股金額低於新台幣壹元以下之股票者，則可採行無 票面金額股之方式 15。 13
14
15
2017 年經濟部公司法修正草案，開放所有股份有限公司均得採行無票面金額股制度， 從而刪除公司法第 356 條之 6 的規範。 按無面額股制度下，公司撥充資本數額，立法例上有以下三種作法，我國公司法於閉 鎖性公司採取第三種方式。 董事會全權決定應撥充資本數額 法律指定一定比率撥充資本 全數股款均為資本 劉連煜老師， 〈台灣閉鎖性公司之立法與相關問題研究〉 ， 《台灣法學雜誌》 ，第 282 期， 頁 6，2015 年 10 月。 經濟部 104 年 8 月 28 日經商 10402423340 號函： 除公開發行股票公司，因證券管理機關另有規定，股票之發行價格得低於票面金 額外，其餘非公開發行股票公司，股票之發行價格，均不得低於票面金額。 另閉鎖性股份有限公司專節之規定，已放寬公司得採行票面金額股或無票面金額 股，縱使公司選擇發行票面金額股，依本部 93 年 9 月 7 日經商字第 09302147710 號 函釋，非公開發行股票公司之股票面額，無每股金額為新台幣壹拾元之限制，故將其
閉 鎖 性 股 份 有 限 公 司
法第 198 條累積投票制度之適用。
13-6
閉鎖性股份有限公司原採票面金額股，其後改採無票面金額股 者，在票面金額股制度下，所提列之資本公積，應全數轉為資本16。
特別股之種類放寬：公司法第 356 條之 7 公司法上原有之盈餘分派、剩餘財產分派特別股，表決權順序、 表決權受限制、無表決權特別股以外，並得發行以下特別股，且以下 各種特別股種類依照立法理由應可混合運用搭配。 複數表決權股 17、18。 對特定事項有否決權之特別股（黃金表決權股）。 被選舉為董事、監察人權利特別股。 轉換特別股 19： 面額訂為每股金額為壹元、貳元、參元……均無不可。 倘若公司欲發行每股金額低於新台幣壹元以下之股票者，則可採行無票面金額股 之方式，實務運作上應無問題。 16
17
18
19
經濟部 104 年 12 月 29 日經商 10402137390 號函： 二、依公司法第 356 條之 6 第 1、2 項規定： 「公司發行股份，應擇一採行票面金額股 或無票面金額股。」 、 「公司發行無票面金額股者，應於章程載明之；其所得之股 款應全數撥充資本，不適用第 241 條第 1 項第 1 款規定。」準此，閉鎖性股份有 限公司應選擇票面金額股或無票面金額股中之一種制度發行股份，不允許公司發 行之股份有票面金額股與無票面金額股併存之情形。至於閉鎖性股份有限公司原 採票面金額股，其後改採無票面金額股者，在票面金額股制度下，所提列之資本 公積，應全數轉為資本，並改依無票面金額股制度下相關規定辦理相關事宜；倘 原採無票面金額股，其後改採票面金額股者，應改依票面金額股制度下相關規定 辦理相關事宜。 劉連煜老師指出，基於小型公司、非公開發行公司似可另外不受一股一權之節制，故 而我國法引入複數表決權股及黃金股之立法政策考量，其理由主要如下： 台灣很多青年創業之小企業，常為避免因增資而被創投或他人取得經營權，而選擇 不增資，導致公司規模一直無法擴大。 非公開公司比較偏向私人契約性質，不若公開公司有廣大投資人持股，故而閉鎖性 公司不受一股一權限制對投資大眾影響較小。 方嘉麟老師指出，閉鎖性股份有限公司設有複數表決權特別股，但並未增定股東會定 足數係以表決權數，而非股份數為準，則擁有超高表決權數之股東，仍須仰賴一定數 目普通股股東之出席，方可達成過半數股份總數出席之定足數需求，立法者思慮並未周 全。方嘉麟老師，《閉鎖性股份有限公司逐條釋義》，2016 年 10 月初版，頁 18～19。 經濟部 105 年 8 月 25 日經商 10502425760 號： 一、關於閉鎖性股份有限公司發行之特別股轉換普通股，如涉及章程之修正者，應依 公司法（下稱本法）第 277 條規定經股東會修正章程。至於未涉及修章者，當轉 換比例為 1 股換多股時致實收資本額增加者，由董事會依本法第 266 條第 2 項決 議發行新股；而轉換比例為多股換 1 股而有實收資本額減少情事，因屬法定減資
13-7
得針對不同需求設計一轉多或多轉一之特別股。 限制股份轉讓特別股：
章程可對「特別股」做轉讓限制 ，蓋各種特別股若得隨意
第 十 三 章
允許章程有調整特別股轉換成普通股之轉換股數彈性，使公司
轉讓，將對公司經營權造成重大影響。
閉鎖性公司盈餘轉增資僅得發放普通股： 公司法第 356 條之 7 第 1 款僅明文「分派股息及紅利之順序、定 額或定率」，解釋上不包含發放之股票種類，故而仍應發放普通 股為股息。 特別股可約定為複數表決權或黃金股，本就公司決議事項有較大 表決權力，若再許其約定以發放特別股為股息，可能衍生球員兼 裁判之不公平現象，使特別股股東權力越來越大，產生特別股股 東濫用其特別表決權之問題。 可否章定特別股股東享有「選舉出一定席次董監」之權利 21：公司 法第 356 條之 7 第 4 款： 經濟部 22、23，劉連煜老師：否定說 事由，無須召開股東會決議通過，亦毋庸向債權人通知及公告，其減資依本法第 202 條由董事會決議行之。 20
21
22
23
劉連煜老師， 〈台灣閉鎖性公司之立法與相關問題研究〉 ， 《台灣法學雜誌》 ，第 282 期， 頁 8，2015 年 10 月。經濟部 104 年 8 月 28 日經商 10402423340 號函。 享有「選舉出一定席次董監」特別股之舉例如下： A 閉鎖性股份有限公司，設有董事五人，監察人兩人，公司發行三種特別股，甲 種特別股有權單獨選舉一名董事，乙種特別股有權單獨選舉兩名董事，丙種特別股有 單獨選舉一席董事及一席監察人之權利，於同一次選舉董事監察人之股東會中以分別 計算之方式為之。 經濟部民國 104 年 8 月 21 日研商「公司法閉鎖性股份有限公司專節條文相關疑義案」 會議記錄。 經濟部 82 年 4 月 29 日商 210683 號函： △不得以決議或章程予以剝奪或限制普通股股東或特別股股東，可被選為董事、監察人 查董事、監察人，由股東會就有行為能力之股東中選任之（公司法第一九二條第 一項、第二二七條參照）。因此，僅須具有行為能力之股東，且不問其為普通股股東， 抑為特別股股東，即可被選為董事、監察人，蓋此乃為股東基於股東之地位，對於公司 享有之固有權，尚不得以決議或章程予以剝奪或限制之。又公司發行特別股時，雖得
閉 鎖 性 股 份 有 限 公 司
閉鎖性公司特別股相關爭點 20：
13-8
公司法第 356 條之 7 第 4 款係指特別股股東可被選舉為董監 或剝奪、限制特別股股東被選舉為董監事之情況，尚無保障特別 股股東當選一定名額董監之意。故而不得章定特別股股東享有選 舉出一定席次董監之權利。 張心悌老師 24：肯定說 立法目的： 公司法第 356 條之 7 規範目的即在突破並鬆綁一般股份有限公 司在股東權利義務規範之僵固性，允許閉鎖性公司有充足之企 業自治空間，故賦予不同投資人間因應企業特質的差異性，為 個別公司量身訂做，設計出符合其特殊需求的特別股股東權利 義務，應與本條立法目的一致。 從歐盟跟美國法上立法實踐上，均允許此種股權設計。 此種特別股設計亦具有保護少數股東效果。 少數股東亦可能透過協商而在章程中約定並取得此種類型之 特別股，而達到保障少數股東在閉鎖性公司得掌握一定董事席 次之目的，未必違反公司法第 198 條之比例代表精神。 依公司法第 356 條之 9 規定，閉鎖性公司股東間亦得約定表決 權拘束契約或表決權信託契約達到相同目的。 2017 年 7 月經濟部公司法修正草案採肯定說。 閉鎖性公司不得於章程約定特別股股東關於股息及紅利之分派、表 決權行使、剩餘財產分派，按「可轉換股數」 （on an converted basis） 計算 25： 依公司法第一五七條第一項第四款規定，將特別股權利、義務之其他事項定於章程 中， 惟如謂特別股股東之被選舉為董事、監察人之權利以公司章程予以剝奪，則與公司法規定 股東之基本權利有所未合。是以，該公司章程第五條之一第一項第五款為「特別股股東於股東 會無表決權、無選舉權，且無被選舉為董事或監察人之權利」，仍應予妥為修正。張心悌老師指 出，該函令係針對一般股份有限公司，閉鎖性股份有限公司因具備高度自治與彈性，故閉鎖性 公司不受該函令之拘束。 24
25
張心悌老師並在註釋中提到，為防止少數股東選出董事被多數股東任意解任，公司章 程或內部規章多會同時規定，由某一種類選出之董事僅能由該種類股東解任之，或者 僅能於有正當理由時，其他股東始得解任之。張心悌老師，〈閉鎖性股份有限公司特 別股股東選舉董監事之權利〉 ， 《月旦法學教室》 ，第 165 期，頁 22～24，2017 年 7 月。 例如公司章程規定：「甲種特別股六年期滿時，若公司無足夠資金贖回者，得以一比 一之比率轉換為普通股，惟其轉換後之表決權仍以每股有五個表決權計算，於轉換後 持續三年。」此種特別股即屬違法。
13-9
條之 7 第 1 款）、「分派剩餘財產之順序、定額或定率」（公司法第 356 條之 7 第 2 款） 「行使表決權之順序……」 （公司法第 356 條之 7 第 3 款）與「特別股轉換成普通股之轉換股數、方法或轉換公式」
第 十 三 章
特別股「分派股息及紅利之順序定額或定率」（公司法第 356
（公司法第 356 條之 7 第 5 款）係分屬不同款次之規定。 是以當特別股股東依約定之轉換股數轉換為普通股後，即無再享 換言之，公司法第 356 條之 7 第 1、2、3 款係以特別股適用為 前提，第 5 款係於轉換時適用，兩者無混合適用之餘地。
六、股東會之特別規範：公司法第 356 條之 8 「章定」「視訊」召開股東會： 得「章定」股東會以視訊為之，視訊出席視為親自出席。主管機關 並得另外公告其他開會方式 26。 純語音之多方通話會議召開股東會是否應許可： 劉連煜老師：多方通話之電話會議，應可列為主管機關公告之股 東會出席方式 多方通話之電話會議形式，符合「可共聽聞」之要件下，參酌 德拉瓦州法院見解，應得列入主管機關公告之股東會召開方式27。 陳彥良老師 28：目前網路科技日新月異，避免發生爭議。 若視訊會議中斷或故障，股東會效力：依公司法第 189 條及第 189 條之 1 判定之 29。 26
27
28 29
限於視訊會議，可能基於視訊會議同時有影像跟聲音，較有辨識性且資訊獲取較整 備，對股東權益亦較有保障，若有訴訟，舉證亦較為明確。陳彥良老師，《閉鎖性股 份有限公司逐條釋義》，初版，頁 114～115，2016 年 10 月。 劉連煜老師並有指出，若有質疑電話會議可能有「股東受人挾持」之情形，故而不予 列入，關此應屬後續救濟程序之舉證問題，不可因此而不將電話多方會議列為主管機 關公告股東會開會方式之一。 陳彥良老師，《閉鎖性股份有限公司逐條釋義》，初版，頁 115，2016 年 10 月。 陳彥良老師並指出，未來修法可參考德國股份法第 243 條第 3 項，因電子技術干擾而 影響出席或電子投票股東權利時，除非公司有故意或重大過失，否則不得以此撤銷股 東會決議，避免影響公司運作及股東會成本之浪費。陳彥良老師，《閉鎖性股份有限
閉 鎖 性 股 份 有 限 公 司
有特別股分派股息、紅利、剩餘財產、表決權行使之特別約定事項。
13-10
股東會以視訊召開之相關爭議 30： 修正案、臨時動議：股東仍可對修正案、臨時動議行使表決權， 不受公司法第 177 條之 1 第 2 項但書限制： 股東係以視訊參與股東會，本質上應可為臨時動議之投票、修 正案之提出或投票，為保障股東權益。 經濟部以往解釋公司法第 177 條之 1 電子方式並不包括視訊會 議 31。 閉鎖性公司股東先委託代理人出席，嗣後以視訊參與股東會：以 本人表決權為準，不受公司法第 177 條之限制： 公司法第 356 條之 8 第 2 項，視為親自出席。 電子方式行使表決權不包括視訊會議。
不實際召開股東會，以書面行使表決權：書面同意制度 （written consent；written resolution） 股東得以書面傳遞方式，以股東之書面同意或不同意，抑或棄權 之多寡而決定是否通過決議。股東會形式不再限於僵硬之屋簷下面對 面會議，得不召開實體股東會，不為實際股東會之集會以降低成本。 得「章定」經「全體股東同意」 ，股東就「當次」股東會議案可「書 面」行使表決權而不實際召開股東會。 本條文有兩種可能解釋： 書面決議事項必須全體股東一致同意，係屬高門檻規定，且限 於當次股東會。 蓋閉鎖性公司因規模小，強調股東直接參與，引入書面同意制 度尊重司法契約自由精神，係屬突破，高門檻可以接受。
公司逐條釋義》，初版，頁 115，2016 年 10 月。 30 31
陳彥良老師，《閉鎖性股份有限公司逐條釋義》，初版，頁 116～118，2016 年 10 月。 經濟部 102 年 5 月 20 日經商 10202049140 號函： 按公司法第 205 條第 2 項規定：「董事會開會時，如以視訊會議為之，其董事以 視訊參與會議者，視為親自出席」。是以，董事會議得以視訊方式為之，而股東會議 未如董事會得以視訊方式為之規定，尚不得類推適用公司法第 205 條第 2 項規定。因 此，本部 93 年 3 月 11 日經商字第 09302036200 號函釋：「股東會之開會方式不得以 視訊會議為之」。