第一章
公司法基本概念 .......................................... 001
一、公司之意義............................................................. 002 二、公司之種類............................................................. 002 三、公司之機關............................................................. 007 四、股份有限公司意思決定機關之決議方法 .................. 009 五、公司法之核心思想 .................................................. 010 《專題研究一 外國公司專論》 ...................................011 《專題研究二 一人公司》 ......................................... 014 《專題研究三 申論題解題提示》............................... 021
第二章
總則............................................................ 025
一、公司負責人............................................................. 025 二、公司之設立............................................................. 038 三、公司之能力：法人實在說........................................ 048 四、公司行為之限制...................................................... 048 五、公司之名稱............................................................. 059 六、公司之監督............................................................. 063 七、公司之解散............................................................. 066 八、公司變更組織 ......................................................... 072
1
《專題研究一 公司經理人》 ...................................... 074 《專題研究二 董事忠實義務與善良管理人注意義務》 ............................................................................... 086 《專題研究三 公司之設立主義有幾種？我國採取何種設 立主義？》 .............................................................. 105 《專題研究四 公司法第 9 條－資本不實》 ................. 106 《專題研究五 法人董監事－公司法第 27 條》 ........... 113 《專題研究六 股份有限公司之設立－發起設立與 募集設立之流程》................................................... 131 第二章
第三章
相關考題 ...................................................... 136
股東 ............................................................ 143
一、股東權之概述.......................................................... 143 二、股份有限公司之股東，對公司所負之義務（責任） －原則：限於「出資」（股東有限責任原則） .......... 146 三、股份有限公司之股東有限責任原則例外－揭穿公司 面紗原則................................................................. 147 四、股東出資之標的 ...................................................... 154 五、股東出資相關議題－股東出資之移轉 ...................... 156 《專題研究一 公司設立時，可否適用公司法第 156 條第 7 項之規範》 .................................................. 157 《專題研究二 公司法第 156 條第 7 項之評析》 ......... 158 《專題研究三 股份轉換》 .......................................... 161 第三章
2
相關考題 ...................................................... 166
第四章
股東會 ........................................................ 171
一、概說 ....................................................................... 171 二、股東常會 v.股東臨時會 ........................................... 171 三、股東會之召集權人 .................................................. 172 四、股東會之召集程序 .................................................. 178 五、股東會之權限 ......................................................... 179 六、股東會相關技術性規定 ........................................... 179 七、股東表決權之行使方法 ........................................... 181 八、股東會之決議方法 .................................................. 184 九、股東之表決權行使之限制........................................ 187 十、股東會決議成立要件............................................... 190 十一、股東會決議之瑕疵............................................... 195 十二、股東會之相關重要瑕疵類型................................. 214 《專題研究一 監察人自行召開股東會之相關爭議－公 司法第 220 條》 ...................................................... 220 《專題研究二 公司法第 172 條第 5 項，必須於股東 會召集事由列明之議案》........................................ 225 《專題研究三 股東分割投票制度》 ........................... 231 《專題研究四 書面與電子投票－公司法第 177 條 之 1、公司法第 177 條之 2》 ................................. 236 《專題研究五 股東提案權－公司法第 172 條之 1》... 248 《專題研究六 股東及董事因自身利害關係迴避表決之 研究》 .................................................................... 271
3
《專題研究七 2011 年 11 月 9 日－公布修正公司法第 197 條之 1》........................................................... 274 《專題研究八 公司讓與主要之營業與財產，公司法 第 185 條》............................................................. 281 第四章
第五章
相關考題 ...................................................... 294
董事及董事會 .............................................. 305
一、概說........................................................................ 305 二、董事之人數、資格、任期 ........................................ 305 三、董事之報酬 ............................................................. 310 四、董事之選任 ............................................................. 318 五、董事之退任 ............................................................. 322 六、董事之競業限制 ...................................................... 348 七、董事對公司內部之責任............................................ 356 八、董事違法行為之防止、對董事之訴訟 ...................... 359 九、董事會之權限、義務 ............................................... 361 十、董事會之召集、出席、決議方法、瑕疵 ................... 367 十一、常務董事及常務董事會 ........................................ 390 十二、董事長................................................................. 394 董監候選人提名制度–公司法第 192 條之 1 與公司法第 216 條之 1》 ............................. 403
《專題研究一
4
《專題研究二
表決權信託與表決權拘束契約》 ........ 409
《專題研究三
股東代表訴訟》 ................................. 415
《專題研究四
董事之資訊請求權》 ......................... 419
《專題研究五
臨時管理人–公司法第 208 條之 1》 . 423
第五章
第六章
相關考題...................................................... 429
監察人 ........................................................ 449
一、基本概念 ................................................................ 449 二、監察人之人數、資格、任期、選任及解任 ............... 449 三、監察人競業禁止義務............................................... 452 四、監察人之權限 ......................................................... 457 五、監察人之責任 ......................................................... 462 六、準用董事之規定...................................................... 463 《專題研究 第六章
第七章
附錄
董事與公司間為法律行為之規範》 ........ 465 檢查人............................................... 481
股份有限公司之股份與股票......................... 489
一、股份 ....................................................................... 489 二、股票 ....................................................................... 508 三、股票之發行............................................................. 509 四、股票之公開發行、撤銷股票公開發行 ...................... 521 五、股份自由轉讓原則 .................................................. 523 六、股份自由轉讓原則之例外........................................ 525 七、股分回籠禁止原則 .................................................. 533
5
第八章
公司之資本 ................................................. 541
一、最低資本額限制已經刪除 ........................................ 541 二、資本三原則 ............................................................. 541 三、有限公司之資本三原則............................................ 553
第九章
股份有限公司之會計 ................................... 555
一、公積........................................................................ 555 二、盈餘發放................................................................. 560 三、股東之盈餘分派權................................................... 565 第九章
第十章
相關考題 ...................................................... 568
股份有限公司之發行新股 ............................ 591
一、概說........................................................................ 591 二、發行新股之區分 ...................................................... 591 三、新股認購權 ............................................................. 592 四、發行新股之限制 ...................................................... 593 五、發行新股之程序 ...................................................... 593
第十一章
員工與公司之獎勵員工、勞資融合相關 規定 ........................................................ 599
一、相關法條................................................................. 599 二、員工之認定 ............................................................. 599
6
三、個別條文中員工所指，係特定員工或全體員工 ........ 600 四、個別員工獎勵制度分析 ........................................... 600 五、制度比較 ................................................................ 607
第十一章 附錄 限制員工權利新股相關規範 .......... 615 第十二章
公司債..................................................... 627
一、概說 ....................................................................... 627 二、公司債之意義 ......................................................... 628 三、公司債 VS.股份 ...................................................... 630 四、公司債之種類 ......................................................... 631 五、公司債之公開募集與私募........................................ 637 六、公司債券之流通...................................................... 642
第十三章
關係企業 ................................................. 653
一、何謂關係企業 ......................................................... 653 二、制定關係企業章之目的 ........................................... 653 三、我國公司法下關係企業型態共有三種 ...................... 653 四、有控制與從屬關係之公司........................................ 653 五、相互投資公司 ......................................................... 656 六、互為控制從屬公司 .................................................. 656 七、控制公司、負責人以及受益之從屬公司之責任 ........ 657 八、控制公司對從屬公司債權之限制 ............................. 664 九、持股狀況之通知義務（投資情形公開化） ............... 666
7
十、相互投資公司表決權之限制..................................... 667 十一、關係報告書及合併財務報表之編製 ...................... 669 十二、新法相關規定 ...................................................... 669
第十四章
有限公司 ................................................. 685
一、概說........................................................................ 685 二、有限公司之股東權................................................... 686 三、有限公司之股單 ...................................................... 687 四、有限公司出資轉讓................................................... 687 五、有限公司股東拋棄出資額 ........................................ 690 六、有限公司業務執行機關............................................ 692 七、有限公司之監督機關 ............................................... 697 八、有限公司之修正方向 ............................................... 699 第十四章
第十五章
附錄
選擇題............................................ 710
合併概論 ................................................. 713
一、概說........................................................................ 713 二、學說上之合併態樣區分............................................ 713 三、「合併」於「公司法」上之規範體系 ........................ 714 四、企業併購法之規定................................................... 715 五、合併之優點 ............................................................. 715 六、合併公司種類之限制 ............................................... 715
8
七、合併之程序 ............................................................. 717
八、股份有限公司合併時，反對股東之股份收買請求權 . 721 九、合併之效果............................................................. 724 十、公司合併之重要配套規範........................................ 725
第十六章
股份有限公司之合併................................ 731
一、簡易合併（Short-form Merger） ............................ 731 二、非對稱合併............................................................. 733 三、其他合併類型 ......................................................... 734 四、企業併購時董事之受任人（受託）義務 .................. 735 第十六章
相關考題 .................................................. 742
第十六章
附錄
第十七章
企業併購法 .................................... 750
股份有限公司之分割................................ 763
一、概說 ....................................................................... 763 二、公司分割之種類...................................................... 763 三、公司分割後公司種類之限制 .................................... 765 四、公司分割之程序...................................................... 766 五、分割後可能的效果 .................................................. 772
9
143
第
股東
章
一、股東權之概述 1：
三
第三章
按照「股東行使權利之目的」不同而區分：
係指股東以參與公司之管理、營運為目的所享有之權利。主要 以參與公司之經營、防止不當之經營、或於有不當之經營時，謀求 其救濟為內容。 例如：公司法第 194 條董事會違法行為制止請求權；公司法第 179 條第 1 項表決權；公司法第 172 條之 1 股東提案權；委託書乃 表決權之行使，我國公司法禁止買賣委託書之規定，亦是因為其屬 於共益權而來。
自益權： 自益權，顧名思義乃是股東為自己利益行使之股東權利。例 如：盈餘分派請求權（公司法第 157 條第 1 款、第 232 條）；剩餘 財產分配請求權（公司法第 157 條第 2 款、第 330 條）；股份收買 請求權（公司法第 186 條、公司法第 316 條之 2、公司法第 317 條、 企業併購法第 12 條）。
按照可否「以章程或股東會決議加以剝奪」而區分： 固有權： 凡不得以公司章程或股東會決議予以剝奪或限制之股東權 利，稱之固有權。原則上共益權均為固有權，例如新股認購權（公 司法第 267 條） 2、股份轉讓權（公司法第 163 條第 1 項）。另外， 不同意股東之股份收買請求權亦為固有權。
非固有權： 可用公司章程或股東會決議剝奪或限制之股東權利稱之，自益 1 2
劉連煜老師，《現代公司法》，增訂十版，頁 254～258，2014 年 9 月。 柯芳枝老師認為新股認購權乃是固有權，不可以章程剝奪或限制之，但實務上一般公 司股東會均會決議原股東放棄新股認購權，故而新股認購權在實務上並非固有權，且 某些立法例中並無新股優先認購權制度，故而劉連煜老師認為是否新股認購權為固有 權，仍值得思考。
股 東
共益權：
144
權多數為非固有權。注意表決權雖為共益權，但特別股可以無表決 權，故表決權非固有權。
依照權利行使及持股數量的關係區分： 單獨股東權： 單一股東即可行使之權利，稱之為單獨股東權。自益權均屬單 獨股東權；共益權中之表決權、董事會違法行為之停止請求權，均 屬於單獨股東權。
少數股東權： 股東持有股份比例達到公司已發行股份總數一定比例（例如 1%、3%、10%）方可行使之權利，稱之少數股東權。 少數股東權主要是為抑制或抵抗大股東之專橫，保固公司之利 益，特地賦予股東（特別小股東）之權利，但又唯恐股東濫用此權 利，故要求需持有股份一定比例，方可行使。
145
第
條號
事由
持股期間
持股比例
三
《股份有限公司少數股東權行使之事由及條件》 分組
6 個月
10%
§172-1
股東提案權
×
1%
3%
3%
1%
3%
3%
§173ⅠⅡ 請求董事會召集股東臨時會； 1 年 或董事會不為召集後，經主管 機關許可自行召開股東臨時會 §173Ⅳ
董事會不為或不能召集股東 × 會，股東自行報請主管機關許 可召集股東臨時會
§192-1； 前提： 公開發行公司、章訂 × §216-1 可採董事候選人制度
（監察人候選人制度§216-1 準用） §200；
起訴請求法院裁判解任董事
×
§227 準用 （監察人§227 準用之） §214；
請求監察人對董事起訴；或股 1 年
§227 準用 東自行代表公司對董事提出訴 訟
（監察人§227 準用之） §245
聲請法院選任檢查人
1年
3%
§282
聲請重整
6 個月
10%
§323Ⅱ
聲請法院解任清算人
1年
3%
§352
特別清算程序中，聲請法院命 6 個月
3%
令檢查公司業務及財產情形 §369-4Ⅲ 從屬公司股東代位從屬公司， 1 年 向控制公司請求損害賠償
有 表決權 股 份 1%
股 東
聲請法院裁定解散公司
章
§11
146
持股期間
持股比例
條號
事由
6 個月
10%
§11
聲請法院裁定解散公司
6 個月
10%
§282
聲請重整 （公開發行公司才可以）
6 個月
3%
§352
特別清算程序中，聲請法院命令檢查公 司業務及財產情形
1年
3%
§173ⅠⅡ
請求董事會召集股東臨時會；或董事會 不為召集後，經主管機關許可自行召開 股東臨時會
1年
3%
§214；
請求監察人對董事起訴；或股東自行代
§227 準用
表公司對董事提出訴訟
（監察人§227 準用之） 1年
3%
§245
聲請法院選任檢查人
1年
3%
§323Ⅱ
聲請法院解任清算人
1年
×
§194
得請求董事會停止其行為
×
3%
§173Ⅳ
董事會不為或不能召集股東會，股東自 行報請主管機關許可召集股東臨時會
3%
×
§200；
起訴請求法院裁判解任董事
§227 準用
（監察人§227 準用之）
×
1%
§172-1
股東提案權
×
1%
§192-1；
前提：公開發行公司、章訂可採董事候
§216-1
選人制度
（ 監 察 人 候 選 人 制 度 § 216-1 準 用） 1年
有 表 決 權 §369-4Ⅲ
從屬公司股東代位從屬公司，向控制公
股份 1%
司請求損害賠償
二、股份有限公司之股東，對公司所負之義務（責任）—原則： 限於「出資」（股東有限責任原則） 股東之義務，即股東基於股東地位對公司負擔之義務，此與股東地 位有不可分離之關係。 在股東有限責任原則之下，股東對公司履行出資義務後，不論對公 司或對公司之債權人，即無任何義務存在。故而股東之義務，原則上僅 有出資義務一項而已。關此可參照公司法第 154 條第 1 項規定：「股東 對於公司之責任，除第二項規定外，以繳清其股份之金額為限。」 3 3
若以超過票面金額發行股票時，其溢額應與股款同時繳納（參見公司法第 141 條、第
147
章
法人制度，例外透過揭穿公司面紗，突破股東有限責任限制，以達到為
三
基於避免股東在股東有限責任（limited liability）保護傘下，濫用
第
三、股份有限公司之股東有限責任原則例外—揭穿公司面紗原 則 4：
保障債權人權益之目的。
Ⅰ股東對於公司之責任，除第二項規定外，以繳清其股份之金額為限。 Ⅱ股東濫用公司之法人地位，致公司負擔特定債務且清償顯有困難， 其情節重大而有必要者，該股東應負清償之責。
美國法上之法人格否認理論： 美國法上公司人格否認（disregard of corporate entity）適用之情 形可分為三種：
揭穿公司面紗原則：（piercing the corporate veil） 5 公司債權人對公司股東提起訴訟，要求股東對公司債務負起責任。
在關係企業時，揭穿公司圍牆：（piercing the corporate wall） 在關係企業時，揭穿公司之圍牆，使關係企業兄弟姊妹公司， 對其分子公司之債務負責。 濫 用 公 司 型 態 以 逃 避 法 令 或 契 約 上 債 務 （ statutory or contract obligations） ，法院否認其公司人格，此類型並非重在股東個人應否 對公司債務負擔責任。
美國法上否定公司法人格之判斷標準： 美國法院關於是否揭穿公司面紗原則（或揭穿公司圍牆、否認公 司人格），一般而言，會於公司人格主體被利用於遂行詐欺、犯罪等 不法行為工具時，揭開公司面紗。實務上，法院經常以公司僅係股東 266 條第 3 項）。 4 5
劉連煜老師，《現代公司法》，增訂十版，頁 84～94，2014 年 9 月。 按我國法院實務在 2013 年 1 月 30 日公司法修正第 154 條前，從未肯認此一型態之否 認公司法人格理論。美國法院實務上亦通常僅在股東一人或少數人之閉鎖性公司，才 會揭穿公司面紗，公開公司則並未見此種案例。 且美國法院傾向揭穿公司圍牆令一公司為其關係企業企業債務負責，而比較不願意判 令自然人股東對公司債務負責。
股 東
公司法第 154 條：
148
之「變裝」（alter ego）、「工具」（instrumentalty）而認定股東需對公 司債務負責，其判斷標準主要如下： 股東對公司控制力（domination and control by shareholder）。 股東與公司資產混淆不清（commingling of assets）。 公司型態不遵守（lack of corporate formalities）。 公司資本嚴重不足（under capitalization）。 詐欺（fraud）。 企業人格主體原則（enterprise liability doctrine） 6。
濫用公司型態以逃避法令或契約上債務在我國法院曾有 之實務判決—高院台南分院 89 年上 47 號判決： 此種否認公司法人格之型態，重點在於將前後兩家公司同視，否 認後成立公司之人格，其特色在於防止公司以公司形式逃避法令或契 約上之責任，以打擊詐欺或其他不正行為，而非在於要求股東對公司 債務負責。
案例事實： 該案中 A 股份有限公司為逃避債務，由原股東另設一家業務 項目、營業處所、主要負責人、構成員甚至客戶及員工均相同之公 司，以逃避既有公司之債務。
台南高分院之判決重點： 認定應否認後公司人格之考量因素： 當事人產品型錄類似、業務代表名片上仍有原公司名稱、兩 家公司主要負責人、營業場所、構成員、客戶相似。 原「股份有限公司」 ，欲後成立新「有限公司」 ，同樣可以適用。
引用誠信原則作為應將兩公司視為同一公司之依據： 劉連煜老師認為，此種方式，與美國法院強調否認公司法人 格原則之運用，係在避免詐欺（fraud） 、打壓（oppression）或不
6
企業人格主體原則，係指如股東成立數公司以經營同一企業者，此等公司實際上為同 一企業之不同部門，從法律上觀點而言，雖係多數人格主體，惟從企業事實上著眼， 此等公司應視為同一法律主體，對外負同一賠償責任。
149
章
公司法第 154 條第 2 項之適用：
三
謂相映成趣。
第
法情事（illegality）之發生，或者為達到雙方之衡平的目的，可
應堅守「最後手段」或「輔助性」之概念，蓋法律文字已經強調「必 須情節重大且有必要」始得為之。
使股東負擔對公司債務之無限責任，應綜合考量一切因素，足 以支持揭穿公司面紗者，方可棄守股東有限責任原則而揭穿公司面 紗，其判斷標準包括以下因素： 公司之股東人數與股權集中程度+美國法之判斷標準，並無單 一之決定因素存在。
「特定」債務之特定二字應屬贅文： 基於立法精神以及避免具體案件，原告難以舉證適用之故。
公司法第 154 條第 2 項之「立法論」批評： 公司法第 154 條第 2 項，以抽象及模糊之文字規定，作為揭穿公司 面紗原則之依據，縱使立法理由 7中有提供一些判斷因素，然於具 體個案判斷，仍過於抽象，產生適用上之嚴重疑義，有條文文字不 夠明確之缺失。 僅能適用於股份有限公司，應擴大立法及於更有必要之有限公司。 法律並未引入美國法上之法人格否認理論，未來司法應以法理引入 公司人格否認理論。
7
2013 年 1 月 30 日公布修正公司法第 154 條之修法理由： 一、配合第二項之增訂，爰修正第一項。 二、增訂第二項。 按揭穿公司面紗之原則，係源於英、美等國判例法，其目的在防免股東濫用公司 之法人地位而脫免責任導致債權人之權利落空，求償無門。 為保障債權人權益，我國亦有引進揭穿公司面紗原則之必要。爰明定倘股東有濫 用公司之法人地位之情形，導致公司負擔特定債務而清償有顯著困難，且其情節重大 而有必要者，該股東仍應負擔清償債務之責任。 法院適用揭穿公司面紗之原則時，其審酌之因素，例如 審酌該公司之股東人數與股 權集中程度；系爭債務是否係源於該股東之詐欺行為；公司資本是否顯著不足承擔其所營事業 可能生成之債務等情形。
股 東
審查個案中是否揭穿公司面紗，並無單一之決定性因素存在：
150
公司法第 154 條第 2 項 v.公司法第 8 條第 3 項 v.公司法第 369 條之 4： 與公司法第 8 條第 3 項之關係： 公司法第 8 條第 3 項是追求「實際經營者」之責任，而公司法 第 154 條第 2 項係追究「股東」責任，兩者基本不同，但在「控制 股東」時會有所交集。
和公司法第 369 條之 4 的關聯： 公司法第 369 條之 4 亦係源自揭穿公司面紗原則，僅係要件有 所限定 8，故而與公司法第 154 條第 2 項並無牴觸，僅係一般規定 與特別規定。且於從屬公司已經無清償能力或無資力，亦可能發生 補充適用。 公司法第 154 條第 2 項：債權人對於濫用法人地位股東「直接求 償」。 公司法第 369 條之 4：債權人僅得「代位」從屬公司向控制公司 求償。
小結： 公開公司： 主要使用公司法第 8 條第 3 項，以及公司法第 369 條之 4， 不可浮濫使用公司法第 154 條第 2 項。
非公開公司： 母子公司：原則使用公司法第 369 條之 4，僅於「從屬公司已 屬無清償能力或無資力狀態」，且有不法目的為前提，方有再 適用公司法第 154 條第 2 項之必要。 自然人股東：限於閉鎖性公司方有適用。
請說明「揭穿公司面紗」 （piercing the corporate veil）原則在我國法制上的 演進（包括法院裁判與法律規定） 8
【2013 台大法研所】
按公司法第 369 條之 4，要件限定為「控制公司直接或間接使從屬公司為不合營業常 規或其他不利益之經營，而未於會計年度終了時為適當補償，致從屬公司受有損害 者。」
151
第 三 章
揭穿公司面紗原則概說 9。 定義：
然股東有限責任，在某些例外情形（例如避免詐欺） ，不得不將 法人格否認，意即法院可揭穿公司面紗，否定公司與股東分別為獨 立主體之原則。 判斷揭開公司面紗原則之基準：參前述。 結論： 揭穿公司面紗原則，使股東負擔對公司債務之無限責任，應綜 合考量上述眾多因素決定，足以支持揭穿公司面紗者，方可棄守股 東有限責任原則而揭穿公司面紗。蓋閉鎖性公司組織仍係強調鼓勵 資本形成與合理之風險承擔概念之故。 揭穿公司面紗原則在法律上之演進。 關係企業章節之公司法第 369 條之 4 到第 369 條之 6： 公司法第 369 條之 4： Ⅰ控制公司直接或間接使從屬公司為不合營業常規或其他不利益 之經營，而未於會計年度終了時為適當補償，致從屬公司受有 損害者，應負賠償責任。 Ⅱ控制公司負責人使從屬公司為前項之經營者，應與控制公司就 前項損害負連帶賠償責任。 Ⅲ控制公司未為第一項之賠償，從屬公司之債權人或繼續一年以 上持有從屬公司已發行有表決權股份總數或資本總額百分之一 9
整理自劉連煜老師， 〈揭穿公司面紗原則及否認公司人格理論在我國實務之運用〉 ， 《公 司法理論與判決研究 》，初版一刷，頁 139～156，2006 年 4 月。 有限責任制度提高了公司資產不足以清償公司債務之可能性，而使得公司股東得享受 所有因為從事風險行為所獲得之利益，卻無需承擔伴隨著風險而來的全部成本，部分 的風險成本轉由債權人承擔，因此形成了道德風險（moral hazard），即有限責任提供 了將風險成本轉嫁給債權人的誘因，而揭穿公司面紗即為平衡有限責任所帶來效益與 成本之重要原則之一。引自張心悌老師，〈反向揭穿公司面紗原則之研究〉，《東吳法 律學報》，第 24 卷第 4 期，頁 68，2013 年 4 月。
股 東
揭穿公司面紗，係指公司法原則上承認公司與股東為不同法律 主體，從而公司權利與責任，通常與其股東分離。股東對公司債務 僅於出資額限度內負責，此即「股東有限責任」之體現。
152
以上之股東，得以自己名義行使前二項從屬公司之權利，請求 對從屬公司為給付。 Ⅳ前項權利之行使，不因從屬公司就該請求賠償權利所為之和解 或拋棄而受影響。 公司法第 369 條之 5： 控制公司使從屬公司為前條第一項之經營，致他從屬公司受 有利益，受有利益之該他從屬公司於其所受利益限度內，就控制 公司依前條規定應負之賠償，負連帶責任。 公司法第 369 條之 6： 前二條所規定之損害賠償請求權，自請求權人知控制公司有 賠償責任及知有賠償義務人時起，二年間不行使而消滅。自控制 公司賠償責任發生時起，逾五年者亦同。 公司法第 154 條第 2 項： Ⅰ 股東對於公司之責任，除第二項規定外，以繳清其股份之金額為限。 Ⅱ 股東濫用公司之法人地位，致公司負擔特定債務且清償顯有困
難，其情節重大而有必要者，該股東應負清償之責。 揭穿公司面紗原則在裁判上之演進（2013 年新增公司法第 154 條第 2 項之前）。 我國台灣高等法院台南分院於 89 年上 47 號判決曾經引入法人格 否認理論，惟經上訴後於最高法院 91 年台上 792 號判決所不採，此亦 為修法前唯一對揭穿公司面紗原則有表示意見之最高法院見解，此案 發回台灣高等法院台南分院之 91 年上更 36 號判決，則以與法人格否 認理論無關之判決做結。 近期法院判決，截至 2012 年修正增訂公司法第 154 條第 2 項之前， 亦無採納揭開公司面紗原則 10，所有被主張揭穿公司面紗原則之公司， 均為非公開發行公司。 台灣新竹地方法院 90 年訴 340 號判決，基於關係企業立法僅明文引 入深石原則而未引入揭開公司面紗原則，故而不予採納。 台北地方法院 94 年建更 1 號判決，基於和新竹地院相同理由，不 採納揭開公司面紗原則。 台灣高等法院 100 年重上 9 號判決，基於現行法下欠缺明文依據， 10
劉連煜老師，《現代公司法》，增訂十版，頁 80，註釋 8，2014 年 9 月。
153
第
亦不採納揭開公司面紗原則。
三 章
甲等七人以嚴重不足之資本（與業務量相比）分別設立 A、B、C、D、E 等五家股份有限公司以從事建築營造業務。 公司所在地也登記在同一處所。而且這五家公司之主要負責人、員工均是 同一批人；另外，員工業務代表之名片也均同時載有這五家公司之名稱。 再者，甲等七人過去並經常從這五家公司無息借貸資金，挪用公司資產以 供個人使用，有時還，有時未還。 A 公司侵權行為之債權人乙，擬主張 B、C、D、E 等四家公司財產也應一 起對 A 公司債務負責，試問如你是乙之律師，應做如何之法律上主張？ 又以是否可能主張股東甲等七人亦應負賠償責任，請問可能之法律依據 （或法理）為何？
【2009 政大法研所】
本題涉及法人格否認理論，以下分述之 11： 美國法上之法人格否認理論。 美國法上公司人格否認（disregard of corporate entity）適用之情形 可分為三種： 揭穿公司面紗原則（piercing the corporate veil） 12： 公司債權人對公司股東提起訴訟，要求股東對公司債務負起責任。 在關係企業時，揭穿公司圍牆（piercing the corporate wall）： 在關係企業時，揭穿公司之圍牆，使關係企業兄弟姊妹公司， 對其分子公司之債務負責。 濫 用 公 司 型 態 以 逃 避 法 令 或 契 約 上 債 務 （ statutory or contract 11
12
整理自劉連煜老師， 〈揭穿公司面紗原則及否認公司人格理論在我國實務之運用〉 ， 《公 司法理論與判決研究 》，初版一刷，頁 139～156，2006 年 4 月。 按我國法院實務從未肯認此一型態之否認公司法人格理論，美國法院實務上亦通常僅 在股東一人或少數人之閉鎖性公司，才會揭穿公司面紗，公開公司則並未見此種案例。 且美國法院傾向揭穿公司圍牆令一公司為其關係企業企業債務負責，而比較不願意判 令自然人股東對公司債務負責。
股 東
除股東相同外，A、B、C、D、E 等五家公司均實際使用同一營業處所，
154
obligations），法院否認其公司人格，此類型並非重在股東個人應否 對公司債務負擔責任。 美國法上否定公司法人格之判斷標準：參前述。 我國法院曾有之實務判決： 我國台灣高等法院台南分院於 89 年上 47 號判決曾經引入法人格 否認理論，惟經上訴後於最高法院 91 年台上 792 號判決所不採。 當時台灣高等法院判決中，認為應該否認兩間公司之間的法人格 的判斷標準包括：當事人產品型錄類似、業務代表名片上仍有原本公 司名稱、兩家公司主要負責人、營業場所、構成人員、客戶等均相似， 此等判斷標準，應值贊同。 A 公司侵權行為之債權人乙，應可基於揭穿公司圍牆理論，主張 B、 C、D、E 等四家公司財產也應一起對 A 公司債務負責。 A 公司侵權行為之債權人乙，應可基於揭穿公司面紗原則，主張股東 甲等七人亦應負賠償責任。
四、股東出資之標的： 原則：現金出資 由資本維持原則觀之，公司之資本應與現實之財產相當始可。所 以，若公司股東皆以「現金」出資，則不會出現「資本」與「財產」 不一之情形；但若股東以「現金以外」之方式出資，則可能出現公司 資本與實際財產不符之情形，而有違資本維持原則。
例外：以現金以外出資 公司設立時：「發起人」之出資方式 自然人為發起人： 無論募集設立或發起設立，發起人均得以現物出資。 公司法第 131 條第 3 項（發起設立）。 公司法第 145 條第 1 項第 4 款及第 147 條之規定（募集設立） 。 法人為發起人之特別規定：公司法第 128 條第 3 項。 公司設立後：「股東」之出資方式
155
行之情況下，得以公司所需之財產出資。
章
以對公司債權或以技術抵充之→公司法第 156 條第 7 項《專 題研究一》《專題研究二》
三
公司設立後，由原有股東認購或特定人協議認購而不公開發
第
現物出資→公司法第 272 條但書 13。
對公司所有之貨幣債權：可改善公司財務狀況，降低負債比例。
技術輸入可增強企業競爭力，有利公司未來發展。注意技術出資 跟勞務出資並不相同，勞務出資 14 係指以提供勞務作為投資對 價，並非屬於技術出資範圍。 【2005 年律師、2005 年台大法研所】
股份交換→公司法第 156 條第 8 項《專題研究三》 定義： 股份交換乃指目標公司股東得以其所持有股份，作為抵繳其因 認購併購公司，依照董事會特別決議增資發行新股所應繳納之 股款之行為。經過二公司股份互換後，雙方之經濟關係可謂更 為緊密，從而達成企業統合目的。通常股份交換之結果會形成 有關係企業關係存在。
甲公司
乙公司
經濟部相關實務見解： 「他公司已發行股份」係他公司或他公司股東持有，均非所 13
經濟部 102 年 12 月 23 日經商 10202145030 號函： △有限公司之股東可以出資額抵繳股份有限公司增資股款 一、按本部 93 年 3 月 9 日商 09300093750 號函略以： 「發起設立及發行新股均得以 公司事業所需之財產抵繳股款」 。據此，貴會計師所詢 股東以其持有之「乙有限公 司」出資額抵繳非公開發行公司「甲投資股份有限公司」增資股款乙事，倘乙有限公司 之資產為甲公司之所需，則此命題尚屬可行。惟本案涉及有限公司出資額轉讓事宜，股 東應得其他全體股東過半數同意，方可將出資額轉讓（公司法第 111 條第 1 項參照） 。
二、又「甲投資股份有限公司」因非屬公開發行公司，其財產出資免按公司法第 274 條第 2 項規定送請監察人查核。 14
勞務出資，例如高知識技術之員工和公司商量，去公司工作兩年作為對價，換取股份。 此即不屬於技術出資，而屬勞務出資，和我國公司法之規範不符合，不應許可！不管 該員工所有之技術有多先進均不論！
股 東
公司所需之技術：
156
問 15。 「他公司」包括我國公司及依照外國法律組織登記之公司16。 需注意和企業併購法上「股份轉換」之區分： 股份交換之適用上，需一併注意企業併購法之「股份轉換」規 定，蓋企業併購法第 4 條第 5 款之「股份轉換」之規範係優先 且不同於公司法上「股份交換」之規定。【2006 年司法官】
五、股東出資相關議題—股東出資之移轉： 無限公司：公司法第 55 條。
兩合公司： 無限責任股東：公司法第 115 條準用第 55 條。 有限責任股東：公司法第 119 條。 有限公司：公司法第 111 條。 股份有限公司：公司法第 163 條第 1 項前段。
15
16
經濟部 94 年 3 月 23 日經商 09402405770 號函： △他公司股份釋疑 公司法第 156 條第 6 項規定：「公司設立後得發行新股作為受讓他公司股份之 對價……」所謂「他公司股份」包括三種： 他公司已發行股份； 他公司新發行 股份； 他公司持有之長期投資。其中「他公司已發行股份」， 究為他公司本身持有 或其股東持有，尚非所問 。 經濟部 91 年 4 月 16 日經商 09102073880 號函： △本條所稱他公司包括依公司法及依外國法律組織登記之公司 按公司法第 156 條第 6 項「公司設立後得發行新股作為受讓他公司股份之對 價」，其所 稱他公司，包括依我國公司法組織登記之公司及依外國法律組織登記之公司。
157
第
公司設立時，可否適用公司
章
法第 156 條第 7 項之規範》
三
《專題研究一
一、通說見解：否定說 條第 7 項。其理由如下：
公司法第 156 條第 7 項僅排除適用公司法第 272 條： 查公司法第 156 條第 7 項僅排除適用公司法第 272 條，故而股東 之出資可適用公司法第 156 條第 7 項之規範。 然公司法第 156 條第 7 項並無排除公司法第 131 條第 3 項，故而 發起人之出資應無適用公司法第 156 條第 7 項之餘地。
公司法第 156 條第 7 項明文「股東」、「董事會」： 按公司法第 156 條第 7 項明文「股東」，發起人在文義上難以同 等觀之；且公司法第 156 條第 7 項尚明文「董事會」 ，而公司設立後， 方有董事會。
二、學者之立法論上批評： 如此之解釋結果，跟當初之鬆綁股東出資限制之立法原意似有不符 合之處，且和世界潮流背道而馳，未來之修法應朝向開放發起人亦可用 此等方式出資，而由創立會或會計師加以審查為當 17。
17
劉連煜老師，《現代公司法》，增訂十版，頁 245，2014 年 9 月。
股 東
通說認為公司設立時（包括發起人之出資）不可適用公司法第 156
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《專題研究二 公司法第 156 條第 7 項之評析》 一、「現物出資」是否包括「以對公司債權、技術抵充」？ 公司法第 272 條 v.公司法第 156 條第 7 項： 學說通說 18認為， 「現物出資」係指現金以外之動產、不動產出資。 換言之，現物出資之概念並「不」包括公司法第 156 條第 7 項之「對公 司債權」、「技術」的出資型態。其理由分別如下： 如現物出資包括此二種，則無須另外立法制訂公司法第 156 條第 7 項。
公司法第 156 條第 7 項之範圍較廣： 公司法第 156 條第 7 項之「技術」出資（know-how）概念，相 較現物出資之概念更廣，例如「商品之製造程序」未達專利（patent） 之地步，應不屬於財產。
公司法第 156 條第 7 項之程序與公司法第 272 條現物出資 之程序不同： 觀之公司法第 274 條第 1 項尚規定以現金以外財產出資，需在認 股書載明「財產之種類、數量、價格或估價之標準」，以及公司法第 274 條第 2 項尚規定需要「送請監察人查核加具意見」之程序不同 19， 即可知兩者非屬相同。
二、公司法第 156 條第 7 項僅需「董事會普通決議」即可—失 之輕率： 參照公司法第 206 條第 1 項，即可知公司法第 156 條第 7 項僅要求 董事會以普通決議決定「是否許可抵充」、「抵充之數額」，對於董事會 應依照如何之 判斷標準 決定，欠缺規範，且 僅以普通決議 行之，失 之輕率。
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有反對說認為：公司法第 156 條第 7 項明文排除公司法第 272 條，即係表示屬於公司 法第 272 條現物出資之一種，否則不必特別立法明文排除。 經濟部 102 年 12 月 23 日經商 10202145030 號函： △有限公司之股東可以出資額抵繳股份有限公司增資股款 （前略）二、又「甲投資股份有限公司」因非屬公開發行公司，其財產出資免 按公司法第 274 條第 2 項規定送請監察人查核。
159
章
公司法第 156 條第 7 項因為是採取列舉之方式，故而其他種類之
三
解釋論上：
第
三、王文宇老師之特別見解：（應擴大股東可出資範圍）
出資即成疑問。 例如地上權之設定，經濟部實務見解 20即認為不行，王文宇老師
立法論上： 可參考美國之模範公司法，將一切有形、無形之財產均可作為出 資之標的，包括「債務減免、訴訟權放棄、給予慈善事業股份所取得 之名譽」均可。 關於如此立法放寬出資標的，可能違反資本維持原則之問題，王 文宇老師認為，關於避免股東出資冒濫之防堵方式，並不在於限制出 資標的，而在董事會是否可以嚴格把關，以及公正之鑑價機制能否運 作良好，故而應注重建立無形資產（例如：技術）之鑑價機制及公信 力，並建立董事會作決議時之判斷標準及事後之追究。只要董事之相 關權責制度建立完善，放寬出資種類對公司籌資之幫助更大。
四、公司法第 156 條第 7 項之估價、鑑價—以委請專家為當： 按技術出資之估價若浮濫，將嚴重影響資本維持原則，以債做股則 可能有假債權之嫌，故而我國此種立法以無形資產充作資本之問題核 心，應在於無形資產之「鑑價」。 公司法第 156 條第 7 項僅規定由董事會決議其抵充數額，則董事會 是否可能濫權？其相關法律責任應如何判定？
劉連煜老師 21： 雖技術入股 目前並無規定董事會需委請專家鑑價 ，但實際 20
21
經濟部 102 年 8 月 16 日經商 10202096260 號： △「提供一定期間之土地使用權」並非本條規定之財產 查本部 93 年 7 月 7 日經商 09302321190 號函釋規定股東以技術授權入股者， 不適用 88 年 4 月 30 日字第 88206278 號函應為所有權移轉之規定；至於股東以公 司事業所需之財產抵繳股款時，仍應依 88 年 4 月 30 日字第 88206278 號函規定其 財產必須為股東所有，並將所有權移轉公司。另「提供一定期間之土地使用權」並 非「財產」，與公司法第 131 條第 3 項「第 1 項股款得以公司事業所需之財產抵繳 之。」之規定未符，併為敘明。 劉連煜老師，《現代公司法》，增訂十版，頁 262～263，2014 年 9 月。
股 東
則認為屬於財產權，且鑑價無困難，應與許可。
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運作上， 董事會為避免責任，應委請專家鑑價 ，使其在被追究 責任時可抗辯已經符合善良管理人注意義務，尤其在董事無專業能力 評估時，特別不可忽略。
王文宇老師： 若董事欠缺對專利技術之專業知識： 若董事會卻未諮詢專業鑑價機構，則可能違反公司法上注意義 務要求。
若董事具有相應之鑑價專業能力： 於董事會經過認真討論後得出之結果，則應受到尊重，不能以 事後角度去論斷結果。
五、2011 年 6 月修法刪除「商譽」之出資方式： 2011 年 6 月公司法修正時，刪除商譽作為出資方式，其立法理由 係基於：鑑於商譽並非一種可以隨時充作現物的財產出資，僅係公司合 併時因支付成本高於其資產公平價值而產生會計處理之科目，不宜作為 出資標的，爰刪除「商譽」二字 22。
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林國全老師並認為公司法第 156 條第 7 項之刪除商譽出資值得贊同，其理由係基於， 按會計上商譽有兩種意涵，然均不宜作為出資： 公司合併因支付成本高於其資產公平價值而產生會計處理之科目： 並非現實之資產，並不宜作為出資標的。 良好商業上信譽（Goodwill）： 若以之為出資標的，猶如以信用出資，更不符合股份有限公司資合本旨。 綜上所述，兩者之解釋，均不宜以商譽出資，故而本次修正將其刪除，實屬必要，應 予肯定。引自林國全老師，〈2011 年公司法修正條文簡析〉，《台灣法學雜誌》，第 185 期，頁 1～18 以下，2011 年 10 月。