緒論 ............................................... 1
◎第壹編
破產制度 ......................................................... 3
第一章 第一節
個別執行與一般執行之區別 ................................ 4
第二節
破產制度之社會機能 ......................................... 10
第三節
類似破產之制度 ................................................ 12
第四節
破產制度之缺點 ................................................ 15
破產法 .......................................................... 17
第二章 第一節
破產法之制定原理 ............................................ 19
第二節
破產法之性質 ................................................... 21
第三節
破產法與其他法律之關係 .................................. 23
第四節
破產法之立法主義 ............................................ 25
第五節
破產法之制定原理 ............................................ 32
◎第貳編
本論 ............................................. 35 總則 .............................................................. 37
第一章 第一節
和解與破產之共同要件 ..................................... 37
第一項
形式要件－管轄法院之裁定 .................................... 38
第二項
實質要件 ................................................................ 39
第一款
原因要件 ....................................................... 39
第二款
多數債權人存在 ............................................ 45
1
第三款 第三項
能力要件 ................................................................ 49
第二節
管轄法院 ........................................................... 54
第三節
效力範圍 ........................................................... 58
第一項
對人的效力 ............................................................ 59
第二項
對地的效力 ............................................................ 60
第三項
準用法則 ................................................................ 69
和解 .............................................................. 72
第二章 第一節
第一項
法院之和解 ....................................................... 73 要約程序 ................................................................ 73
第一款
和解聲請之要件 ............................................ 75
第二款
和解聲請之審查 ............................................ 80
第三款
和解聲請之效力 ............................................ 82
第四款
和解聲請之撤回 ............................................ 89
第二項
2
須債務人有財產 ............................................ 48
許可程序 ................................................................ 91
第一款
法院之裁定 ................................................... 92
第二款
和解債權 ...................................................... 94
第三款
申報債權程序 ............................................... 97
第四款
監督人 .......................................................... 98
第五款
監督輔助人 ................................................. 100
第三項
承諾程序－債權人會議 ......................................... 103
第四項
終結程序 .............................................................. 113
第一款
不認可裁定 .................................................. 115
第二款
認可裁定 ..................................................... 118
第三款
其他終結事由 ............................................. 128
商會之和解 ..................................................... 130
第二節 第一項
商會和解概述 ....................................................... 131
第二項
商會和解開始要件 ................................................ 133
第三項
商會和解程序開始 ................................................ 135
第四項
商會和解程序終結 ................................................ 138
和解及和解讓步之撤銷 ................................... 141
第三節 第一項
撤銷和解 .............................................................. 143
第二項
撤銷讓步 .............................................................. 148
第三項
撤銷和解與讓步之區別 ......................................... 150
破產 ............................................................ 152
第三章 第一節
第一項
破產之宣告及效果 .......................................... 153 宣告之程序 .......................................................... 153
第一款
開始原因 ..................................................... 155
第二款
法院之審查 ................................................. 161
第三款
法院之裁定 ................................................. 167
第二項
宣告之效力 .......................................................... 179
第一款
破產法上之效果 .......................................... 182
第二款
破產法外之效果 .......................................... 197
第三項
撤銷權 ................................................................. 198
第一款
撤銷權之概念 .............................................. 200
第二款
撤銷權之行使 .............................................. 202
第三款
撤銷權之客體 .............................................. 206
第四款
撤銷權之效果與消滅 ................................... 211
第五款
對於轉得人之撤銷 ....................................... 211
第二節
破產財團之構成及管理 ................................... 214
3
第一項
破產財團之構成（§82、§95～§97） ............... 220
第一款
破產財團之概念 .......................................... 220
第二款
破產財團之範圍（§82）............................ 224
第三款
破產財團之法律性質 ................................... 226
第四款
財團債權（§95～§97） ........................... 227
第二項
破產財團之管理（§83～§94） .......................... 238
第一款
破產管理人（§83～§94） ........................ 238
第二款
監查人（§92） ......................................... 250
第三節
破產債權（§98～§115） .............................. 260
壹、依破產程序行使者 ....................................................... 261 第一項
破產債權之概念（§98） ..................................... 265
第二項
破產債權之行使（§99） ..................................... 271
第三項
破產債權之範圍（§100～§107） ...................... 277
第四項
破產債權之受償順序（§112） ............................ 295
貳、非依破產程序行使者 ................................................... 296 第一項
第一款
別除權之意義 ............................................. 298
第二款
別除權之特性 ............................................. 298
第三款
別除權之法律性質 ...................................... 299
第四款
別除權之基礎權利 ...................................... 300
第五款
別除權之行使方法 ...................................... 309
第二項
取回權（§110～§111） ..................................... 321
第一款
一般取回權（§322） ................................. 322
第二款
特別取回權 ................................................. 327
第三項
4
別除權（§108～§109） .................................... 296
抵銷權（§113～§114） ..................................... 338
第一款
抵銷權概說 ................................................. 339
第二款
抵銷權之適用範圍 ....................................... 341
第三款
抵銷權之擴張（§113Ⅱ） .......................... 344
第四款
抵銷權之限制（§114） .............................. 349
第五款
抵銷權之行使 .............................................. 351
第四節
債權人會議（§116～§128） ........................ 356
第一項
債權人會議之性質 ................................................ 359
第二項
債權人會議之召集 ................................................ 360
第三項
債權人會議之開議（§117～§119） ................... 361
第四項
債權人會議之決議（§120～§124） .................. 362
第五項
破產債權之爭議（§125～§126） ...................... 369
第五節
調協（§129～§137） .................................. 378
第一項
概說 ..................................................................... 381
第二項
調協程序之進行 ................................................... 383
第一款
要約程序：調協計劃之提出 ......................... 383
第二款
調協計劃之審查（§132） .......................... 391
第三款
承諾程序：債權人會議之決議（§116、§ 118） .......................................................... 392
第四款 第三項
終結程序：法院之裁定 ................................ 394
調協之效力（§136） .......................................... 396
第一款
效力發生與破產終結 ................................... 396
第二款
實體法上之效力 .......................................... 399
第四項
調協之失效 .......................................................... 403
第一款
撤銷調協 ..................................................... 404
第二款
撤銷調協讓步 .............................................. 405
5
第三款
破產程序之再實施 ...................................... 405
第四款
新破產宣告 ................................................. 407
第五項
破產財團之分配與終結（§138～§149） ....... 412
第六節 第一項
破產財團之變價（§138） ................................... 415
第二項
破產財團之分配（§418） ................................... 418
第一款
中間分配（§139～§141） ....................... 418
第二款
最後分配（§142～§145） ....................... 427
第三款
追加分配 .................................................... 429
第三項
破產程序之終結 ................................................... 430
復權（§150～§151） ................................... 442
第七節 第一項
復權之意義（§150） .......................................... 444
第二項
復權之程序 .......................................................... 444
第一款
復權之要件 ................................................. 444
第二款
復權之手續 ................................................. 445
第三項
復權之效力及撤銷（§151） ............................... 447
第四項
債清草案之修正 ................................................... 448
第一款
復權之修正 ................................................. 448
第二款
免責之修正 ................................................. 450
第四章
6
調協與和解之區別（§137） ............................... 408
罰則 ............................................................ 456
第一節
概說（刑法§11） ........................................... 458
第二節
破產犯罪（§152～§159） ............................ 459
第一項
義務違反罪（§152～§153） ............................. 459
第二項
詐欺破產罪 .......................................................... 461
第三項
詐欺和解罪（§155） .......................................... 464
第四項
過怠破產罪（§156） .......................................... 464
第五項
和解及破產賄賂罪（§157～§159） .................. 466
第一款
受賄罪（§157～§158） ........................... 466
第二款
行賄罪（§159） ........................................ 467
第三節
債清草案新增之犯罪 ....................................... 468
7
003
第
破產制度
一
第一章
章
破 產 制 度
二、功能（社會機能）
債權人：全體公平受償 債務人：經濟復甦 社會面：防止經濟恐慌
三、類似破產之制度
法人清算 公司特別清算 公司重整
就債權人言 四、缺點（和解制度存在之理由） 就債務人言 就社會面言
何謂一般執行與個別執行？二者執行方法有何區別？（76 律） 債權人之強制執行請求權與破產債權有無競合請求之可能？ 破產制度之社會機能為何？其與法人清算、公司特別清算及公司重整制度， 有何不同？ 破產制度有何缺點？並比較說明和解制度存在之理由。
破 產 制 度
一、個別執行與一般執行之區別
就參與程序之債權人言 就執行標的之構成言 就開啟程序之發動者言 就程序開始之原因言 就債權人受償之方式言 就程序中公示之方法言 就殘餘債權之受償可能性言
004
第 壹 編
第一節
殘餘 債權
免責主義
債務超過
停止支付
公示 方法
債權憑證
執行名義 不能清償
職權進行
破產財團
當事人進行
指封財產
全體財產
當事人進行
個別財產
全體債權人
破產執行
受償 方式
破產公告
開始 原因
查封標識
程序 發動
一般受償
執行 標的
個別債權人
強制執行
緒 論
（個別執行） （一般執行）
強制履行
債權人
個別受償
區別
個別執行與一般執行之區別
財產權的活動與行使會發生債權債務關係，當債務人經濟上發生困難， 無法履行或不願履行其金錢債務時，債權人得藉由公權力途徑實現其私權， 其主要的程序法規，一為強制執行法；另一則為破產法。前者為個別執行程 序；後者則為一般執行程序，茲就二者之主要區別，分述如下：
一、就參與程序之債權人言 強制執行須由取得執行名義之債權人，個別以書狀記載請求實現之 權利及執行之標的物，向執行法院提出聲請之（強執§5Ⅰ參照）， 法院基於被動之立場，針對個別提出執行聲請之債權人，在其指封 之下對於債務人之特定財產為執行行為，其他未取得執行名義之債 權人，除依法對於執行標的物有擔保物權或優先受償權之債權人， 不問其債權已否屆清償期，應提出其權利證明文件，聲明參與分配 外（強執§34Ⅱ參照），法院並不主動通知其他債權人參與執行程 序。至於債權人雖已取得執行名義，但若執行名義附有條件、期限 者，須條件成就、期限屆至，始得開始個別之強制執行（強執§4
005
§36 參照）。而破產裁定亦透過公告方式，命破產人之債權人，應
章
對於一切債權人其債權在和解聲請許可前成立者，均有效力（破產
一
破產程序之和解程序，經法院認可之和解，除破產法另有規定外，
第
Ⅱ參照）。
於規定期限內向破產管理人申報其債權，其不依限申報者，不得就 65Ⅰ、Ⅱ參照） 。且附期限之破產債權雖未到期，但於債務人受破產 宣告時，視為已到期（破產§100 參照） ，而附條件之債權，亦得以 其全額為破產債權加入破產分配（破產§102 參照） ，故破產或和解
二、就執行標的之構成言 對於金錢債權之強制執行，有關債務人財產之構成，係採固定主義。 亦即，構成執行標的之債務人責任財產，須以法院執行查封之時屬 於債務人所有者，始得列為執行對象，對於過去或將來的債務人財 產，並非債權人得為指封之客體。 破產程序為滿足全體債權人之受償可能性，對於破產人破產財產之 構成範圍，採膨脹主義之立法，不以破產宣告時屬於破產人之財產 為限。對於破產人之下列財產，均構成列入破產財團：一、破產宣 告時屬於破產人之一切財產，及將來行使之財產請求權。二、破產 宣告後，破產終結前，破產人所取得之財產（破產§82Ⅰ參照）。
三、就開啟程序之發動者言 強制執行程序之發動，係由債權人具狀向執行法院提出聲請，法院 不得依職權開始強制執行（強執§5Ⅰ參照）。修正前之強制執行法 第五條第一項後段曾規定： 「假扣押、假處分及假執行之裁判，其執 行得依職權為之。」惟就理論面言，強制執行既在實現當事人之私 權，是否開啟程序應取決於債權人，殊無職權發動之必要。且就實 務面言，假扣押、假處分、假執行之執行名義，常附有以債權人供
個 別 執 行 與 一 般 執 行 之 區 別
程序，係全體債權人所進行之一般性的強制執行程序。
第 一 節
破產財團受清償。對於已知之債權人並應以通知書送達之（破產§
006
第
擔保為條件，如債權人不提供擔保或不預納執行費，自無開始執行 之問題。所以八十五年十月修法時，認為上開規定徒具形式並無實
壹
益，故予以刪除之。
編
破產程序之發動，除由債務人或債權人向法院提出聲請外（破產§ 58Ⅰ參照） ，亦得於不同之程序中，因不同之原因，得由法院依職權 宣告之，例如：
緒 論
法院接到監督人依破產法第十九條所為之報告後，應即傳訊債務 人，如債務人無正當理由不到場或關於其行為不能說明正當理由 時，法院應即宣告債務人破產（破產§20 參照） 。 債務人應出席債權人會議，並答覆監督人、監督輔助人或債權人之 詢問。債務人經通知後，無正當理由而不出席債權人會議時，主席 應解散債權人會議，並向法院報告，由法院宣告債務人破產（破產 §24 參照）。 法院駁回和解之聲請或不認可和解時，應依職權宣告債務人破產（破 產§35 參照） 。 法院撤銷和解時，應以職權宣告債務人破產（破產§54 參照）。 在民事訴訟程序或民事執行程序進行中，法院查悉債務人不能清償 債務時，得依職權宣告債務人破產（破產§60 參照）。
四、就程序開始之原因言 強制執行法程序之開始，須由債權人依法取得執行名義，始取得強 制執行請求權，得以發動執行程序，亦即債權人須依法具有下列執 行名義始得開啟執行程序：一、確定之終局判決。二、假扣押、假 處分、假執行之裁判及其他依民事訴訟法得為強制執行之裁判。三、 依民事訴訟法成立之和解或調解。四、依公證法規定得為強制執行 之公證書。五、抵押權人或質權人，為拍賣抵押物或質物之聲請， 經法院為許可強制執行之裁定者。六、其他依法律之規定，得為強 制執行名義者（強執§4Ⅰ參照）。 破產程序中之債權人，不以取得執行名義為必要，縱無執行名義，
007
章
五、就債權人受償之方式言
一
定清理其債務（破產§1 參照）。
第
如債務人有不能清償或停止支付債務之情形時，即可依破產法之規
強制執行程序中，多數普通債權人之受償方式採群團優先主義，如 有他債權人參與分配者，應於標的物拍賣、變賣終結或依法交債權 日一日前，以書狀聲明之。逾前項期間聲明參與分配者，僅得就前 項債權人受償餘額而受清償（強執§32 參照）；意即債權人須個別
第 一 節
人承受之日一日前，其不經拍賣或變賣者，應於當次分配表作成之
依據執行名義，在前開基準時之前聲明參與分配，法院並不主動通 破產程序因著重於全體債權人之公平受償，故法院為破產宣告時， 除應公告破產人之債權人，應於規定期限內向破產管理人申報其債 權，其不依限申報者，不得就破產財團受清償。對於已知之債權人、 債務人及財產持有人，仍應將前項所列各事項，以通知書送達之（破 產§65Ⅰ 、Ⅱ參照）。
六、就程序中之公示方法言 強制執行法，將債務人之財產類型化成三種類，債權人如欲對之實施 換價程序，須以實施有效之查封為其前提，其查封之標識分別如下： 對於動產之查封，由執行人員實施占有。其將查封物交付保管者， 並應依下列方法行之：一、標封。二、烙印或火漆印。三、其他足 以公示查封之適當方法。前項方法，於必要時得併用之（強執§47 參照）。 對於不動產之查封，由執行法官命書記官督同執達員依下列方法行 之：一、揭示。二、封閉。三、追繳契據。前項方法，於必要時得 併用之。已登記之不動產，執行法院並應先通知登記機關為查封登 記，其通知於第一項執行行為實施前到達登記機關時，亦發生查封 之效力（強執§76 參照） 。
個 別 執 行 與 一 般 執 行 之 區 別
知債權人受償分配。
008
第
對於債務人對於第三人金錢債權之查封，執行法院應發扣押命令禁 止債務人收取或為其他處分，並禁止第三人向債務人清償（強執§
壹
115Ⅰ參照） 。
編
破產法對於破產人之財產並無個別查封標識之外觀，對於破產財團 財產之變價處分，亦不以實施有效之查封為其前提，其公示方法係 在法院為破產宣告時，將一、破產裁定之主文，及其宣告之年、月、
緒 論
日。二、破產管理人之姓名、住址及處理破產事務之地址。三、申 報債權之期間及債權人會議之期日。四、破產人之債務人及屬於破 產財團之財產持有人，對於破產人不得為清償或交付其財產，並應 即交還或通知破產管理人。五、破產人之債權人，應於規定期限內 向破產管理人申報其債權，其不依限申報者，不得就破產財團受清 償等事項，予以公告（破產§65Ⅰ參照） ，即發生凍結剝奪破產人關 於破產財團之財產處分權之效果。
七、就殘餘債權之受償可能性言 金錢債權之終局執行，債務人無財產可供強制執行，或雖有財產經 強制執行後所得之數額仍不足清償債務時，執行法院應命債權人於 一個月內查報債務人財產。債權人到期不為報告或查報無財產者， 應發給憑證，交債權人收執，載明俟發見有財產時，再予強制執行。 債權人聲請執行，而陳明債務人現無財產可供執行者，執行法院得 逕行發給憑證（強執§27 參照）。 破產程序則另寓有使債務人經濟復甦之機能，故如破產債權人依調 協或破產程序已受清償者，其債權未能受清償之部分，請求權視為 消滅。但破產人因犯詐欺破產罪而受刑之宣告者，不在此限（破產 §149 參照）。
結論 綜上，個別執行與一般執行有如上述之區別，而實務上認為二者並無競合請 求之問題。依據八十一年二月二十八日司法院大法官釋字第二九二號解釋
009
人公平受償，自應予以限制。此項限制，係防止妨礙他人行使權利所必要，
章
均之分配。債權人對於此種財產開始或續行民事強制執行程序，有礙他債權
一
破產人之全體債權人，除法律別有規定外，得就屬於破產財團之財產，受平
第
謂：「破產法第九十九條規定：『破產債權，非依破產程序不得行使』，乃使
為憲法第二十三條規定之所許。司法院於中華民國七十一年十月十八日修正 其屬於破產財團之財產，除債權人行使別除權者外，應即停止強制執行程 序，並通知債權人』乃提示首開法律及同法第一百零八條規定之意旨，並未 就人民權利之行使增設限制，與憲法尚無牴觸。」。
第 一 節
之辦理強制執行事件應注意事項第九則 規定：『債務人如受破產之宣告，
個 別 執 行 與 一 般 執 行 之 區 別
010
第
第二節
破產制度之社會機能
壹 編
破產制度之主要功能在使所有債權人公平受償，但破產制度因時代思想 之進步，因而更進一步，具有賦予債務人重新再起機會之功能，此外更著眼 於全體社會經濟之利益，所以，破產制度亦具有防止社會經濟發生恐慌之功
緒 論
能，茲分述破產制度之機能如下：
一、全體普通債權人之公平受償 當債務人無法以其清償能力支付全部債權人之債權時，制度上須設法 禁止個別債權人爭先恐後之執行行為，以維持各債權人間之公平受 償。各債權人之債權，無論有無執行名義，或附期限、附條件現在尚 不能請求履行者，或屬非金錢之債權者，均有規定特別之程序，使所 有不同種類內容之債權變為金錢計算之等質化債權，俾能統一受平等 之分配受償。從而，在破產程序之設計下，各債權人之債權，僅能依 申報債權方法參加破產程序始得受償。債務人既不能有效為任意清償 行為，各債權人亦不許以其執行名義個別進行強制執行。全體債權人 之債權，於破產管理人之公平安排之下，受到平等受償之保障，未能 受償之殘餘債權，其損失亦公平分配歸各債權人分擔，使各債權人之 間獲得一定成數之受償，而達成對全體債權人公平受償機會。
二、兼顧債務人經濟之復甦 現代破產法制，大都採取非懲罰主義之立法原則，不再將破產視為犯 罪行為。債務人若因不幸陷於不能清償債務，固然應將其全部財產提 供所有債權人，依破產程序公平分配。若破產程序終結者，於合一定 法定要件下，債權未能受清償部分，其請求權視為消滅，債務人於破 產程序終結後，在經濟上能擺脫所有殘餘之債務負擔，從而重新再起。 破產制度上之各種設計，不僅為債權人之利益著想，同時亦為兼顧債 務人之利益。例如： 專屬於破產人本身之權利及禁止扣押之財產，破產人不喪失管理處
011
時由破產財團受清償（破產§95Ⅱ、§97 參照）。
章
破產人及其家屬必要之生活費用及喪葬費用，視為財團費用，得隨
一
產§82Ⅱ參照）。
第
分權，得由破產人自由處分之，不屬於破產財團而稱為自由財團（破
債權人非依破產程序不得行使其權利，凍結了普通債權人之個別強 顧及財務改善方案之憾。 破產人於破產財團分配未認可前，得提出調協計劃（破產§129 參 照） ，藉以代替破產分配而終結破產程序，期以使破產人保有原來的 破產債權人依調協或破產程序已受清償者，其債權未能受清償之部 分，請求權視為消滅（破產§149 本文參照）。 綜上規定可知，破產制度對於債務人並非絕對不利，從而除其債權人 可聲請法院宣告破產外，債務人亦得自己聲請破產（破產§58Ⅰ參照） 。
三、防止社會經濟恐慌 現代社會經濟結構，為趨向總體經濟之連動關係，各企業之存在與經 營多與其他相關企業具有互相依賴之關係。一旦某一企業陷於破產情 形，若無適時為破產宣告，勢必形成債務一再膨脹，與其交易之企業 所受之損害亦隨之增加，此種情勢之發展，終而拖累其具有依賴關係 多數中小企業，形成連鎖反應之多數企業破產。其影響所至，不僅形 成社會經濟方面之恐慌，而且造成社會失業問題。從而，於某一企業 發生破產原因之際，能及早為防範拖累而宣告破產，則其他企業減少 損害，不致形成多數企業之連續破產現象。
破 產 制 度 之 社 會 機 能
事業。
第 二 節
制執行及訴訟權（破產§99 參照），免去了破產人疲於應訴而無暇
012
第
第三節
類似破產之制度
壹 編
債務人因經濟上之困難，陷於清償不能之狀態時，除破產制度之外，尚 有其他各種類似制度，俾以補足破產制度之缺點，或另基於法律政策上之考 慮而有其他特別規定，茲分別說明如下：
緒 論
一、法人清算 法人設立之後發生債權債務關係，一旦法人之目的達到，或由於其他 法定原因而必須解散時，必須先就其對外及對內之債權債務為了結。 經解散之法人，由清算人就法人之債權債務為整理及清償，並移交賸 餘財產於應得者之程序，稱為法人之清算。一般法人之清算大多以破 產原因以外之解散事由而開始，其債權人多能獲得滿足受償，清償僅 係法人解散所必須進行之程序。我國民法第三十六條以下，以及公司 法第七十九條以下、第三百二十二條以下，對於法人或公司之清算程 序有詳盡規定。至於法人之清算與破產程序，兩者主要區別在了結債 權債務之原因、目的不同，前者係以解散法人為原因及目的；後者卻 以法人債務超過為原因，以破產債權人公平受償為目的，兩種程序之 意義與作用並不相同。
二、公司特別清算 特別清算係公司法於民國五十五年修正時，仿日本立法例所增設之制 度。立法原意在加強不正常清算之處理。按普通清算，大多偏向於公 司自行清算，對於公司債權人及股東之權益同等保護。法院除選派清 算人而有相當之監督權外，並不干涉其清算事務之進行，公司債權人 亦然。反之，特別清算則偏向於法院之公權力干涉，特別保護公司債 權人之權益，法院及公司債權人均享有積極監督公司進行清算事務之 權限。因此，特別清算程序較普通清算更為嚴格。 我國公司法第三百三十五條以下，對於股份有限公司之清算，除普通 清算外，另外規定特別清算程序。股份有限公司之規模龐大，公司股
013
超過資產，或公司負責人有對公司應負損害賠償責任，無法順利為清
章
普通清算程序為清算。然於普通清算之過程中，清算人發現公司負債
一
公司負責人對公司無應負損害賠償責任情形存在時，通常多能順利依
第
東、資產及其債權人均屬多數。若公司負債不多，資產足夠清償債務，
算之進行時，為加強法院公司清算之監督，使公司之債權人能按清算 為方法，俾以公平清償公司債權人之清算程序。特別清算之特質有二： 第一，其目的與破產法上之和解類似，但不盡相同。蓋特別清算之目 的不在維持公司事業之完整，俾能繼續存在。但和解卻重在使債務人 督之下，利用債權人會議表決及法院對表決認可為方法，強制拘束反 對之債權人，俾以達成和解，公平清償債權人之目的（公司§350 參照） 。
三、公司重整 公司重整制度，係針對公開發行股票或公司債之股份有限公司，因財 務困難，已瀕暫停營業或有停業之虞之窘境，而預料有重整可能者， 在法院監督之下，調整其債權人、股東及其他利害關係人之利害，而 圖該公司企業之維持與更生為目的之制度。故公司重整制度之目的有 二：一為清理債務；一為維持企業。處今日自由經濟主義資本制企業 高度發展之現階段中，一個經濟單位之破產，可漸次帶給其他經濟單 位，甚至惹起一股的經濟恐慌，而經濟單位中股份有限公司占較多數， 所以，就已陷窘境股份有限公司預防其破產，以消弭各方之無形損失， 使企業得以維持經營。 我國公司法於民國五十五年七月修正時仿日本之會社更生法，於公司 法第二百八十二條以下規定股份有限公司重整制度，不僅為預防破產 而設，其更重要者為集公司債權人及股東之協力重建該事業之存在。
公司重整與破產制度之區別如下： 聲請人及程序面向不同： 破產和解程序僅有債權人與債務人之兩面關係，公司重整則係公司
類 似 破 產 之 制 度
繼續維持其事業，不受拆散為其制度之目的。第二，兩者均在法院監
第 三 節
人提出之協定為可決，避免公司破產起見，以類似於破產法上之調協
014
第
與債權人、股東、董事會重整關係人間之關係。和解聲請限於債務 人，但公司重整卻不限於債務人，凡有利害關係第三人亦可聲請。
壹
適用對象不同：
編
公司重整限於股份有限公司，而且由法院徵詢中央主管機關及目的 事業中央主管機關意見，並選任專家為檢查人就公司一切情況為調 查報告後，始能裁定為重整。法院於有聲請公司重整之情形應命中
緒 論
止公司破產、和解或強制執行等程序。必須先為公司重整程序，非 俟法院駁回重整之聲請前，均無進行其他程序之可能。
程序目的不同： 公司重整，係指公開發行股票或公司債之股份有限公司，因財務困 難，暫停營業或有停業之虞，為避免破產，使其更生，在法院監督 下，為保護債權人、股東及其他利害關係人之利益，使公司企業得 以維持之制度。足見公司重整之目的在於清理債務，及維持企業法 人格。而公司破產，則係以消滅企業法人格為目的之清算程序。
015
第
破產制度之缺點
章
破產制度固有其存在之社會機會，惟其制度設計上仍有無法避免之缺
一
第四節
點，因此在其相關程序配套上，即存在有破產和解制度之必要：
破產程序之進行，各債權人固然可受公平分配受償，但因破產程序之 進行所需費用龐大，又須付出長時間勞力，且破產管理人變賣破產財
第 四 節
一、就普通債權人言
團之財產所得價金，於優先扣除財團費用以及支付財團債務之後，所 者，經破產程序進行結果，賸餘可分配之財產將全部分配歸由稅捐機 關所得，一般債權人所得無幾，實際上等同為稅捐機關進行強制收稅 之手續，對於不具別除權之普通債權人而言並無實際利益。
二、就債務人言 破產人雖受有免責主義之保護，經濟上固有東山再起之機會，惟依破 產程序為財產之變價，債務人終生經營所創辦之事業，全部毀於一時， 其將不再恢復昔日事業之規模。此種事業之喪失，不僅為債務人個人 之損失，就全體社會之立場言之，亦為社會之損失。如能避免事業之 被拆散者，自以避免為宜。
三、就社會面言 於法人破產之場合，其程序兼具清算性質，目的在消滅法人格而無經 濟復甦問題，且因事業之解散，勢必同時影響大多數賴以工作生存之 員工職業問題，於國民經濟利益及社會問題之立場觀之，破產制度無 法防止公司倒閉、員工失業等社會問題。
結論：破產和解制度之運用 破產制度既有上述各種缺點，則為避免其缺點而為避免破產宣告之和解制
破 產 制 度 之 缺 點
餘往往無幾，債權人分配所得實際不多，若債務人所負稅捐數目龐大
016
第
度，則應運而生。但預防破產之和解制度有兩種類型，一為私人間之債務整 理，又稱為非破產法上之和解；另一為破產法上之和解。私人間之債務整理，
壹
必須依賴債務人，對於其債權人各別折衝，始能達成債權人之諒解讓步，債
編
務人始有繼續維持其事業可言，若有少部分債權人反對和解之情形，私人間 之債務整理則無法達成。更何況由於債務人對債權人為個別交涉，難免對部 分強硬之債權人允許額外利益條件，形成秘密交易及各債權人間受償條件之
緒 論
不公。為除去私人之債務整理所具之缺點，在制度上須有由法院或其他機關 出面介入其事，而且在一定比例之債權人同意下則能拘束其餘債權人之法定 和解制度，俾以公平順利達成債務人與債權人間之和解，防止債務人破產。 各國和解制度之存在理由，均係基於補救上開私人債務整理之缺點而發。我 國破產法，於破產程序外亦特別規定和解程序，使債務人能有所運用，俾以 防止破產。
017
第
破產法
二
第二章
章
二、性質
破 產 法
一、制定原理
交易維護說 共同擔保說 共同損害說 損失分擔說
訴訟事件說 非訟事件說 特殊事件說
破產法
三、與其他法律之關係
關於實體法部分 關於訴訟法部分 關於刑事法部分 關於行政法部分 關於強執法部分
就適用對象言
四、立法主義
就結構體制言 就人格權影響 破產財團構成 就對物效力言 殘餘債權免除 就時的效力言 就地的效力言
甲、商人破產主義 乙、一般破產主義 丙、折衷主義 甲、和解前置主義 乙、和解分離主義 甲、懲罰主義 乙、非懲罰主義 甲、固定主義 乙、膨脹主義 甲、普通破產主義 乙、特別破產主義 甲、免責主義 乙、不免責主義 甲、溯及主義 乙、不溯及主義 甲、屬地主義 乙、普及主義 丙、折衷主義
018
第
甲、清算主義 乙、強制執行主義
就程序之發動言
甲、聲請主義 乙、職權主義 丙、折衷主義
壹
就破產程序性質言
編 五、晚近趨向
緒 論
破產犯罪觀念之改變 和解制度之發達 立法兼採各主義之長 罰則乃對違反義務之制裁
破產法之制定原理為何？又其性質為訴訟事件亦或非訟事件？ 有關破產財團之構成，立法例上有固定主義與膨脹主義之別，試分別說明上 開二種立法例之內容與優劣。並說明我國立法上採何種立法例？ 何謂免責主義與不免責主義？我國破產法係採何種立法主義？試詳述之。 何謂溯及主義與不溯及主義？我國破產法係採何種立法主義？試詳述之。 何謂和解前置主義與和解分離主義？我國破產法係何種立法主義？ 就破產程序之發動而言，破產法係採職權主義亦或聲請主義？其與強制執行 程序有無不同？ 試述晚近關於破產法之發展趨向如何？
019
第
破產法之制定原理
章
制定破產法之學理上依據為何？學說紛紜並不一致，約概分為下列
二
第一節
四說：
本說認為破產法之制度，旨在維護交易之安全。蓋債務人對於債權 人之情誼，非能完全促成清償協議，如無破產法之制訂，則社會之
第 一 節
一、交易維護說
日常交易，由其任意為之，殊屬危險，故有制定法律規定的必要。 產法為然。準此以言，則此說之基本觀念，顯然欠缺周詳。
二、共同擔保說 本說認為破產法之制定，係強制將債務人之財產，為債權人之共同 擔保物，於債務人不能清償之際，變賣其財產藉以分配之，以實現 共同之擔保。 惟查，晚近之信用經濟思想方興未艾，若斤斤於擔保是賴，則與時 代之進步背道而馳，實非立法設制之宗旨，此說之理論亦欠有力之 根據。
三、共同損害說 本說認為債務人之所以陷入清償不能，乃導因於債權人貸款過多， 實為各債權人共同之過失。其損害自應由諸債權人共同承擔之，破 產法即基於此種觀念而制訂，由全體債權共同承擔不能清償之損害。 惟查，債務人之不能清償，並非全然起因於債權人之放縱，整體經 濟面結構因素亦不可忽略，此說有不近人情，背於事理之憾。
四、損失分擔說 此說立於社會面觀察，認為破產為社會經濟上之不幸現象，縱使立
破 產 法 之 制 定 原 理
惟查，交易安全之維護，原本即屬各種法律之共通原理，不獨以破
020
第
法使破產者為有罪，亦難禁止破產事件之發生。故債務人財產不足 清償債務時，宜由各債權人平等分擔損失。
壹
學者陳國樑、劉清波採此說，認為破產制度，一方面在使債權人就
編
債務人之殘餘財產，以為公平之分配，以獲得平等之滿足；一方面 又使債權人就債務人之損失部分，負共同之責任，而為平等之分擔。 實現社會經濟損失分擔主義之目的，故宜以此基礎觀念，引為破產
緒 論
立法理由之根據。