第一部分 第一章
民法總則 權利主體 ...........................................................................3
爭點01： 胎兒有無權利能力？ ............................................................ 3 爭點02： 死亡宣告之效力為何？（死亡宣告是否為權利能力的 消滅事由？） ....................................................................... 4 爭點03： 代表的效力為何？與代理之差異？..................................... 5 爭點04： 代表權的「剝奪」與「限制」之差異？ ............................. 6 爭點05： （近期文章）法人是否為民法第184條之主體？ ............... 8
第二章
權利客體 ......................................................................... 11
爭點01： 違章建築是否為定著物？得否移轉所有權？ ................... 11 爭點02： 未完工的房屋是否為定著物？ .......................................... 12 第三章
法律行為 ..........................................................................13
爭點01： 債權行為與物權行為的差異為何？................................... 13 爭點02： 何謂處分行為的「無因性理論」與「同一瑕疵理論」？ ............................................................................................. 15 爭點03： 「公示、公信原則」及善意取得制度之適用？ ............... 17 爭點04： 限制行為能力人為法律行為的效力................................... 18
1
爭點05： 限制行為能力人取得打工所得（工作收入），所為法律 行為效力？限制行為能力人就「非特有財產」，是否有 使用、收益之權？ .............................................................. 20 爭點06： 法定代理人濫用代理權之行為效力為何？ ....................... 23 爭點07： 通謀虛偽意思表示之效力及第三人之保護 ....................... 24 爭點08： 民法第88條第1項但書所稱「過失」之認定標準？ ......... 26 爭點09： （近期文章）意思形成階段（動機）的錯誤得否撤銷？ ............................................................................................. 27 爭點10： 民法第92條第1項但書所稱「第三人」詐欺，「第三人」 之範圍？「第三人」脅迫得否類推民法第92條第1項但 書？ ..................................................................................... 29 爭點11： （近期文章）債權雙重讓與時，第二次債權讓與契約 效力如何？ ......................................................................... 30 爭點12：無效法律行為得否撤銷？ .................................................. 31
第四章
代理 ................................................................................ 33
爭點01：代理與相似制度之比較 ...................................................... 33 爭點02：代理權授與是否受基礎關係（如委任）效力所影響， 是否具「無因性」？ .......................................................... 34 爭點03：對未成年人授與代理權行為之效力、未成年人為代理 行為之效力？ ...................................................................... 35 爭點04：無權代理之效果 .................................................................. 37 爭點05：表見代理與權利外觀理論 .................................................. 39 爭點06：不法行為不得代理？得否成立表見代理？ ....................... 40 爭點07：無權處分與無權代理的差異 .............................................. 43 爭點08：民法第107條所稱之代理權「限制」之意義為何？ ......... 44 爭點09：未成年人是否需負無權代理責任？ ................................... 45
2
第五章
消滅時效 .........................................................................47
爭點01： 消滅時效與除斥期間之差異 .............................................. 47 爭點02： （近期文章）何謂民法第127條第8款「商人」所供給 之商品？ ............................................................................. 47 爭點03： 消滅時效之起算時點，民法第128條「自請求權可行使 時」之意義？ ..................................................................... 49 爭點04： 「未定期限」之催告效力？「所定期限不相當」之催 告效力？ ............................................................................. 51 爭點05： 時效完成之效果 .................................................................. 53 爭點06： 時效中斷與不完成之差異 .................................................. 54
第二部分 第一章
刑法總則 法例 .................................................................................59
爭點01：法律變更的法律效果？ ...................................................... 59 爭點02：在哪裡犯罪我國管得到？ .................................................. 60
第二章
刑事責任 .........................................................................65
爭點01：間接故意與有認識過失之區別及過失犯之成立。 ........... 65 爭點02：相當因果關係與客觀歸責。 .............................................. 68 爭點03：不作為犯。 ......................................................................... 69 爭點04：錯誤－客體錯誤、打擊錯誤、因果歷程錯誤。 ............... 72 爭點05：正當防衛與緊急避難之差異與要件。 ............................... 75 爭點06：阻卻違法情狀之主客觀不一致。 ...................................... 77 爭點07：照命令做就對了？無牌醫生救活人？ ............................... 80
3
爭點08：被害人的承諾與同意。 ...................................................... 81 爭點09：原因自由行為。 .................................................................. 82 爭點10：禁止錯誤及其法律效果。 .................................................. 84 爭點11：對於人民抗爭公民不服從的評價。 ................................... 85
第三章
未遂犯 ............................................................................ 87
爭點01：未遂犯的著手、不能未遂、中止未遂。 ........................... 87
第四章
正犯與共犯 .................................................................... 91
爭點01：共同正犯之概念及逾越共犯決意時怎麼處理？ ............... 91 爭點02：教唆犯的要件及教唆未遂與未遂教唆。 ........................... 94 爭點03：幫助行為的時刻？ 幫助行為與結果間的因果關係與貢獻性。 ................... 95 爭點04：純正特別犯及不純正特別犯。 .......................................... 96
第五章
刑 .................................................................................... 99
爭點01：關於沒收新修法。 .............................................................. 99 爭點02： 法院沒收並諭知「於全部或一部不能沒收或不宜執行 沒收時，追徵其價額」時，該追徵之價額若干，應否 一併於主文為諭知？ ........................................................ 101 爭點03： 被告於累犯規定修正前，經舊法不適用累犯規定之軍 事法院與普通法院判決確定，合併執行完畢後，又故 意犯其他犯罪，是否得逕論予累犯？ ............................. 102
第六章
數罪併罰 ...................................................................... 105
爭點01：行為數與競合關係。 ........................................................ 105 爭點02：接續犯－投票行賄與施用毒品之罪數認定。 ................. 106
4
第一章 第二章 第三章 第四章 第五章
權利主體 權利客體 法律行為 代理 消滅時效
第一章 爭點 01
權利主體 重要度：★★☆☆☆
胎兒有無權利能力？
關鍵法條
民法第 7 條： 「胎兒以將來非死產者為限，關於其個 人利益之保護，視為既已出生。」
此問題的爭議在於法條中「以將來非死產者為限」 該如何解讀，雖然有兩種解讀可能，即「解除條件 說」 、 「停止條件說」 ，但現今此爭議已不復存，通說 實務及通 及實務皆採取「解除條件說」 ，即胎兒於出生前，就 說見解 先取得權利能力，倘將來死產時，方溯及的喪失權 利能力；採此說法的理由在於，如此解釋方 對胎兒保 護較為周全 。 基本上只要在題目看到「胎兒」都需簡單交代一下 此爭點，蓋胎兒之權利主張，皆須以胎兒具有「權 利能力」為前提，而此爭點便是在處理胎兒「是否」 破題關鍵 具有權利能力，及自「何時」取得權利能力，故答 題上通常應放在較前面的順位，才會繼續討論後續 的請求權基礎。此議題雖然不會獨立成為大考點， 然而在答題上點到可以顯得考生思考的完整。 經典試題 99 高員三級—事務管理、99 地特三等—一般行政
第一章
權利主體
003
爭點 02
重要度：★☆☆☆☆
死亡宣告之效力為何？（死亡宣告是否為權利能力的消滅事 由？） 民法第 6 條： 「人之權利能力，始於出生，終於死亡。」 民法第 9 條： 「Ⅰ受死亡宣告者，以判決內所確定 關鍵法條
死亡之時，推定其為死亡。Ⅱ前項死亡之時，應 為前條各項所定期間最後日終止之時。但有反證 者，不在此限。」 關於此問題的前提，在於失蹤人假如仍然生存，
如此才有討論死亡宣告的效果為何的實益。另按 民法第 9 條，受死亡宣告者，以判決內所確定死 亡之時， 「推定」其為死亡，可知本則爭點結論上 應為否定。亦即，死亡宣告並非權利能力的消滅 事由，因為死亡宣告僅是種「推定」 ，除容許推翻 外，其立法目的亦僅是使失蹤人以其住所為中心 之私法關係，趨於消滅，而非欲使失蹤人喪失權 利能力。從而失蹤人縱使受死亡宣告，仍得為法 實務及通 律行為、享有權利及負擔義務。 說見解 受死亡宣告之人歸來之處理： 家事事件法第 155 條： 「宣告死亡或撤銷、變更 宣告死亡之裁定，利害關係人或檢察官得聲請 之。」可知死亡宣告之撤銷，其程序亦係需經 具特定資格之人向法院聲請做成。 家事事件法第 163 條第 1 項： 「撤銷或變更宣告 死亡裁定之裁定，不問對於何人均有效力。但 裁定確定前之善意行為，不受影響。」 所稱「善意」，必須交易「雙方皆屬善意」方屬 之。
004
第一部分
民法總則
第 2 項： 「因宣告死亡取得財產者，如因前項裁 定失其權利，僅於現受利益之限度內，負歸還 財產之責。」 並未規定善意才得主張有限的返還責任，然 通說認為，基於「惡意不受保護」之原則， 此時應類推民法第 182 條第 2 項，受有利益 者若為惡意，仍負惡意不當得利受領人之返 還責任。 死亡宣告除非是在不能翻法條的考試，否則能考的 爭點應該只會著重在「效力」的問題，而不會考聲 請程序之問題。題目的設計上，通常會設計一失蹤 破題關鍵 人 遭 死 亡 宣 告 卻 仍 生 存 ， 問 其 所 為 法 律 行 為 之 效 力，以及日後若撤銷死亡宣告之後續處理，故家事 事件法的規定與此相關的內容亦需一併瞭解，方得 完整解答。 經典試題 99 高員三級—事務管理
爭點 03
重要度：★★★★☆
代表的效力為何？與代理之差異？ 民法第 27 條第 2 項：「董事就法人一切事務，對 外代表法人。董事有數人者，除章程另有規定外， 各董事均得代表法人。」 關鍵法條 民法第 28 條：「法人對於其董事或其他有代表權 之人因執行職務所加於他人之損害，與該行為人 連帶負賠償之責任。」 代表與代理之相同處在於，此二制度皆於特定要件 通說見解 下直接對本人發生效力，具有擴張本人私法自治的 效果。而代表與代理不同處在於，代理僅限於法律
第一章
權利主體
005
第 第 第 第 第 第
一 二 三 四 五 六
章 章 章 章 章 章
法例 刑事責任 未遂犯 正犯與共犯 刑 數罪併罰
第一章 爭點 01
法
例 重要度：★★★☆☆
法律變更的法律效果？ 第1條： 行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限。 拘束人身自由之保安處分，亦同。 第2條： Ⅰ行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行 為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為 關鍵法條 人之法律。 Ⅱ沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之 法律。 Ⅲ處罰或保安處分之裁判確定後，未執行或執行未 完畢，而法律有變更，不處罰其行為或不施以保 安處分者，免其刑或保安處分之執行。 現行法基於罪刑法定原則及法律不溯及既往原則， 行為之 處罰及拘束人身自由之保安處分，於行為時與 行為後之法律均有處罰規定 時，應適用行為時之法 律，但若新舊法相較，新法較有利於舊法時，即應 適用新法。 至非拘束人身自由之保安處分，仍適用裁 實務見解 判時之法律 。易言之， 處罰及拘束人身自由之保安處 分，以新舊法適用上對被告最有利者為基礎再適用行 為時（舊法）之法律。 其中行政法令縱可認為具有等同法律之效力，但因 其並無刑罰之規定，應難解為刑罰法律，故事實變更 及刑罰法律外之法令變更，均不屬本條所謂法律變更範
第一章
法
例
059
圍之內，自無本條之適用 。（51台非76判例參酌）而
就新舊法比較時應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想 像競合犯以及累犯加重、自首減輕等其他法定加減 原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全 部罪刑之結果為比較（95年第8次刑庭決議）。 當題目出現： 破題關鍵 在審判過程中若出現「法律變更」 ，或是出現變更「行 政解釋」，即涉及此爭點。 例題： 服役中之義務役男張某，假期中與好友聚餐，在不 勝酒力後，仍駕車欲至 KTV 續攤，經警方臨檢發現 張某飲酒過量，遂將張某移送軍事檢察署偵辦。軍 經典試題 事檢察官以張某犯陸海空軍刑法第54條第1項之罪 起訴，審理中張某因服役期滿退伍而喪失現役軍人 身分，乃主張本案應屬法律變更，而有刑法第2條第 1項之適用，試問張某之主張有無理由？【97軍法官】
爭點 02
重要度：★★★☆☆
在哪裡犯罪我國管得到？ 第3條： 本法於在中華民國領域內犯罪者，適用之。在中華 民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者，以 在中華民國領域內犯罪論。 關鍵法條 第4條： 犯罪之行為或結果，有一在中華民國領域內者，為 在中華民國領域內犯罪。 第5條： 本法於凡在中華民國領域外犯下列各罪者，適用之：
060
第二部分
刑法總則
一、內亂罪。 二、外患罪。 三、第一百三十五條、第一百三十六條及第一百三 十八條之妨害公務罪。 四、第一百八十五條之一及第一百八十五條之二之 公共危險罪。 五、偽造貨幣罪。 六、 第 二 百 零 一 條 至 第 二 百 零 二 條 之 偽 造 有 價 證 券罪。 七、第二百十一條、第二百十四條、第二百十八條 及第二百十六條行使第二百十一條、第二百十 三條、第二百十四條文書之偽造文書罪。 八、毒品罪。但施用毒品及持有毒品、種子、施用 毒品器具罪，不在此限。 九、第二百九十六條及第二百九十六條之一之妨害 自由罪。 十、第三百三十三條及第三百三十四條之海盜罪。 十一、第三百三十九條之四之加重詐欺罪。 第6條： 本法於中華民國公務員在中華民國領域外犯左列各 罪者，適用之： 一、瀆職罪。 二、脫逃罪。 三、偽造文書罪。 四、侵占罪。 第7條： 本法於中華民國人民在中華民國領域外犯前二條以 外之罪，而其最輕本刑為三年以上有期徒刑者，適 用之。但依犯罪地之法律不罰者，不在此限。 第8條： 前條之規定，於在中華民國領域外對於中華民國人
第一章
法
例
061