基礎理論 ..................................................... 001 第一章
管轄 ............................................. 013
Q1-1： 如何認定支付命令聲請的管轄權？合意管轄與專 屬管轄的效力何者較大？如何認定再審的管轄？ 再審期間如何計算？違背專屬管轄的確定裁判，得 否提起再審？ Q1-2：民事訴訟法第 10 條第 1 項規定之「不動產物權」 涉訟，是指什麼？合意管轄與專屬管轄的效力何者 較大？ Q1-3：民事訴訟法第 10 條第 1 項規定之「不動產物權」 涉訟，所指為何？上訴審法院（二、三審）應如何 處理下級審法院違背專屬管轄的判決？ Q1-4：民事訴訟法第 10 條第 1 項規定之「不動產物權」 涉訟，與同條第 2 項規定之「其他因不動產涉訟」， 應如何區別？特別管轄與普通管轄間之效力何者 較大？ Q1-5： 共同訴訟的管轄權應如何認定？共同訴訟人之一 人為本案言詞辯論，另一人則抗辯法院無管轄權， 應如何處理？
第二章
訴之種類 ..................................... 031
Q2-1： 確定不動產經界訴訟的特性為何？確定不動產經 界之訴與確認不動產所有權之訴，二者如何區分？ Q2-2：裁判分割共有物訴訟的特性為何？ Q2-3：裁判分割共有物，應如何下判決主文？訴請裁判分 割共有物，並訴請協同辦理分割登記，是否欠缺權 利保護必要而應予駁回？民事訴訟法第 190 條第 1 項前段規定，視為（法律擬制）撤回其訴或上訴的 效力，是否因嗣後法院或當事人之訴訟行為而回復 訴訟繫屬？
第三章
當事人能力 .................................. 043
Q3： 分公司有無當事人能力？將當事人由分公司變更 為總公司，是否屬於訴之變更？
第四章
當事人適格 .................................. 049
Q4-1：何謂民事訴訟法第 10 條第 1 項規定之「不動產物 權」涉訟？專屬管轄的效力為何（是不是最大的）？ 就繼承財產（所有不具一身專屬性的權利義務）為 請求，是否屬固有必要共同訴訟？ Q4-2：行使公同共有的權利，是否應得全體公同共有人同 意，或以全體公同共有人為當事人？於固有必要共 同訴訟，原告如何追加其他共同原告？ Q4-3： 「當事人恆定原則」的內容為何？將聲明從「向形 式當事人給付」變更為「向實質當事人給付」是否 屬於訴之變更？
Q4-4：遺產被侵權而滅失，繼承人行使侵權行為的損害賠 償請求權，是否屬於行使公同共有權利，還是屬於 請求回復公同共有債權（民法第 828 條第 2 項準用 第 821 條），而無須一同起訴？如何區分判斷屬於 當事人不適格，還是實體請求無理由？ Q4-5：繼承人中之一人訴請第三人返還占有之遺產不動 產，是否應以其他繼承人為共同原告？訴請拆除違 建返還土地，以對違建物有事實上處分權之人為被 告，當事人是否適格（被告是否適格）？ Q4-6： 形成訴訟的當事人適格及撤銷社團總會決議之訴 的當事人適格的要件，應如何判斷？形成訴訟原告 敗訴判決的效力為何？民事訴訟法第 507 條之 1 規 定的第三人撤銷之訴的要件為何？ Q4-7： 情報請求權的實現方式為何？執行業務合夥人是 否得認為是其他合夥人之任意訴訟擔當人？
第五章
共同訴訟 ..................................... 077
Q5-1： 固有必要共同訴訟人（共同原告）中之一人撤回「起 訴」的效力為何？固有必要共同訴訟人（共同原告） 全體撤回「起訴」的效力為何？撤回起訴的要件及 效力為何？ Q5-2：對固有必要共同訴人之一人或數人撤回的效力為 何？固有必要共同訴訟人（共同被告）中之一人， 同意或視為同意對造撤回起訴，是否屬對全體共同 訴訟人有利？撤回起訴的要件為何？ Q5-3：裁判分割共有物訴訟，被告上訴應如何計算訴訟費 用？固有必要共同訴訟人中之一人撤回「上訴」，
效力為何？ Q5-4：確認他人法律關係的訴訟性質為何？ Q5-5：連帶債務人為共同被告，一人提起上訴的效力是否及 於未上訴的連帶債務人？連帶債務人為共同訴訟人 時，是否有合一確定必要而屬類似必要共同訴訟？ Q5-6：何謂主觀預備合併之訴？主觀預備合併之訴是否合 法？ Q5-7： 連帶債務人為共同被告時，有無合一確定必要？亦 即性質上屬「類似必要共同訴訟」還是「普通共同 訴訟」？ Q5-8： 何謂主觀預備合併之訴？主觀預備合併之訴應如 何判決？
第六章
訴訟參加 ..................................... 109
Q6-1： 參加人是否受判決效力所及？何謂民事訴訟法第 63 條第 1 項規定之「不得主張本訴訟之裁判不當」 （參加效之內容為何）？ Q6-2：參加人地位為何？參加人是否受判決效力所及？ Q6-3：參加效的發生要件為何？參加人的地位為何？
第七章
訴之客觀合併 .............................. 119
Q7-1： 何謂客觀預備合併之訴？客觀預備合併之訴，應如 何審理及裁判？ Q7-2： 何謂訴之追加？民事訴訟法第 255 條第 1 項第 2 款 規定之「請求之基礎事實同一」所指為何？僅有單 一聲明，數個不可併存且有先後順序的訴訟標的， 是否屬客觀預備合併之訴以及是否合法？
Q7-3： 客觀預備合併之訴應如何裁判？於客觀預備合併 之訴，一審法院判決先位請求有理由，誤將備位請 求駁回，被告只就先位請求上訴，二審法院認為先 位請求無理由，是否可以就備位請求為裁判？ Q7-4：訴之客觀選擇合併之內容、審判方式及既判力範圍 為何？
第八章
訴之變更、追加與反訴 ..............137
Q8-1： 何謂訴之追加？民事訴訟法第 255 條第 1 項第 2 款規 定之「請求之基礎事實同一」所指為何？民事訴訟法 第 255 條第 1 項第 5 款規定之「合一確定」所指為何？ 二審追加新被告，是否應該得到新被告的同意？ Q8-2： 民事訴訟法第 255 條第 1 項第 6 款「中間確認之訴」 的要件為何？中間確認之訴是否有牴觸民事訴訟 法第 253 條的重複起訴禁止原則？何謂同一事件？ 民法第 767 條第 1 項「無權占有」的要件事實，應 由誰負舉證責任？ Q8-3：第二審提起反訴的要件為何？
第九章
訴之撤回 ..................................... 153
Q9： 訴請機關返還溢繳的稅款，審判權是否屬普通法 院？撤回起訴的要件及效果為何？
第十章
訴訟程序 ..................................... 159
Q10-1： 已委任訴訟代理人，且未限制訴訟代理人收受送 達的權限，逕自向本人為送達，而未向訴訟代理 人為送達，送達是否合法？到庭之當事人拒絕辯
論之效果為何？如何認定民事訴訟法第 191 條第 1 項規定之「無正當理由遲誤言詞辯論期日」？ Q10-2：如何從委任書記載的文字，判斷訴訟代理人有無 特別代理權？已委任訴訟代理人，得否直接向本 人送達文書？ Q10-3： 已指定送達代收人，逕向本人送達是否生送達效 力？已委任訴訟代理人，且未限制訴訟代理人收 受送達的權限，逕自向本人為送達，而未向訴訟 代理人為送達，送達是否合法？到庭之當事人拒 絕辯論之效果為何？ Q10-4：所有物返還請求與相當於租金的不當得利二者合 併請求時，標的價額應如何計算？相當於租金的 不當得利是否屬民事訴訟法第 77 條之 2 第 2 項規 定之「附帶請求」？ Q10-5： 對未成年人如何送達？公寓大廈管理員是否屬於民 事訴訟法第 137 條第 1 項規定的「受僱人」？小額訴 訟程序的適用條件及第二審管轄法院為何？ Q10-6：何謂新、舊同一事件及其效果為何？於傳統訴訟 標的理論，如何認定訴訟標的？ Q10-7：訴訟標的價額恆定原則的意義為何？及附帶請求 的訴訟標的價額應如何計算？ Q10-8：民事訴訟法第 254 條（當事人恆定原則）規定之 「訴訟標的之法律關係」所指為何？舊同一事件 說的當事人同一如何判斷？ Q10-9：民事訴訟法第 276 條規定的逾時提出的失權要件 為何？ Q10-10：訴訟救助是否及於訴訟承受人？訴訟救助是否及 於再審？
Q10-11：訴訟繫屬登記之要件為何？法院應如何處理許可 為登記之聲請？ Q10-12：當事人一造死亡，全部權利義務僅由他造繼承時， 是否訴訟當然停止？被選定人中之一人死亡，是 否訴訟當然停止？是否影響其他被選定人之資 格？其繼承人是否得承受訴訟？
第十一章
闡明 ......................................... 195
Q11-1：補充法律關係的闡明，其要件為何？民法第 767 條第 1 項「無權占有」的要件事實，應由誰負舉 證責任？ Q11-2：訴訟標的價額應如何核定？法院是否有除去不當 聲明的闡明義務？ Q11-3：民事訴訟法第 199 條之 1 第 1 項規定闡明補充法 律關係的要件為何？虛偽自認的效力為何？
第十二章
證據 ..........................................207
Q12-1：「積極表示不爭執」應如何評價（是自認還是擬制自 認）？法院得否就自認之事實調查證據，而為與自認 事實相反之認定？自認及擬制自認的效果為何？ Q12-2：債務不履行「可否歸責」的要件事實，應由誰負 舉證責任？ Q12-3：如何區分認諾與自認？ Q12-4：於票據債務人以執票人未交付借款而為原因關係 抗辯，執票人則否認票據係為償還借貸而簽發， 則原因關係為何（是不是為了償還借貸） ，以及原 因關係存否（未交付借款則作為原因關係的消費 借貸就不生效，原因關係即不存在）的二個事實， 應由誰負舉證責任？
Q12-5：民事訴訟法第 282 條之 1 的證明妨礙要件及效果為 何？ Q12-6：何謂傳聞證人？傳聞證人的供述（傳聞證據） ，有 無證據能力？ Q12-7：不完全給付中，誰就「債務人是否具可歸責事由」 負舉證責任？訴訟繫屬前發生妨礙他造舉證之行 為，是否有證明妨礙之適用？過失妨礙他造舉證 之行為，得否類推適用證明妨礙之規定？ Q12-8：不當得利「無法律上原因」的舉證責任，應如分配？
第十三章
訴訟上和解 .............................. 235
Q13-1： 對限制行為能力人起訴，應否在書狀上記載其法 定代理人？ 民事訴訟法第 137 條第 1 項規定的「同居人」為 何？訴訟上和解對於訴訟程序發生的效果為何？ Q13-2： 訴之追加要件為何？訴訟上和解有無既判力？第三 人就自己的請求成立訴訟上和解，該和解效力為何？
第十四章
判決效力 .................................. 245
Q14-1：民事訴訟法第 232 條第 1 項的「顯然錯誤」所指 為何？和解筆錄如果有顯然錯誤之情形，應如何 處理？假執行宣告（包含免為假執行）失效，法 院就免為假執行部分，被告未聲明請求將其因免 假執行所為給付及所受損害，於判決內命原告返 還及賠償，法院應否依民事訴訟法第 395 條第 2 項規定，告訴被告可為前述聲明？ Q14-2：經法院調解成立之效果為何？ Q14-3：原告依民法第 767 條第 1 項訴請被告返還土地， 於事實審言詞辯論終結後，將土地（訴訟標的物）
移轉於第三人，第三人是否受判決效力所及？原 告敗訴後，第三人依民法第 767 條第 1 項再訴請 被告返還土地，是否違反一事不再理原則？ Q14-4：抵銷之既判力客觀範圍為何？上訴不可分原則有 何效力？ Q14-5：民事訴訟法第 255 條第 1 項第 2 款「請求之基礎 事實同一」所指為何？提起反訴的要件為何？民 事訴訟法第 401 條第 1 項中段、強制執行法第 4 條之 2 第 1 項第 1 款規定之「繼受人」所指為何？
第十五章
略式程序 ................................. 265
Q15-1：應適用簡易程序的案件為何？被告以原因關係抗 辯拒絕給付票款，法院應否改行通常程序？何謂 訴之追加？民事訴訟法第 255 條第 1 項第 2 款規 定之「請求之基礎事實同一」所指為何？ Q15-2：應適用小額訴訟程序的案件為何？小額訴訟程序 的訴之追加要件為何？ Q15-3：民事訴訟法第 512 條規定，就支付命令之聲請， 應不訊問債務人，但是否也不能訊問債權人？支 付命令確定後之效力為何？ Q15-4：依支付命令聲請之意旨，認債權人之請求為無理 由者，法院得否核發支付命令？債權人向法院聲 請對連帶債務人發支付命令，嗣連帶債務人中一 人以非基於個人關係之事由提出異議，效力是否 及於未提出異議之其他連帶債務人？ Q15-5：支付命令確定後之效力為何？救濟方法為何？ Q15-6：就已有既判力的「請求」 （敗訴，請求不存在）提 起再審，得否再就這個「請求」聲請假處分？
第十六章
救濟程序 .................................. 285
Q16-1：附帶上訴之性質為何？第二審判決經第三審法院 廢棄發回或發交後，得否擴張上訴聲明？ Q16-2：民事訴訟法第 447 條更新權有何限制？一審未提 時效抗辯，二審才提時效抗辯，是否符合民事訴 訟法第第 447 條第 1 項但書第 6 款「如不許其提 出顯失公平」而得提出時效抗辯？ Q16-3：當事人恆定原則的意義為何？上訴經原審法院告 知提出上訴理由而仍未提出，第二審法院得否逕 以上訴不合法而駁回上訴？ Q16-4：上訴第三審之理由為何？上訴許可制之內容為何？ Q16-5：債權人聲請假扣押被駁回，債權人提起抗告，抗 告法院於裁定前，應否通知債務人陳述意見？ Q16-6：上訴三審的利益數額為何？訴之合併時，上訴三 審的利益數額應如何計算？
第十七章
特殊救濟程序 .......................... 305
Q17-1：對於判決提起上訴，法院以上訴不合法而無庸命 補正，予以裁定駁回，當事人對此裁定開啟抗告 程序，則判決何時確定？民事訴訟法第 496 條第 1 項第 1 款規定的「適用法規顯有錯誤」是否包含 原判決認定事實顯然錯誤？再審不合法，應裁定 駁回再審之訴；再審無理由，應判決駁回再審之 訴，再審之訴同時不合法又無理由時，應該用裁 定還是判決駁回再審之訴？ Q17-2：原判決確定已超過 5 年，才知悉原確定判決之訴 訟未經合法代理，是否仍受民事訴訟法第 500 條 規定的 5 年限制？再審之訴的訴訟標的是什麼？ Q17-3：共有人中之一人提起民法第 821 條的訴訟，是否 屬訴訟擔當？民事訴訟法第 507 條之 1，提起第三 人撤銷訴訟的要件為何？
基礎理論
003
一、民事訴訟的目的 權利保護說： 民事訴訟是為了保護個人私權。此說較偏向私的目的。 私法秩序維持說： 民事訴訟是為了調整或維持私法秩序。 紛爭解決說： 在沒有私法制度前，紛爭解決均靠民事訴訟，經由大量的裁判結果，始 有符合民事裁判的私法制度出現。 多元目的說： 前述目的，均為民事訴訟目的。 法尋求說 1： 當事人與法院，藉由民事訴訟的過程，共同尋求、發現程序利益與實體 利益的平衡點，該平衡點即為當事人所信賴的真實，而該真實即為法的 所在。 法續造說 2： 法院作成裁判，既依訴訟法規定為之，亦有依據法理與習慣續造實體法 之機能（民事訴訟法第 469 條之 1） ，而非純粹法之創造，亦非純粹法的 發現。
二、民事訴訟的訴訟觀 3 自由的訴訟觀： 民事訴訟為私益，訴訟資料由當事人提出，法官僅被動聽審。
1
2 3
邱聯恭，民事訴訟之目的，程序制度機能論，頁 157、158；新世紀民事程序法制之基本課題，程 序制度機能論，頁 203、204。 呂太郎，民事訴訟法，初版，2016 年 3 月，頁 8、9。 邱聯恭講述、許士宦整理，口述民事訴訟法講義 ，2015 年筆記版，頁 119、120。
004
社會的訴訟觀： 民事訴訟涉及公益，法官應主動、積極介入。
三、訴訟權的內容（釋字第 482 號解釋理由書） 4 聽審請求權： 認識權（受通知權、知悉權）： 為了使當事人能在程序上充分的攻防，應及時地通知當事人，使其可 認識到程序的開始、進行、他方的陳述及法院的卷宗資料。故當事人 有受收受相關書狀及閱卷的權利。 陳述權： 當事人有主張、聲明、聲請及陳述的權利。分類如下： 事實的陳述。 證明權： 證據提出權。 在場見證權。 發問權。 例如民事訴訟法第 200 條第 1 項規定：「當事人得聲請審判長為 必要之發問，並得向審判長陳明後自行發問。」 法律見解的陳述。 法院審酌義務： 法院有義務認識並審酌當事人的陳述。 突襲性裁判禁止與法院之闡明： 突襲性裁判之主要型態 5： 發現真實的突襲，又細分為： 4
5
沈冠伶，訴訟權保障與民事訴訟─以大法官關於「訴訟權」之解釋為中心，訴訟權保障與裁判外 紛爭處理，二版，頁 4～34。 邱聯恭講述、許士宦整理，口述民事訴訟法講義 ，2015 年筆記版，頁 110。
基礎理論
005
認定事實的突襲。 推理過程的突襲。 促進訴訟的突襲。 法律適用的突襲。 於突襲性裁判，由於當事人未能充分提出事實、證據或法律見解， 即構成聽審權之侵害。法院如能於裁判前為適當之闡明，通常即可 避免突襲性裁判之發生，且有助訴訟促進。 失權規定： 當事人已被賦予陳述意見機會、法院適時盡闡明義務、當事人可歸責 而不盡早提出攻防方法、程序遲延原因非法院未履行訴訟促進義務所 致，上述情形非屬侵害當事人之聽審權。
適時審判請求權： 人民有要求法院於適當時期內以適當之方式為裁判的權利。 公正程序請求權： 要求法院於訴訟進行時，導向對當事人公正的訴訟指揮。其內容為，法 院的行為須可預測，不可自我矛盾。且不得強求當事人具有與法院相同 或比法院更高的法學知識。常舉的例子為判決誤載救濟期間為 30 日， 則應以 30 日為救濟期間，惟實務 6則認為仍應依原本法定不變期間為救 濟期間。
程序上平等權（武器平等）： 地位平等： 要求保障當事人於法院面前地位平等，並實質平等適用法律。武器平 等原則就是從這個法理導出的。
6
最高法院 75 年度第 24 次民庭決議：「不變期間，法院不得依聲請或依職權伸長或縮短之。故送達 於當事人之判決或裁定正本內記載上訴或抗告期間，縱有誤記較法定不變期間為長，亦不生何等 效力。當事人提起上訴或抗告，仍應於法律所定期間內為之，本院二十三年抗字第三四三號、三 十年聲字第四二號判例已一再闡明此旨。」
第一章
第一章
管轄
015
管轄
Q1-1： 如何認定支付命令聲請的管轄權？合意管轄與專屬管轄的效力何者較 大？如何認定再審的管轄？再審期間如何計算？違背專屬管轄的確定 裁判，得否提起再審？ Q1-2：民事訴訟法第 10 條第 1 項規定之「不動產物權」涉訟，是指什麼？合 意管轄與專屬管轄的效力何者較大？ Q1-3：民事訴訟法第 10 條第 1 項規定之「不動產物權」涉訟，所指為何？上 訴審法院（二、三審）應如何處理下級審法院違背專屬管轄的判決？ Q1-4：民事訴訟法第 10 條第 1 項規定之「不動產物權」涉訟，與同條第 2 項 規定之「其他因不動產涉訟」，應如何區別？特別管轄與普通管轄間之 效力何者較大？ Q1-5：共同訴訟的管轄權應如何認定？共同訴訟人之一人為本案言詞辯論，另 一人則抗辯法院無管轄權，應如何處理？
1-1
（管轄的認定及效力）
甲（住所於高雄）因經商需要資金而向乙（住所於臺北）借款新臺幣 2 百萬元，雙方並以書面約定若因該借貸關係發生爭議，合意由臺北地方 法院管轄。嗣後甲因經營不善，逾期未償還向乙所借之款項，乙乃向臺 北地方法院聲請依督促程序對甲發支付命令，問：臺北地方法院應如何 處理乙之聲請？若臺北地方法院依乙之聲請對甲作出支付命令並送達給 甲，甲接獲支付命令後自知理屈而未於 20 日內提出異議，但支付命令確 定 5 日後又主張臺北地方法院欠缺管轄權而聲請再審，問：甲之聲請是 否合法？臺北地方法院應如何處理甲之聲請？ 【103 關務二】
016
▍解析 本題關鍵在於第一小題部分，掌握督促程序係專屬管轄，以及專屬管轄效 力大於合意管轄，即可輕鬆解答。 第二小題較難，應掌握再審亦為專屬管轄、再審期間及期間計算，較難的 部分，在於違背專屬管轄的確定裁判，得否提起再審，這部分有所爭議。
題目
爭點破解
甲（住所於高雄）……乙乃向臺北地方 依民事訴訟法第 1 條規定之「以原就 法院聲請依督促程序對甲發支付命令。 被」原則，甲為被告時，高雄地方法院 有管轄權；第 510 條，專屬債務人為被 告時，依第 1、2、6 或 20 條有管轄權 之法院管轄，所以本題聲請發支付命 令，由高雄地方法院專屬管轄。 雙方並以書面約定若因該借貸關係發 依民事訴訟法第 24 條，合意管轄應以 生爭議，合意由臺北地方法院管轄。 書面為之，但要注意第 26 條，專屬管 轄排除合意管轄適用，所以臺北地方法 院對本題聲請發支付命令，無管轄權。 甲……支付命令確定 5 日後又主張臺 支付命令屬裁定性質，所以得依民事訴 北地方法院欠缺管轄權而聲請再審。 訟法第 507 條準用第 499 條第 1 項、第 500 條，於確定後 30 日內，向發支付 命令之法院聲請再審。 依民事訴訟法第 521 條第 2 項，支付命 令確定後，有第 496 條第 1 項之情形， 得提再審。違背專屬管轄是否屬於第 496 條第 1 項第 1 款規定之「適用法規 顯有錯誤」？
第一章
擬答
管轄
017
約 859 字
分數 題號 （作答請從第 1 行開始書寫，並請標明題號，依序作答） 臺北地方法院應裁定駁回乙之聲請： 按民事訴訟法（下同）第 510 條規定，支付命令之聲請，專屬 債務人為被告時，依第 1 條、第 2 條、第 6 條或第 20 條規定 有管轄權之法院管轄。故支付命令聲請之管轄，為專屬管轄。 次按第 26 條規定，合意管轄於專屬管轄不適用之。 查本題甲、乙雖有合意由臺北地方法院管轄之書面約定，惟依 第 26、510 條規定，支付命令之聲請，為專屬管轄，且甲為被 告時，依第 1 條、第 2 條、第 6 條或第 20 條規定，臺北地方 法院無管轄權，故甲、乙合意管轄之約定，於專屬管轄不適用之。 綜上所述，臺北地方法院依第 513 條第 1 項前段規定，應以裁 定駁回乙之聲請。 甲之聲請合法；臺北地方法院應廢棄該支付命令： 甲之聲請合法： 按支付命令屬裁定性質，支付命令確定後，若有再審事由， 得依第 507 條準用第 499 條第 1 項、第 500 條規定，於確定 後 30 日內，向發支付命令之法院聲請再審。 查本題甲未於 20 日內就支付命令提出異議，支付命令確 定。如前所述，甲得於支付命令確定後 30 日內，向專屬管 轄法院，即臺北地方法院聲請再審。故甲之聲請合法。 臺北地方法院應廢棄該支付命令： 按第 521 條第 2 項規定，支付命令確定後，有第 496 條第 1 項之情形，得提起再審之訴，並以原支付命令之聲請，視為 起訴。惟違背專屬管轄係否為第 496 條第 1 項第 1 款規定之
018
適用法規顯有錯誤，而得提起再審之訴，有所爭議： 學說 13：有認為違背專屬管轄之判決非當然無效，僅係得 在上訴審爭執之，且因非再審事由，故如判決確定，其欠 缺即獲補正，而否定之。亦有認為基於程序安定性，除已 造成裁判結果之不正確性或當事人對於裁判公正性已產 生重大懷疑，否則應否定之。 實務 14：支付命令屬裁定性質，如違背專屬管轄，即屬消 極的不適用法規，顯然影響裁判及當事人權益，依第507 條準用第496條第1項第1款規定，得聲請再審。 本文認為，基於專屬管轄之公益性考量，應以實務見解較 可採。故違背專屬管轄，得提起再審之訴。 查本題臺北地方法所發之支付命令違背專屬管轄規定，該支 付命令確定後，依前述實務見解，該支付命令適用法規顯有 錯誤，故甲提起再審之訴，臺北地方法院應廢棄該支付命令。
1-2
（所有物返還訴訟的管轄）
住所在高雄之甲出租其所有之 A 屋予乙，A 屋坐落於臺中市區。甲乙以 書面約定關於該租約以及日後 A 屋之返還若有紛爭，雙方同意以高雄地 方法院為第一審管轄法院。乙於租期屆滿後拒絕返還 A 屋予甲，甲遂於 高雄地方法院訴請乙依民法第 767 條規定返還 A 屋。試問：高雄地方法 院應如何認定有無本案之管轄權並處理之？ 【104 財稅法務一】
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姜世明，違背專屬管轄得否提再審之訴，民事訴訟法實例研習 ，2010 年 9 月，頁 165～167。 司法院 廳民一字第 1699 號：「支付命令係屬裁定之性質，如違背專屬管轄之規定，即屬消極的 不適用法規，顯然影響裁判及當事人權益，依民事訴訟法第五百零七條準用同法第四百九十六條 第一項第一款之規定，自得以該確定支付命令有適用法規顯有錯誤之事由聲請再審。」
第一章
管轄
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▍解析 本題關鍵在於，民法第 767 條的訴訟標的物如果是不動產的話，屬於專屬管 轄，且專屬管轄效力大於合意管轄，即可輕鬆作答。
題目 住所在高雄之甲。
爭點破解 民事訴訟法第 1 條規定之「以原就被」 原則，是指原告遷就被告，所以高雄地 方法院無法以「以原就被原則」取得本 題訴訟的管轄權。
甲乙以書面約定……日後 A 屋之返還 依民事訴訟法第 24 條規定，合意管轄 若有紛爭，雙方同意以高雄地方法院為 應以書面為之，所以高雄地方法院「目 第一審管轄法院。
前審查」取得本題訴訟的管轄權。
A 屋坐落於臺中市區……乙於租期屆 民法第 767 條的訴訟，如果訴訟標的物 滿後拒絕返還 A 屋予甲，甲遂於高雄地 是不動產，實務認為屬民事訴訟法第 方法院訴請乙依民法第 767 條規定返 10 條第 1 項規定之「不動產物權」涉 還 A 屋。
訟 15，專屬 A 屋所在地的臺中地方法院 管轄。依民事訴訟法第 26 條規定，專 屬管轄排除合意管轄的適用，所以高雄 地方法院對本題訴訟沒有管轄權，應依 民事訴訟法第 28 條第 1 項規定，裁定 移送至臺中地方法院。
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注意，民法第 455 條「租賃物返還請求權」為債編「契約」上的請求權，民法第 767 條為「物權」 上的請求權，二者不同，民法第 455 條這個「契約」上的請求權，不在第 10 條第 1 項的專屬管轄 規定範圍。
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擬答
約 539 字
分數 題號 （作答請從第 1 行開始書寫，並請標明題號，依序作答） 高雄地方法院應以本案專屬於 A 屋所在地之臺中地方法院管轄， 其對本案無管轄權，裁定移送至臺中地方法院。 本案專屬臺中地方法院管轄： 按民事訴訟法（下同）第10條規定，因不動產物權涉訟，專屬 不動產所在地法院管轄。次按實務見解 16 認為，因民法第767 條之請求權而涉訟，亦屬第10條「因不動產之物權涉訟」，專 屬不動產所在地法院管轄。 查本題甲訴請乙依民法第 767 條規定返還 A 屋，而非民法第 455 條訴請乙返還 A 屋，依上開通說及實務見解，屬第 10 條 規定「因不動產之物權涉訟」 ，專屬不動產 A 屋所在地之臺中 地方法院管轄。 高雄地方法院對本案無管轄權，應裁定移送至臺中地方法院： 按第 26 條規定，合意管轄於專屬管轄不適用之。是以，專屬 管轄具有排除合意管轄之效力，亦即，合意管轄之法院，並無 管轄權。 查本題甲乙以書面約定日後 A 屋之返還若有紛爭，同意以高 雄地方法院為第一審管轄法院，雖符合第 24 條第 2 項對於書 面之要求，惟如前所述，本案專屬臺中地方法院管轄，專屬管 轄具有排除合意管轄之效力，亦即，除具專屬管轄權之法院 外，其他法院無管轄權。是以，高雄地方法院對本案無管轄權，
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最高法院 74 年台上字第 280 號判例：「依被上訴人所訴之事實觀之，其請求上訴人塗銷系爭土地 之所有權移轉登記，顯在行使系爭土地所有人之除去妨害請求權，自係因不動產物權涉訟，依民 事訴訟法第 10 條第 1 項規定，應專屬系爭土地所在地之臺灣花蓮地方法院管轄。」